經(jīng)濟(jì)法實(shí)務(wù)作業(yè)2

1、鄭州大學(xué)現(xiàn)代遠(yuǎn)程教育經(jīng)濟(jì)法實(shí)務(wù)課程考核要求說明：本課程考核形式為提交作業(yè)，完成后請保存為WORD 2003格式的文檔，登陸學(xué)習(xí)平臺提交，并檢查和確認(rèn)提交成功（能夠下載，并且內(nèi)容無誤即為提交成功）。一 作業(yè)要求1.獨(dú)立完成作業(yè)，發(fā)現(xiàn)提交的作業(yè)有相互抄襲、或從網(wǎng)頁復(fù)制答案的，一律以零分計入成績。2.提交作業(yè)前，請務(wù)必檢查是否是本課程的作業(yè)，如果提交的是其他課程的作業(yè)，一律以零分計入成績。3.仔細(xì)審題，準(zhǔn)確回答問題，思路清晰，分析透徹，論證充分，語言流暢。二 作業(yè)內(nèi)容1. 論述題（共20分）試比較有限責(zé)任公司與合伙企業(yè)的區(qū)別。答: 合伙企業(yè)、有限責(zé)任公司的區(qū)別：合伙企業(yè)，是指自然人、法人和其他組織依

2、照中華人民共和國合伙企業(yè)法在中國境內(nèi)設(shè)立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。1、普通合伙企業(yè)由普通合伙人組成，合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。2、有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，有限合伙人以其認(rèn)繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。有限責(zé)任公司，又稱有限公司（CO，LTD）。有限責(zé)任公司指根據(jù)中華人民共和國公司登記管理?xiàng)l例規(guī)定登記注冊，由兩個以上、五十個以下的股東共同出資，每個股東以其所認(rèn)繳的出資額對公司承擔(dān)有限責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的經(jīng)濟(jì)組織。有限責(zé)任公司包括國有獨(dú)資公司以及其他有限責(zé)任公司。一、企業(yè)設(shè)立的依據(jù)任何一種法律認(rèn)

3、可的企業(yè)組織形式之所以具有其特質(zhì)，均非是與生俱來的，而是法律所賦予的。合伙企業(yè)與有限責(zé)任公司、股份有限公司的區(qū)別首先體現(xiàn)在其設(shè)立的法律依據(jù)上面。(一) 合伙企業(yè)。設(shè)立的主要法律依據(jù)是中華人民共和國合伙企業(yè)法（2006年修訂，以下簡稱“合伙企業(yè)法”）和中華人民共和國合伙企業(yè)登記管理辦法（2007年修訂）。(二) 有限責(zé)任公司.設(shè)立的主要法律依據(jù)是中華人民共和國公司法（2005年修訂，以下簡稱“公司法”）和中華人民共和國公司登記管理?xiàng)l例（2005年修訂）。二、企業(yè)設(shè)立的條件所謂設(shè)立的條件，即法律對該種企業(yè)組織形式成立所具備的基本要件?？紤]到筆者的行文目的，本文將重點(diǎn)就法律對三種企業(yè)組織形式成立所具

4、備要件的不同之處進(jìn)行闡述。(一) 出資人數(shù)要求1、合伙企業(yè)。根據(jù)合伙企業(yè)法規(guī)定，合伙企業(yè)應(yīng)該由2個以上的合伙人出資設(shè)立，其中有限合伙企業(yè)應(yīng)由2人以上50人以下的合伙人出資設(shè)立。2、有限責(zé)任公司。根據(jù)公司法的規(guī)定，有限責(zé)任公司由50人以下的股東出資設(shè)立。(二) 出資方式要求1、合伙企業(yè)。根據(jù)合伙企業(yè)法規(guī)定，合伙企業(yè)的合伙人可以用貨幣、實(shí)物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利出資，也可以用勞務(wù)出資。但是，有限合伙企業(yè)中的有限合伙人則不能以勞務(wù)出資。2、有限責(zé)任公司根據(jù)公司法的規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出

5、資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。此外，首次設(shè)立時，有限責(zé)任公司全體股東發(fā)起人的貨幣出資金額不得低于注冊資本的30%。相對于有限責(zé)任公司股東而言，合伙企業(yè)的合伙人在出資方式上更為靈活，突出表現(xiàn)為普通合伙人可以勞務(wù)出資。(三) 注冊資金要求1、合伙企業(yè)。合伙企業(yè)法沒有對合伙企業(yè)作出注冊資金的要求。2、有限責(zé)任公司。根據(jù)公司法的規(guī)定，有限責(zé)任公司注冊資本的最低限額為人民幣3萬元，其中一人有限責(zé)任公司注冊資本的最低限額為人民幣10萬元。三、企業(yè)行為依據(jù) (一) 合伙企業(yè)。行為主要受合伙企業(yè)法和合伙協(xié)議的約束。 (二) 有限責(zé)任公司。行為主要受公司法和章程約束。四、企業(yè)權(quán)力機(jī)構(gòu) (一

6、)合伙企業(yè)。合伙企業(yè)法并未對合伙企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)予以明確，原則上合伙企業(yè)事務(wù)由合伙人共同決定（合伙人會議）。 (二)有限責(zé)任公司.根據(jù)公司法規(guī)定，有限責(zé)任公司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)分別是股東會和股東大會。五、企業(yè)決策機(jī)構(gòu) (一)合伙企業(yè)。根據(jù)合伙企業(yè)法規(guī)定，按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人決定，可以委托一個或者數(shù)個合伙人對外代表合伙企業(yè)，執(zhí)行合伙事務(wù)。 (二)有限責(zé)任公司。根據(jù)公司法規(guī)定，有限責(zé)任公司的董事會或執(zhí)行董事為其決策機(jī)構(gòu)，六、投資者權(quán)利流轉(zhuǎn) (一) 合伙企業(yè)合伙人權(quán)利流轉(zhuǎn)1、原則上，合伙人入伙、退伙及財產(chǎn)份額對外轉(zhuǎn)讓均須經(jīng)全體合伙人一致同意；2、合伙人在合伙企業(yè)的財產(chǎn)份額可以繼承，有限合

7、伙人資格一般可繼承，普通合伙人資格一般不能繼承；3、合伙人可以在合伙協(xié)議中對合伙人的入伙、退伙、財產(chǎn)份額繼承及對外轉(zhuǎn)讓作出更嚴(yán)格的規(guī)定。 (二) 有限責(zé)任公司股東權(quán)利流轉(zhuǎn)1、股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)；2、股東對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)應(yīng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意；3、原則上，股東資格及股權(quán)均可以繼承；4、章程可以對股權(quán)轉(zhuǎn)讓做更嚴(yán)格規(guī)定。相對于有限責(zé)任公司，基于其強(qiáng)調(diào)“人合”的特點(diǎn)，合伙企業(yè)對于合伙人的權(quán)利流轉(zhuǎn)要求更為嚴(yán)格。七、企業(yè)對外投資資格 (一)合伙企業(yè)?？梢韵蚱渌?jīng)濟(jì)組織（如有限責(zé)任公司、股份有限公司、外商投資企業(yè)、合伙企業(yè)等）投資，原則上無限制。 (二)有限責(zé)任公司?？梢韵蚱渌?jīng)濟(jì)組織（如有

8、限責(zé)任公司、股份有限公司、外商投資企業(yè)、合伙企業(yè)等）投資，原則上無限制。2009年11月20日之前，受政策限制，合伙企業(yè)在成為上市公司股東方面存在一定障礙。隨著修訂后的證券登記結(jié)算管理辦法于2009年12月21日施行，這一障礙已不復(fù)存在。八、企業(yè)稅收繳納要求合伙企業(yè)、有限責(zé)任公司與股份有限公司在稅收繳納方面的區(qū)別主要體現(xiàn)在所得稅方面。(一) 合伙企業(yè)。無需就企業(yè)所得不繳納企業(yè)所得稅，而是由合伙人就個人從合伙企業(yè)獲取的利潤分配繳納個人所得稅。(二) 有限責(zé)任公司需要就企業(yè)所得繳納企業(yè)所得稅，股東還需要就個人從公司獲取的利潤分配繳納個人所得稅。僅就所得稅繳納而言，合伙企業(yè)與有限責(zé)任公司相比，不存在

9、雙重稅負(fù)。九、企業(yè)利潤分配方式與有限責(zé)任公司相比，合伙企業(yè)在利潤分配方面更能體現(xiàn)其“人合”的特點(diǎn)，更具有靈活性。 (一) 合伙企業(yè)。原則上，合伙企業(yè)的利潤分配按照合伙協(xié)議的約定辦理；合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人按照實(shí)繳出資比例分配；無法確定出資比例的，由合伙人平均分配。 (二) 有限責(zé)任公司。原則上，股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利的除外。十、企業(yè)債務(wù)責(zé)任承擔(dān)因?yàn)楹匣锲髽I(yè)不具有獨(dú)立法人資格，因此法律對其債務(wù)責(zé)任的承擔(dān)要求明顯區(qū)別于有限責(zé)任公司與股份有限公司。(一) 合伙企業(yè)。1、普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，內(nèi)部按出資比例對合伙企

10、業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任；2、有限合伙人以其出資對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任。(二) 有限責(zé)任公司.股東以其出資額為限對公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任，公司以其全部財產(chǎn)對自身的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。2. 論述題（共20分）試述破產(chǎn)申請受理的法律效力。答：破產(chǎn)申請受理，是指人民法院經(jīng)過審查，決定將破產(chǎn)申請立案的訴訟活動。破產(chǎn)申請的受理，是破產(chǎn)程序開始的標(biāo)志。破產(chǎn)申請的受理具有以下法律效力：(一)對債務(wù)人的效力1.喪失對財產(chǎn)的處分權(quán)。這是一種對債權(quán)人有利的保護(hù)措施。因?yàn)樵诖藭r，債務(wù)人具有現(xiàn)實(shí)的損害債權(quán)人利益的動機(jī)，故不應(yīng)再讓其處分和管理財產(chǎn)。在這一點(diǎn)上，我國現(xiàn)行破產(chǎn)法的規(guī)定有所疏漏，在破產(chǎn)申請到破產(chǎn)宣告之間的長時間里，沒有剝奪

11、債務(wù)人對財產(chǎn)的管理和處分權(quán)，只有到破產(chǎn)宣告時才成立清算組，由清算組接管債務(wù)人財產(chǎn)。這勢必造成了對債權(quán)人利益的不周全保護(hù)，筆者建議在新破產(chǎn)法起草過程中予以充分注意。2.不得對個別債權(quán)人進(jìn)行清償。因?yàn)槠飘a(chǎn)程序是對債務(wù)人財產(chǎn)的概括執(zhí)行程序，具有對全體債權(quán)人公平保護(hù)的旨意，如果允許對個別債權(quán)人進(jìn)行清償，無疑會破壞破產(chǎn)法的這一制度價值，故不允許對個別債權(quán)人進(jìn)行清償。但債務(wù)人正常生產(chǎn)所必需的除外。但何為“債務(wù)人正常生產(chǎn)經(jīng)營所必需”，必須具備兩個要件：第一，債務(wù)人對部分債權(quán)人的清償以在不損害債權(quán)人利益而繼續(xù)進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營為前提;第二，債務(wù)人對部分債權(quán)人的清償必須征得法院或?qū)ｉT機(jī)構(gòu)同意。3.對債務(wù)人人身的限制。

12、為保證破產(chǎn)程序的順利進(jìn)行和對債權(quán)人的保護(hù)，應(yīng)對債務(wù)人的人身自由(這里主要指企業(yè)的法定代表人、財務(wù)人員、文秘人員)等進(jìn)行必要的限制。具體地講自法院受理破產(chǎn)案件之日起，債務(wù)人應(yīng)承擔(dān)以下義務(wù)：第一，妥善保管其占有和管理的所有財產(chǎn)，帳冊、文書、資料、印章和其他物品;第二根據(jù)法院、管理人或破產(chǎn)清算人的要求進(jìn)行工作，并如實(shí)回答詢問;第三，列席債權(quán)人會議，并如實(shí)回答債權(quán)人或監(jiān)督人的詢問;第四，未經(jīng)法院許可，不得擅自離開住所地。(二)對債權(quán)人的效力1.所有債權(quán)視為到期。在一般的民事執(zhí)行程序中，債權(quán)不到清償期，債務(wù)人不負(fù)有清償義務(wù)，但破產(chǎn)程序則不然，其具有加速債權(quán)到期的效力，即使在破產(chǎn)開始時尚未到期的債權(quán)之債權(quán)

13、人也有權(quán)申報債權(quán)，只是在計算債權(quán)額時應(yīng)扣除期限利息。2.債權(quán)人所接受的債務(wù)人的清償無保持力。破產(chǎn)程序一經(jīng)開始，所有權(quán)人應(yīng)服從破產(chǎn)程序而不得接受債務(wù)人的個別清償，否則債權(quán)人接受的個別清償無保持力。我國現(xiàn)行破產(chǎn)法第12條規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)案件后，債務(wù)人對部分債權(quán)人的清償無效。3.債權(quán)申報。債權(quán)申報是債權(quán)人請求以破產(chǎn)程序滿足其債權(quán)的意思表示，也是沒有申請債務(wù)人破產(chǎn)的債權(quán)人參加破產(chǎn)程序的手段。(三)其他效力1.破產(chǎn)程序?qū)γ袷略V訟程序與執(zhí)行程序的優(yōu)先。破產(chǎn)程序?qū)γ袷略V訟程序的優(yōu)先主要是指破產(chǎn)程序一經(jīng)開始，債權(quán)人即不得再提起滿足其債權(quán)的民事訴訟而應(yīng)申報債權(quán)以破產(chǎn)程序行使債權(quán)。強(qiáng)調(diào)一點(diǎn)，這里所謂“訴訟”

14、是指旨在執(zhí)行債務(wù)人財產(chǎn)的訴訟，即滿足債權(quán)的訴訟，并不是排除一切的訴訟。實(shí)際上，即使在破產(chǎn)程序的進(jìn)行過程中，也有其他民事訴訟出現(xiàn)。例如，確定債權(quán)額的訴訟，有關(guān)財產(chǎn)歸屬的訴訟等。破產(chǎn)程序優(yōu)于民事執(zhí)行程序，是指破產(chǎn)程序一經(jīng)開始，民事執(zhí)行程序應(yīng)當(dāng)中止。這主要是因?yàn)?，個別執(zhí)行與破產(chǎn)程序的概括執(zhí)行制度相違背。2.有關(guān)債務(wù)人財產(chǎn)的訴訟的中止。在破產(chǎn)程序開始后，以債務(wù)人為訴訟當(dāng)事人的有關(guān)財產(chǎn)的訴訟應(yīng)當(dāng)中止，待法院指定管理人或受托人后再繼續(xù)進(jìn)行。這主要是避免債務(wù)人惡意放棄財產(chǎn)或權(quán)利以損害債權(quán)人的利益。3. 案例分析題（共20分）甲公司于2012年3月1日給乙公司發(fā)出電報稱“現(xiàn)有當(dāng)年產(chǎn)玉米50噸，每噸1000元，

15、如貴方需購，望于接到電報之日起一周內(nèi)回復(fù)為盼”。（1）假設(shè)3月3日乙公司給甲公司復(fù)電稱：“接受貴方條件，但望以每噸800元成交”。則甲乙之間的合同關(guān)系是否成立？為什么？答 :1 、甲乙之間合同關(guān)系不成立.甲公司于2012年3月1日給乙公司發(fā)出電報稱：“現(xiàn)有當(dāng)年產(chǎn)玉米50噸，每噸1000元，如貴方需購，望于接到電報之日起一周內(nèi)回復(fù)為盼。”這屬于要約 3月3日乙公司給甲公司復(fù)電稱：“接受貴方條件，但望以每噸800元成交?！?這屬于反要約而不是承諾,承諾是受要約人完全同意要約的意思表示合同成立時間是承諾生效的時間,這里沒有承諾,合同當(dāng)然不成立（2）假設(shè)3月10日乙公司給甲公司復(fù)電稱：“完全接受貴方條

16、件”。則甲乙之間的合同關(guān)系是否成立？為什么？答：甲乙之間合同關(guān)系不成立.因?yàn)榧坠咎岢鲈谝恢軆?nèi)回復(fù),而乙公司在3月10日回復(fù),根據(jù)合同法第28條 受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的,除要約人及時通知受要約人該承諾有效的以外,為新要約 這樣就不是承諾 合同當(dāng)然不成立。（3）假設(shè)乙公司在接到甲公司電報后，于3月3日派人直接去付款提貨時，甲公司已經(jīng)將這50噸玉米高價賣給了丙公司。則甲公司是否需要對乙公司承擔(dān)違約責(zé)任？為什么？答： 需要承擔(dān)責(zé)任,因?yàn)榧坠居?012年3月1日給乙公司發(fā)出電報稱：“現(xiàn)有當(dāng)年產(chǎn)玉米50噸，每噸1000元，如貴方需購，望于接到電報之日起一周內(nèi)回復(fù)為盼?！边@一行為是要約,而且是確

17、定承諾期限的要約,根據(jù)合同法第19條 要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤消的,要約不能撤消,這就表示甲的要約生效了,題目中乙是在承諾期限內(nèi)直接去付款提貨時(這一行為表示承諾) 而甲公司已將這50噸玉米高價賣給了丙公司沒有遵守要約 所以要承擔(dān)責(zé)任4. 案例分析題（共20分）張某3月17日遞交名為“除草劑”的發(fā)明申請，隨后張某收到初步審查合格通知書。但后經(jīng)多次試驗(yàn)，發(fā)現(xiàn)該技術(shù)還存在重大缺陷，于是又遞交了一份撤回申請書，專利局準(zhǔn)予撤回。10月21日，王某就同一主題提出專利申請，經(jīng)審查授予王某專利權(quán)。張某以曾向?qū)＠痔岢鲞^申請、喪失新穎性為由提出專利無效宣告請求。試分析下列問題：（1）我

18、國專利法規(guī)定的新穎性，其認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)有哪些？答：確定發(fā)明或?qū)嵱眯滦偷男路f性主要有以下三條客觀標(biāo)準(zhǔn)。(1)公開標(biāo)準(zhǔn)公開與否，是區(qū)別新舊發(fā)明、新舊實(shí)用新型，以及判斷發(fā)明或?qū)嵱眯滦褪欠窬哂行路f性的重要根據(jù)。所謂公開，主要是指書面公開、使用公開和口頭公開三種公開的方式，即用上述的方式公開發(fā)明或者實(shí)用新型的實(shí)質(zhì)內(nèi)容，以達(dá)到為人們所知曉。在實(shí)際操作中，審查一項(xiàng)發(fā)明或者實(shí)用新型是否具有新穎性，往往靠文獻(xiàn)檢索。查閱已批準(zhǔn)的專利中是包括申請專利的發(fā)明或?qū)嵱眯滦停殚喒_發(fā)表的文獻(xiàn)中是否包括申請專利的發(fā)明或?qū)嵱眯滦汀?2)時間標(biāo)準(zhǔn)同一發(fā)明或?qū)嵱眯滦涂梢杂蓛蓚€以上的人分別獨(dú)立地創(chuàng)造出來，那么，判別誰的發(fā)明具有新穎性，就

19、有一個時間標(biāo)準(zhǔn)問題，這是認(rèn)定發(fā)明或者實(shí)新型是否具有新穎性的第二標(biāo)準(zhǔn)。目前，世界各國有兩種時間標(biāo)準(zhǔn)：一種是發(fā)明日標(biāo)準(zhǔn)，根據(jù)這種標(biāo)準(zhǔn)，只要發(fā)明或者實(shí)用新型的實(shí)質(zhì)內(nèi)容在發(fā)明日之前未被公開(公知公用)，就具有新穎性;另一種是申請日標(biāo)準(zhǔn)，凡是發(fā)明或者實(shí)用新型的實(shí)質(zhì)內(nèi)容在申請日之前未被公知公用就具有新穎性。我國采取的是申請日時間標(biāo)準(zhǔn)，專利法第九條明確規(guī)定，兩個以上的申請人分別就同樣的發(fā)明創(chuàng)造申請專利的，專利權(quán)授予最先申請的人。(3)地區(qū)標(biāo)準(zhǔn)主要指在法定地區(qū)內(nèi)未被人們所公知公用的發(fā)明或?qū)嵱眯滦停杀淮_認(rèn)為具有新穎性。目前，世界各國判斷新穎性所采用的地區(qū)標(biāo)準(zhǔn)，有絕對世界性地區(qū)標(biāo)準(zhǔn)、本國地區(qū)標(biāo)準(zhǔn)和相對世界性地

20、區(qū)標(biāo)準(zhǔn)三種。我國專利法在書面公開上采用了絕對世界性地區(qū)標(biāo)準(zhǔn)，而在使用公開或者其他公開上采取了本國地區(qū)標(biāo)準(zhǔn)?？紤]到現(xiàn)實(shí)生活中的實(shí)際情況，以及科學(xué)研究和國際交往的需要，我國專利法第二十四條還規(guī)定，申請專利的發(fā)明創(chuàng)造在申請日以前六個月內(nèi)，有下列情形之一的，不喪失新穎性：一是在中國政府主辦或者承認(rèn)的國際展覽會上首次展出的;二是在規(guī)定的學(xué)術(shù)會議或者技術(shù)會議上首次發(fā)表的;三是他人未經(jīng)申請人同意而泄露其內(nèi)容的。值得注意的是，各國專利法關(guān)于喪失新穎性例外的規(guī)定是不同的。我國專利法如上述所規(guī)定的不喪失新穎性的寬限期，在多數(shù)國家是不承認(rèn)的，況且在國內(nèi)此寬限期也并非是給申請人的一種優(yōu)先權(quán)，因此，為了萬無一失，應(yīng)盡可

21、能在完成發(fā)明創(chuàng)造之后，盡早提出專利申請。（2）對張某的無效宣告請求，哪個機(jī)關(guān)有權(quán)受理？該機(jī)關(guān)會做出何種裁定？為什么？答：受理專利無效宣告請求的是國家知識產(chǎn)權(quán)局專利復(fù)審委員會。經(jīng)審查后，專利復(fù)審委員會可以做出宣告全部無效、宣告部分無效、維持有效三種決定。對無效宣告決定不服的，可以在法定期限內(nèi)起訴至北京知識產(chǎn)權(quán)法院。（3）如果張某對無效宣告請求的裁定不服，應(yīng)采取什么救濟(jì)方式？答：提行政訴訟5. 案例分析題（共20分）4月10日，哈爾濱市新華飲料廠“南極”商標(biāo)許可亞美保健品飲料有限公司使用，未備案。10月10日哈爾濱市新華飲料廠將“南極”轉(zhuǎn)讓給興華飲料食品有限公司并辦理手續(xù)。后興華公司發(fā)現(xiàn)亞美公司也

22、在使用“南極”商標(biāo)，向法院起訴。試分析并回答下列問題：（1）本案中所涉的商標(biāo)許可使用合同是否有效?為什么?答：現(xiàn)行法律規(guī)定商標(biāo)許可使用是商標(biāo)權(quán)人實(shí)現(xiàn)商標(biāo)財產(chǎn)權(quán)的重要途徑之一，對于“商標(biāo)許可使用合同”，我國商標(biāo)法第40條、商標(biāo)法實(shí)施條例第43條均明確要求許可人應(yīng)履行“備案”手續(xù)，但卻未涉及商標(biāo)許可合同備案的法律效力問題。我國最高法院頒布并于2002年10月16日施行的關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋（以下簡稱司法解釋）第十九條彌補(bǔ)了現(xiàn)有法律規(guī)定的不足，該條共有兩款，即：“商標(biāo)使用許可合同未經(jīng)備案的，不影響該許可合同的效力，但當(dāng)事人另有約定的除外。商標(biāo)使用許可合同未在商標(biāo)局備案的，不

23、得對抗善意第三人。正確理解上述規(guī)定，顯然是正確適用該規(guī)定的前提。為敘述清楚，我們做如下設(shè)定在先未備案商標(biāo)許可合同為A，許可人為甲，被許可人為乙；在后經(jīng)備案的商標(biāo)許可合同為B，許可人為甲，被許可人為丙。（2）該商標(biāo)使用許可合同如果有效，亞美公司是否有權(quán)使用“南極”注冊商標(biāo)?為什么？答：一、雙方的注冊商標(biāo)使用許可合同期限最長不能超過10年，可以續(xù)簽。二、第三十九條 注冊商標(biāo)的有效期為十年，自核準(zhǔn)注冊之日起計算。第四十條 注冊商標(biāo)有效期滿，需要繼續(xù)使用的，商標(biāo)注冊人應(yīng)當(dāng)在期滿前十二個月內(nèi)按照規(guī)定辦理續(xù)展手續(xù)；在此期間未；以給予六個月的寬展期；一屆有效期滿次日起計算；三、商標(biāo)法第四十三條商標(biāo)注冊人可以通過簽訂商；同，許可他人使用其注冊商標(biāo)；商標(biāo)的商品質(zhì)量；經(jīng)許可使用他人注冊商標(biāo)的，必須在使用該注冊商標(biāo)的；許可人的名稱和商品產(chǎn)地；許可他人使用其注冊商標(biāo)的，許可人應(yīng)當(dāng)將其商標(biāo)使用；備案，由商標(biāo)局公告；（3）本案中興華公司是否取得“南極”注冊商標(biāo)的專用權(quán)? 為什么？答：不能。許可使用的商標(biāo)所有權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移的需重新備案。（4）如果本案中的商