對抽逃注冊資金、注冊資金不實執(zhí)行案件進行分析并提出建議解析

1、錦江法院對抽逃注冊資金、注冊資金不實執(zhí)行案件進行分析并提出建議錦江區(qū)法院 發(fā)布時間：2006-11-10 11:11:56一、抽逃注冊資金、注冊資金不實案件的類別和特點（一）虛實結合的手段，騙取工商登記。該院審理的26件案件中有15件提供虛假的驗資材料，或與驗資機構串通作假；有 7件以實物出資的雖然提供的真實驗 資材料，但始終不作產權過戶處理；有 4件驗資材料全部真實，實物、資金也全 部到位，但申請人在通過注冊后不久即抽逃注冊資本。（二）案件所涉及的當事人范圍復雜。26件案件中，當事人涉及銀行的有 2件, 涉及審計事務所的有9件，涉及中介機構的有6件，涉及公司職員的有11件。（三）虛假注冊資本

2、，增大了案件的執(zhí)行難度。26件案件中，抽逃注冊資金的有10件，注冊資金不實的有16件。因前述兩種情況的存在，公司面臨債務糾紛時，一般都是空殼公司，常常導致執(zhí)行條件缺乏，執(zhí)行難度增大。二、引發(fā)該類案件的原因（一）驗資審計機構的工作疏漏。驗資審計機構在驗證出資證明材料時，由于疏 忽大意或虛假審驗，確認虛假出資證明材料，從而讓申請人輕易騙取驗資報告， 達到注冊目的。（二）中介機構、審計師事務所無視職業(yè)道德。部分中介機構、審計師事務所幫 助申辦公司注冊的中介機構違規(guī)操作，在明知申請注冊手續(xù)不符的情況下，與銀 行工作人員勾結弄虛作假，完成審驗手續(xù)；或協(xié)助申辦人驗完資后即抽回注冊資 金，并從中收取借資費用

3、，導致許多毫無經濟實力的公司成立。（三）公司缺乏誠實經營理念。涉及抽逃資金、注冊資金不實的公司都存在經營 動機不純，缺乏誠信經營理念的情況。有的從公司的注冊就用提供虛假驗資報 告、資金證明等手段騙取注冊資格，或者只提供真實的出資資料，但不辦理產權 轉移，隨時為躲避債務打好基礎。（四）公司內部管理混亂。在涉及抽逃資金的案件中，因公司內部管理混亂，股 東隨意抽逃注冊資金。還有的公司干脆采用虛假手段成立子虛烏有的公司開展經 營活動，成為實體公司的擋債盾牌，債務產生時，面對債權人的只有一個空殼公 司。（五）銀行內部管理不善。由于銀行內部管理不善，未對公司注冊驗資關口形成 有效監(jiān)督，導致銀行人員違規(guī)操作

4、，不對申請人注冊資格和材料進行嚴格的審 驗，或與中介機構合謀作假，致使 皮包公司”的誕生。（六）工商登記部門只對注冊申請人提供的資本材料進行書面形式審查。目前相 關規(guī)定沒有要求工商登記部門查明申請人提供的材料是否真實，現(xiàn)實中都只是書 面審查驗資材料是否齊備，進行形式審查而非實質審查，這就給那些作假者提供 了機會。三、對策和建議（一）樹立法律權威，對構成犯罪的依法追究刑事責任。加大對刑法中抽逃注冊 資金、注冊資金不實等相關罪名的法律宣傳，使社會公眾能在法律規(guī)范的范圍內 調整自己的行為；對已構成犯罪的要做到有法可依，執(zhí)法必嚴，體現(xiàn)刑罰的警示 功能。（二）完善對中介機構的管理。加強對中介機構的管理，

5、可通過建立中介機構信 譽檔案、違規(guī)禁止從業(yè)等方式，建立完善的處罰機制，從而打擊擾亂工商驗資登 記的不法行為。（三）強化銀行驗資環(huán)節(jié)監(jiān)督。最高法院相關通知規(guī)定，出具虛假資金證明的銀 行在原債務人不能償還的范圍內對債權人承擔償還責任。為了防止銀行個別工作 人員的不法行為，銀行系統(tǒng)應當建立完善的內部監(jiān)督體制，防患于未然。同時， 可考慮對提供虛假資金證明的銀行提起訴訟，判令其對債權人承擔償還責任。（四）工商行政管理部門應盡可能查實驗資材料的真實性。由于作假驗資的情況 復雜，工商部門只進行書面審查和形式審查是不夠的。應賦予工商行政人員相應 的職權，建立相應的部門，進行一定程度的實質審查，具體查實驗資材料

6、的真 偽，才能從源頭上杜絕虛假公司的成立。（五）依托審判、執(zhí)行示范性案例，統(tǒng)一審判、執(zhí)行操作。虛假、抽逃注冊資金 的方式不同，參與其中的當事人不同，處理的措施也不同。有些可以在執(zhí)行程序 中變更、追加作假者為被執(zhí)行人，有些則應當通過訴訟程序將作假者列為被告。 司法實踐中，應當公布一些優(yōu)秀的示范性案例，統(tǒng)一判案標準和執(zhí)行措施。 本罪的構成要件是：第一，侵犯的客體，是國家對公司的管理制度。根據公司法的規(guī)定，不論是設立 有限責任公司還是設立股份有限公司，在公司登記注冊前，都要按照公司章程所 規(guī)定的注冊資本，如實繳納出資，既不能虛假出資，也不能隨意地抽回出資。否 則，違反了法律關于公司設立的規(guī)定，對于引

7、發(fā)比較嚴重危害后果，構成犯罪 的，必須依法懲處。第二，在客觀方面，表現(xiàn)為違反公司法的規(guī)定，沒有交付貨幣、或者沒有轉移財 產所有權，虛假出資，或者在公司成立后又抽逃出資，數額巨大、后果嚴重，或 者有其他嚴重情節(jié)的行為。本罪是個行為選擇性罪名，即虛假出資和抽逃出資兩 種行為，只要具備其中的一種，即可構成本罪。如果行為人既虛假出資又抽逃出 資，就構成了虛假出資、抽逃出資罪。第三，本罪的主體是特殊主體，即公司的發(fā)起人、股東或者單位。這里的公司，是指公司法所規(guī)定的有限責任公司和股份 有限公司。公司發(fā)起人，是指依法創(chuàng)立籌辦股份有限公司的人。股東，是指公司 的出資人。第四，主觀方面是故意。要注意劃清本罪的罪

8、與非罪、此罪與彼罪的界限：第一，要劃清本罪的罪與非罪的界限。構成本罪，必須具有下列情形之一的： 虛假出資、抽逃出資，給公司、股東、債權人造成直接經濟損失累計數額在10萬元至50萬元以上的；雖未達到上述數額標準，但具有下列情形之一的：致使 公司資不抵債或者無法正常經營的；公司發(fā)起人、股東合謀虛假出資、抽逃出資的 因虛假出資、抽逃出資，受過行政處罰二次以上，又虛假出資、抽逃出資的；利用虛假出資、抽逃出資所得資金進行違法活動的。那些利用假出資騙取公司登記， 或者挪用一部分資金進行公司登記，登記之后，便抽逃出去的行為。這類行為的 實質，是公司登記中的欺詐犯罪行為。第二，要劃清本罪與刑法第158條規(guī)定的

9、虛報注冊資本罪的界限。這兩種犯罪的 不同點是：一是前者的主體是公司的發(fā)起人、股東 ；而后者的主體范圍要寬一些， 還可能包括公司登記中的其他相關人和實施人，如代理人、中介人等。二是前者發(fā)生的注冊公司 登記過程中和公司成立之后；而后者只發(fā)生在公司登記過程中。三是這兩種犯罪在 虛假出資、取得公司登記方面有交叉，在實踐中應具體分析。如果虛假出資只發(fā) 生在公司登記中，而且僅僅是為了騙取公司登記，應當以后罪論處；如果不僅是發(fā)生在公司登記中，而且又有抽逃注冊資金的行為，則應當以本罪論處。刑罰及量刑幅度根據刑法第159條規(guī)定，犯本罪的，判處5年以下有期徒刑或者拘役，并處或者 單處虛假投資金額或者抽逃出資金額

10、2%以上10%以下的罰金。單位犯本罪的， 對單位判處罰金，并且對其他直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照刑 法關于自然人犯本罪的規(guī)定來處罰。從目前查處的出資類違法案件來看，抽逃出 資案是該類案件中的大頭兒，且大多具有快、大、活的特點?？?，即行為人從驗 資到抽資，時間間隔短，金融機構剛出具驗資證明，行為人即將資金從公司賬戶 抽出；大，即涉案金額大，行為人已不滿足于幾十萬、上百萬元的小打小鬧，數 字游戲越來越大，動輒上千萬元；活，即掩蓋抽資行為的賬務處理方式多樣，既 有記入應收款” 其他應收款”賬戶的，也有記入 長期投資” 基建工程”等賬 戶的，違法行為越來越具有隱蔽性。分析此類案件頻繁發(fā)生

11、的原因，既有企業(yè)自 身的因素，又有企業(yè)外部的因素。自身因素包括：一是股東誠信經營理念的缺失。不可否認，現(xiàn)實生活中，注冊資本的多少已成為 衡量一個企業(yè)實力大小的重要標準。到金融機構貸款要看資本金數額，企業(yè)資質 定級要看資本金數額，企業(yè)名稱冠 大帽子”或成立企業(yè)集團也要看資本金數額， 資本金的數目大給企業(yè)帶來了諸多好處。一些不講誠信的經營者一方面垂涎于這些好處，另一方面又不愿承擔過多風險，或基于自身實力不足，于是想方設法抬 高資本金數額。二是公司內部制約機制形同虛設。盡管公司在形式上能夠有效制約股東權利，但 由于家庭式企業(yè)廣泛存在等原因，使得很多企業(yè)成為實質上的一人公司，公司章 程、財務制度成為應

12、付注冊登記的書面工具。外部因素包括：一是職能部門監(jiān)管手段受到一定制約。目前工商機關據以查處抽資行為的公司 法相關法條及行政解釋對抽逃出資均沒有明確說明，某種行為是否構成抽逃出 資，很大程度上還是依賴于執(zhí)法人員的經驗判斷，這就增加了案件的訴訟風險， 降低了廣大執(zhí)法人員查辦此類案件的積極性。加之工商機關不能直接到金融機構 對涉案資金往來情況進行調查，影響了對案件準確定性。二是違法操作所需資金獲得便捷。行為人從驗資到抽資，利用自有資金或向其他 單位、個人借得款項很容易完成。一些金融機構出于自身利益的需要，也利用其 雄厚的資金實力為企業(yè)行為人提供資金便利；更有專門的注冊代理機構在收取一 定的費用后，為

13、企業(yè)違法操作提供一條龍服務。三是審計部門執(zhí)業(yè)操守淪喪。盡管工商機關在年檢時要求一些企業(yè)提供審計報 告，但不少中介機構為追求利潤，在企業(yè)委托進行的審計中裝聾作啞”，對一些明顯存在抽資嫌疑的問題不予追究。要想實現(xiàn)對公司注冊資本的有效管理，既需要工商機關加大查處力度，又需要其 他部門積極配合。一是建立企業(yè)實力評價體系。以建立信用監(jiān)管體系為載體，按照現(xiàn)有的各類市場 主體的 經濟戶口”，及時收集企業(yè)資產、負債的構成及稅收上繳情況，形成一個 包括注冊資本數額、資產負債構成及稅收上繳情況等指標在內的企業(yè)實力評價指 標體系。二是積極探索案件查辦技巧。首先是尋找突破口，針對此類案件發(fā)案快的特點， 執(zhí)法人員應采取

14、主動出擊的方式，結合到企業(yè)巡查查看驗資后的銀行對賬單，一 旦發(fā)現(xiàn)驗資后有大額資金流出的企業(yè)，要及時展開進一步調查。這樣，既免去了 大量查閱審計報告、會計賬冊、會計憑證的繁瑣，又可以搶在企業(yè)利用合法形式 掩蓋抽資行為之前行動。其次，確定調查重點。盡管抽資形式多樣，但實質都是 資金所有權的轉移。由于抽資企業(yè)大多采取合法形式掩蓋抽資行為，資金流入公 司前及流出公司后的過程調查就成為查辦此類案件的關鍵。三是追究協(xié)助實施違法的單位和個人的責任。由于目前尚沒有法律對協(xié)助實施上 述違法行為者明確責任，在某種程度上縱容了此類行為的蔓延。因此，有必要通 過法律規(guī)章明確協(xié)助實施者所應承擔的責任。四是建立公司大額借

15、出款項備案制度。針對相當一部分當事人借口股東借款以逃 避抽資責任的實際，登記機關可嘗試建立公司股東大額借出款項備案制度。在公 司出借給股東的資金數額達到注冊資本數額的一定比例時，需向登記機關提交有 關借款的資料進行備案。逾期不備案者，視同股東抽逃出資。五是加強審計行業(yè)管理。針對一些審計單位有意無意為企業(yè)掩蓋抽資行為的實 際，工商機關應及時與財政部門溝通，促進財政部門加強審計行業(yè)管理，使審計 報告真正成為工商機關對企業(yè)實現(xiàn)有效監(jiān)管的工具。危害近年來，根據黨中央和國務院關于整頓和規(guī)范市場經濟秩序的精神，各級和各地 工商行政管理部門加大了對有限責任公司虛報注冊資本、虛假出資和抽逃出資違 法行為的查處

16、力度，可以說成效相當顯著。但是我們同時發(fā)現(xiàn)，不少地方領導甚 至工商行政管理系統(tǒng)內部人員還錯誤的認為上述違法行為只要沒有詐騙或給社會 造成直接的社會惡果，便可不予查處。筆者認為虛假注冊資本，虛假出資和抽逃 出資行為不僅擾亂了我們正常的市場經濟秩序，而且給整個社會形成了潛在的危 害。其主要表現(xiàn)在：一、它造成了市場主體的不公平表面上看上述行為沒有給社會造成直接的惡果，但實際上卻造成了市場主體的不 平等。利用 兩虛”行為，當事人取得了企業(yè)法人資格，而個體工商戶、個人獨資 企業(yè)和合伙企業(yè)卻沒有此資格。喪失了企業(yè)法人應享受的高于一般企業(yè)和權利和 待遇，諸如一般納稅人、各股東以其出資額承擔有限責任等。而市場

17、經濟的法則 就是平等、公平和公正條件下的競爭。二、它給屬地企業(yè)帶來了信用危機上述違法行為的主體，利用其所取得的企業(yè)法人資格從事生產和經營活動，一旦 在其它方面違法違規(guī)，會使相關合作者或他人受騙上當，無疑將給當地所有企業(yè)帶來信用危 機。因為民間普遍流行 一篙稈打死一船人”的說法，信用危機遭受牽連難以避 免。三、它給登記機關帶來了連帶責任上述違法行為的主體首先是欺騙了登記機關；同時，其主體一旦釀成賠償、傷亡 或更大的責任事故，作為把握其市場準入的登記機關，如果沒有認真履行自己的 職責及時實施有效監(jiān)管，則有不可推卸的連帶責任甚至是主要責任。筆者認為這 也正是公司法為什么要規(guī)定對上述違法行為應由登記機

18、關實施行政處罰的重 要背景之一。因此，工商部門在對企業(yè)主體資格登記時，一定要認真審核材料， 按照法定程序和法定要求辦理登記，切不可粗心大意，讓不法行為達到目的。 作者單位：重慶市云陽縣工商局警惕虛假出資、抽逃出資案件所帶來的危害發(fā)布時間：2010-3-8瀏覽數：941次虛假出資、抽逃出資企業(yè)的存在，一是使公司內部員工的合法權益得不到保障， 二是欺騙了其債權人及與其發(fā)生經濟往來的客戶單位、用戶單位、合作單位。 危害：1、因部分企業(yè)虛假出資、抽逃出資，致使國家或地方政府無法對本地企業(yè)經濟 實力、規(guī)模狀況方面等進行全面掌握，造成有關經濟統(tǒng)計數據失實，影響經濟政 策的制定，從而最終影響政府宏觀調控職能的發(fā)揮。2、涉案企業(yè)的虛假出資、抽逃出資行為違反了我國公司法確立的資本確定、資本不變、資本維持三大原則，其虛假的行為，對受害者有很大的的誘惑力 和欺騙性，擾亂了正常的誠實守信的社會主義市場經濟秩序，影響市場信用機制 及公平交易秩序的確立。3、虛假出資、抽逃出資企業(yè)的存在，一是使公司內部員工的合法權益得不到保 障，一旦公司發(fā)生經營困難，內部員工將深受其害；二是欺騙了其債權人及與其 發(fā)生經濟往來的客戶單位、用戶單位、合作單位等社會上特定的、不特定的公司 合約相對人，導