以股權(quán)出資應(yīng)視同銷售還是適用重組稅務(wù)處理

1、以股權(quán)出資應(yīng)視同銷售還是適用重組稅務(wù)處理作者：田天股權(quán)出資是指投資人以其持有的在中國境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司或者股份有限公司的股權(quán)作為出資，投資于境內(nèi)其他有限責(zé)任公司或者股份有限公司的行為。2009年3月1日開始實(shí)施的股權(quán)出資登記管理辦法對股權(quán)出資進(jìn)行了明確和規(guī)范，股權(quán)出資已經(jīng)作為一種重要的出資方式在實(shí)踐中得到廣泛應(yīng)用，尤其在上市公司定向增發(fā)案例中。但以股權(quán)出資在稅務(wù)處理上存在一個(gè)疑問，是適用企業(yè)所得稅中的視同銷售稅務(wù)處理，還是適用重組稅務(wù)處理。案例：A公司持有甲公司100%股權(quán)，投資成本1000萬元。2009年12月31日甲公司賬面凈資產(chǎn)1400萬元，經(jīng)評估公允價(jià)值1600萬元。2010年1月

2、10日，A公司以對甲公司的股權(quán)作價(jià)1500萬元，另一公司貨幣出資800萬元對乙有限責(zé)任公司增資，乙公司原有注冊資本1200萬，增資后注冊資產(chǎn)達(dá)2500萬（中國注冊稅務(wù)師齊洪濤注：增資后注冊資產(chǎn)達(dá)3500萬），增資后A公司持有乙公司股權(quán)60%（中國注冊稅務(wù)師齊洪濤注：增資后A公司持有乙公司42.86%的股權(quán)）。2010年A公司企業(yè)所得稅匯算清繳時(shí)，本年度發(fā)生的股權(quán)出資是否視同銷售，確認(rèn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得500萬（1500500）（中國注冊稅務(wù)師齊洪濤注：確認(rèn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得500萬（15001000）。（中國注冊稅務(wù)師齊洪濤評論：此案例不適用企業(yè)重組，應(yīng)視同銷售。）一、股權(quán)出資應(yīng)視同銷售的觀點(diǎn)企業(yè)所得稅法

3、實(shí)施條例第二十五條規(guī)定，企業(yè)發(fā)生非貨幣性資產(chǎn)交換，以及將貨物、財(cái)產(chǎn)、勞務(wù)用于捐贈(zèng)、償債、贊助、集資、廣告、樣品、職工福利或者利潤分配等用途的，應(yīng)當(dāng)視同銷售貨物、轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)或者提供勞務(wù)。但國務(wù)院財(cái)政、稅務(wù)主管部門另有規(guī)定的除外。而關(guān)于企業(yè)處置資產(chǎn)所得稅處理問題的通知（國稅函2008828號）又對企業(yè)所得稅法實(shí)施條例第二十五條作了補(bǔ)充規(guī)定，該通知對資產(chǎn)轉(zhuǎn)移行為進(jìn)行了分類，即當(dāng)資產(chǎn)所有權(quán)屬在形式和實(shí)質(zhì)上均不發(fā)生改變時(shí)，可作為內(nèi)部處置資產(chǎn)，不視同銷售確認(rèn)收入；當(dāng)資產(chǎn)所有權(quán)屬已發(fā)生改變而不屬于內(nèi)部處置資產(chǎn)時(shí)，應(yīng)按規(guī)定視同銷售確定收入。根據(jù)企業(yè)會計(jì)準(zhǔn)則的規(guī)定，非貨幣性資產(chǎn)交換，是指交易雙方主要以存貨、固定資

4、產(chǎn)、無形資產(chǎn)和長期股權(quán)投資等非貨幣性資產(chǎn)進(jìn)行的交換。因此，以長期股權(quán)投資出資換取被投資單位的股權(quán)，屬于非貨幣性資產(chǎn)交換，根據(jù)國稅函2008828號處置資產(chǎn)發(fā)生權(quán)屬變更應(yīng)視同銷售的精神，以股權(quán)出資應(yīng)視同銷售。納稅人取得的對價(jià)相當(dāng)于取得了股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入，而根據(jù)關(guān)于企業(yè)取得財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓等所得企業(yè)所得稅處理問題的公告（國家稅務(wù)總局公告2010年第19號）規(guī)定，企業(yè)取得財(cái)產(chǎn)（包括各類資產(chǎn)、股權(quán)、債權(quán)等）轉(zhuǎn)讓收入、債務(wù)重組收入、接受捐贈(zèng)收入、無法償付的應(yīng)付款收入等，不論是以貨幣形式、還是非貨幣形式體現(xiàn)，除另有規(guī)定外，均應(yīng)一次性計(jì)入確認(rèn)收入的年度計(jì)算繳納企業(yè)所得稅。案例中股權(quán)出資應(yīng)確認(rèn)500萬轉(zhuǎn)讓所得一次性計(jì)入2

5、010年應(yīng)納稅所得額。煮柔坊注：企業(yè)所得稅法暫行條例釋義中對二十五條的解釋如下：“按照本條的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)視同銷售貨物、轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)和提供勞務(wù)的特別情形主要包括以下兩個(gè)方面：一、非貨幣性資產(chǎn)交換.實(shí)踐中，非貨幣性資產(chǎn)交換的典型事例是以股權(quán)換股權(quán)（股權(quán)置換）、以債權(quán)換債權(quán)等，其所得是對方等價(jià)的資產(chǎn)。鑒于上述視同銷售貨物、轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)和提供勞務(wù)的情形比較復(fù)雜，有些特殊情況下可能不宜視同銷售貨物、轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)和提供勞務(wù)，即不能一概而論。因此本條還規(guī)定了除外條款：授權(quán)國務(wù)院財(cái)政、稅務(wù)主管部門對上述行為中不宜視同銷售貨物、轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)和提供勞務(wù)的情形作特別規(guī)定?！蹦敲?，財(cái)稅200959號文是否就是所謂的“另有規(guī)定的除外”？

6、二、適用重組稅務(wù)處理的觀點(diǎn)以股權(quán)出資中，投資企業(yè)將股權(quán)注入被投資單位，獲取被投資單位的股權(quán)，相當(dāng)于投資企業(yè)為被收購方，被投資企業(yè)為收購方，收購方以股權(quán)支付。符合財(cái)政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理若干問題的通知（財(cái)稅200959號）關(guān)于股權(quán)收購的規(guī)定：一家企業(yè)購買另一家企業(yè)的股權(quán)，以實(shí)現(xiàn)對被收購企業(yè)控制的交易，稱為股權(quán)收購。收購企業(yè)支付對價(jià)的形式包括股權(quán)支付、非股權(quán)支付或兩者的組合。如股權(quán)出資符合以下條件還可以適用特殊性稅務(wù)處理規(guī)定：（一）具有合理的商業(yè)目的，且不以減少、免除或者推遲繳納稅款為主要目的。煮柔坊注：基本上沒有辦法去認(rèn)定是否符合該款規(guī)定。（二）被收購、股權(quán)比例符合規(guī)定

7、的比例，即股權(quán)收購，收購企業(yè)購買的股權(quán)不低于被收購企業(yè)全部股權(quán)的75%。（三）企業(yè)重組后的連續(xù)12個(gè)月內(nèi)不改變重組資產(chǎn)原來的實(shí)質(zhì)性經(jīng)營活動(dòng)。（四）重組交易對價(jià)中涉及股權(quán)支付金額符合規(guī)定比例，即收購企業(yè)在該股權(quán)收購發(fā)生時(shí)的股權(quán)支付金額不低于其交易支付總額的85%。（五）企業(yè)重組中取得股權(quán)支付的投資者，在重組后連續(xù)12個(gè)月內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓所取得的股權(quán)。因此，股權(quán)出資應(yīng)適用企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理。上述案例中，A公司持有的甲100%的股份出資對乙公司增資，獲取乙公司60%股權(quán)?？梢钥闯墒枪蓹?quán)收購，乙公司以自身的股權(quán)購買A公司持有的甲公司100%股權(quán)，支付對價(jià)均為股權(quán)支付。如其他條件符合，則上述案例中股

8、權(quán)增資可以適用特殊性稅務(wù)處理規(guī)定?？蓵翰淮_定500萬股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得。煮柔坊注：但是，反過來講，如果認(rèn)定為A公司以增資擴(kuò)股方式獲得乙公司的股權(quán)60%，對價(jià)為甲100%的股權(quán)，那么就不能簡單認(rèn)定為股權(quán)收購方式，況且A公司持乙公司的股權(quán)才60%，并不到75%。當(dāng)然，誠如田天分析的那樣，股權(quán)出資是一個(gè)雙向的過程，畢竟有一個(gè)方向達(dá)到了財(cái)稅200959號文的特殊性稅務(wù)處理標(biāo)準(zhǔn)。財(cái)稅200959號文應(yīng)該是僅適用于企業(yè)之間吧？若A公司是自然人呢？三、筆者的理解筆者傾向于第二種觀點(diǎn)，原因很簡單，筆者認(rèn)為企業(yè)所得稅法實(shí)施條例第二十五條規(guī)定是有關(guān)企業(yè)所得稅視同銷售的一般規(guī)定，該條款存在兜底條款，即國務(wù)院財(cái)政、稅務(wù)主管

9、部門另有規(guī)定的除外。國稅函2008828號是對有關(guān)視同銷售進(jìn)一步規(guī)定，并不影響上述兜底條款的效力。因此，股權(quán)出資，可以符合企業(yè)重組業(yè)務(wù)的形式，符合條件的話當(dāng)然可以適用特殊性重組稅務(wù)處理，這也符合企業(yè)所得稅法實(shí)施條例第二十五條的兜底條款規(guī)定。中國注冊稅務(wù)師齊洪濤點(diǎn)評：對于股權(quán)出資來講上述兩種觀點(diǎn)都有道理，事前存在選擇性。至于哪種觀點(diǎn)正確，答案是不唯一的，也就是說兩種觀點(diǎn)都正確（但對文章中的案例只能視同銷售），主要看雙方簽訂的合同是怎樣規(guī)定的、雙方是怎樣處理的：若合同內(nèi)容為股權(quán)出資，并以此股權(quán)出資額增加接受此股權(quán)的企業(yè)股本，如上例，就應(yīng)該對股權(quán)出資視同銷售。若合同內(nèi)容為股權(quán)收購，收購方以股權(quán)支付對

10、價(jià)，股權(quán)出資應(yīng)確認(rèn)為企業(yè)重組（煮柔坊注：對于這個(gè)結(jié)論煮柔坊不太同意，當(dāng)然齊老師的本意可以沒有完全表達(dá)出來，待澄清）。若將上例改為以下案例，則適用于企業(yè)重組：案例：A公司持有甲公司100%股權(quán)，投資成本1000萬元。2009年12月31日甲公司賬面凈資產(chǎn)1400萬元，經(jīng)評估公允價(jià)值1600萬元。2010年1月10日，A公司擬收購乙公司75%的股權(quán)，且以A公司持有的甲公司100%股權(quán)（即：對甲公司的股權(quán)作價(jià)1500萬元）。股權(quán)收購前，另一公司貨幣出資800萬元對乙有限責(zé)任公司增資，乙公司原有注冊資本1200萬，增資后注冊資產(chǎn)達(dá)2000萬。假設(shè)這個(gè)案例具有合理的商業(yè)目的，且不以減少、免除或者推遲繳納

11、稅款為主要目的。A企業(yè)購買的股權(quán)占被乙企業(yè)全部股權(quán)的75%=75%），在該股權(quán)收購發(fā)生時(shí)A企業(yè)的股權(quán)支付金額占其交易支付總額的100%，A企業(yè)的此股權(quán)出資符合財(cái)稅【2009】59號文件規(guī)定的特殊性稅務(wù)處理要求，可以按規(guī)定對此股權(quán)收購采取特殊性稅務(wù)處理，暫不確認(rèn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得。從稅務(wù)籌劃角度來看，稅收籌劃是事前籌劃，所以在欲對某項(xiàng)業(yè)務(wù)進(jìn)行稅收籌劃前就要制定稅收籌劃方案，然后按照稅收籌劃方案進(jìn)行相應(yīng)操作方能達(dá)到節(jié)稅或遞延納稅的目的。煮柔坊注：除了上述文件之外，與此相關(guān)的更為重要的是另外兩份文件：如果執(zhí)行國稅函2005319號，在投資時(shí)暫時(shí)不繳；如果執(zhí)行國稅發(fā)2008115號

12、，在投資的時(shí)候就要繳。然而在國稅發(fā)2008115號文生死未卜，國稅函2005319號文明文失效，國稅函【2011】89號已經(jīng)實(shí)施的諸多背景下，股權(quán)出資是否繳納個(gè)人所得稅或企業(yè)所得稅呢？來自總局的態(tài)度（來源于網(wǎng)絡(luò)，尚未核實(shí)其真實(shí)性）：股權(quán)出資成立公司評估增值的企業(yè)所得稅如何計(jì)算？ 發(fā)布日期：2010年12月15日 字體：【大】【中】【小】問題內(nèi)容：我公司以一個(gè)全資子公司的100%股權(quán)評估作價(jià)與甲公司合資成立A公司。我公司對子公司的股權(quán)投資成本1000萬元，評估作價(jià)2200萬元占A公司55%股權(quán)；甲公司以貨幣出資1800萬元占A公司45%股權(quán)。我想咨詢一下，我公司以子公司的股權(quán)評估對外投資，增值的

13、1200萬元是否計(jì)入應(yīng)納稅所得額計(jì)算企業(yè)所得稅？具體適用哪個(gè)法規(guī)？回復(fù)意見：您好：您在我們網(wǎng)站上提交的納稅咨詢問題收悉，現(xiàn)針對您所提供的信息簡要回復(fù)如下：根據(jù)企業(yè)所得法實(shí)施條例第二十五條規(guī)定：“企業(yè)發(fā)生非貨幣性資產(chǎn)交換，以及將貨物、財(cái)產(chǎn)、勞務(wù)用于捐贈(zèng)、償債、贊助、集資、廣告、樣品、職工福利或者利潤分配等用途的，應(yīng)當(dāng)視同銷售貨物、轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)和提供勞務(wù)，但國務(wù)院財(cái)政、稅務(wù)主管部門另有規(guī)定的除外?！蹦愎居脤θY子公司的長期股權(quán)投資換取對A公司的長期股權(quán)投資，屬于非貨幣性資產(chǎn)交換，企業(yè)所得稅應(yīng)視同銷售處理，相應(yīng)評估增值應(yīng)作為企業(yè)所得納入應(yīng)納稅所得額。上述回復(fù)僅供參考。有關(guān)具體辦理程序方面的事宜請直接向

14、您的主管或所在地稅務(wù)機(jī)關(guān)咨詢。歡迎您再次提問。國家稅務(wù)總局2010/12/15 煮柔坊注：上述案例中股權(quán)比例似乎并不符合財(cái)稅200959號文中“特殊性稅務(wù)處理”的標(biāo)準(zhǔn)？如果符合財(cái)稅200959號文中的標(biāo)準(zhǔn)，是否意味著可以不交企業(yè)所得稅呢？另外，前面所述問題主要涉及法人企業(yè)以股權(quán)出資是否繳納企業(yè)所得稅的問題，那么那么的文件和案例則開始關(guān)注自然人以股權(quán)出資的情況下是否繳納個(gè)人所得稅的問題。換股重組的個(gè)人所得稅問題煮柔坊注：提請列為看官，該文發(fā)表時(shí)，國稅函【2011】89號文尚未出臺，國稅函2005319號文亦沒有失效。前天有個(gè)律師朋友和我討論一個(gè)關(guān)于換股重組的個(gè)人所得稅問題。考證一番后，分享如下：

15、某自然人A持有某有限責(zé)任公司B的80%股權(quán)共800萬股，其持股成本（計(jì)稅成本）為800萬元。該部分股權(quán)經(jīng)評估后價(jià)值為2400萬元。某上市公司C，目前每股市價(jià)10元。日前，A參與C的非公開發(fā)行，將其持有B的股份全部折為C公司的股份240萬股。A所在稅務(wù)局要求A繳納個(gè)人所得稅。但是為什么要繳？繳多少呢？一、繳不繳稅？繳什么稅？1、關(guān)于此類重組業(yè)務(wù)明確的涉稅規(guī)定 關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理若干問題的通知（2009-4-30 財(cái)政部、國家稅務(wù)總局 財(cái)稅200959號）提出了“一般性稅務(wù)處理”和“特殊性稅務(wù)處理”的概念。該文規(guī)定，符合其“特殊性稅務(wù)處理規(guī)定”的一些情況，就可以保持交易資產(chǎn)的原計(jì)稅基礎(chǔ)

16、不變，暫不繳納企業(yè)所得稅。但是很明顯，該通知是針對重組業(yè)務(wù)涉及的企業(yè)所得稅而言，對于個(gè)人所得稅并不適用。2、在個(gè)人所得稅的相關(guān)規(guī)定中，沒有此類特別明確的規(guī)定，但是，以下規(guī)定應(yīng)該適用：關(guān)于資產(chǎn)評估增值計(jì)征個(gè)人所得稅問題的通知（2008-12-9 國家稅務(wù)總局 國稅發(fā)2008115號）：二、個(gè)人以評估增值的非貨幣性資產(chǎn)（煮柔坊：是否包括股權(quán)？）對外投資取得股權(quán)的，對個(gè)人取得相應(yīng)股權(quán)價(jià)值高于該資產(chǎn)原值的部分，屬于個(gè)人所得，按照“財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”項(xiàng)目計(jì)征個(gè)人所得稅。稅款由被投資企業(yè)在個(gè)人取得股權(quán)時(shí)代扣代繳。是否適用該規(guī)定，有幾個(gè)問題需要厘清：（1）股權(quán)是否屬于此處規(guī)定的“非貨幣性資產(chǎn)”？（2）換股的方式

17、取得股權(quán)是否也是“對外投資取得股權(quán)”？根據(jù)我個(gè)人的理解，答案都是肯定的。（注：上述115號文之前，適用的是國稅函2005319號，全文如下：關(guān)于非貨幣性資產(chǎn)評估增值暫不征收個(gè)人所得稅的批復(fù)（2005-4-13 國家稅務(wù)總局 國稅函2005319號）：福建省地方稅務(wù)局：你局關(guān)于房地產(chǎn)等非貨幣性資產(chǎn)評估增值征收個(gè)人所得稅問題的請示（閩地稅發(fā)200537號）收悉。經(jīng)研究，批復(fù)如下：考慮到個(gè)人所得稅的特點(diǎn)和目前個(gè)人所得稅征收管理的實(shí)際情況，對個(gè)人將非貨幣性資產(chǎn)進(jìn)行評估后投資于企業(yè)，其評估增值取得的所得在投資取得企業(yè)股權(quán)時(shí)，暫不征收個(gè)人所得稅。在投資收回、轉(zhuǎn)讓或清算股權(quán)時(shí)如有所得，再按規(guī)定征收個(gè)人所得稅

18、，其“財(cái)產(chǎn)原值”為資產(chǎn)評估前的價(jià)值?？梢钥闯?，該文是規(guī)定暫不征收個(gè)人所得稅。）二、繳多少稅？（1）（2400-800）20%=320萬？（2）240-8000，不納稅？（3）（2400*%-800）20%=？萬？（注：這里*%是指按股票市價(jià)的一定折扣的意思，畢竟非公開發(fā)行后獲得的股份是限售股，從價(jià)值上講應(yīng)該低于全流通的股票市價(jià)。）到底應(yīng)該是哪一個(gè)呢？這個(gè)問題同樣也還是沒有直接的規(guī)定，只有間接來推理。關(guān)于個(gè)人股票期權(quán)所得征收個(gè)人所得稅問題的通知（2005-03-28 財(cái)政部、國家稅務(wù)總局 財(cái)稅200535號）股票期權(quán)形式的工資薪金應(yīng)納稅所得額=（行權(quán)股票的每股市場價(jià)-員工取得該股票期權(quán)支付的每股

19、施權(quán)價(jià)）股票數(shù)量對于類比這個(gè)規(guī)定，有個(gè)問題首先需要澄清：員工取得股票期權(quán)時(shí)是按工資薪金來納稅，而我們討論的這個(gè)問題繳納的個(gè)人所得稅是按“財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”來納稅。從股票期權(quán)所得稅的這個(gè)規(guī)定可以看出，對于個(gè)人來講，這是有些不合適的：其一，個(gè)人取得股票期權(quán)時(shí)，尚未取得貨幣性收入，實(shí)際上的工資薪金收入沒有真正實(shí)現(xiàn)；其二，員工（主要指高管）在轉(zhuǎn)讓股權(quán)時(shí)有諸多限制（主要是時(shí)間上的限制），到真正變現(xiàn)的時(shí)候，可能價(jià)格是倒掛的，也就是說變現(xiàn)的價(jià)格可能會低于行權(quán)價(jià)格。而這種情況下，稅法又沒有規(guī)定這種損失可以從個(gè)人所得中稅前抵扣。但是從另一方面講，稅法為了其可操作性，只能找個(gè)這樣簡單的標(biāo)準(zhǔn)（市價(jià)），而不能留有太多的可

20、操作空間。從上面的規(guī)定來類推，我個(gè)人認(rèn)為繳納個(gè)人所得稅的計(jì)算公式應(yīng)該是第（1）個(gè)。三、后記這樣的類推有沒有意義？法規(guī)或各種有權(quán)部門的各種通知中沒有特別明確的規(guī)定時(shí)，我們要么去有權(quán)部門去咨詢一下，要么只能這樣類推了。希望有一天能有個(gè)更加確定的答案！也談?chuàng)Q股重組的個(gè)人所得稅問題 財(cái)稅浪子王駿(2009-11-02 09:46:05)煮柔坊注：提請列為看官，該文發(fā)表時(shí)，國稅函【2011】89號文尚未出臺，國稅函2005319號文亦沒有失效。文正君在博客著文換股重組的個(gè)人所得稅問題，網(wǎng)址是案例：某自然人李明持有某有限責(zé)任公司江蘇淮安清江浦公司的80%股權(quán)共800萬股，其持股成本（計(jì)稅基礎(chǔ)）為800萬元

21、。該部分股權(quán)經(jīng)評估后價(jià)值為2400萬元。上市公司時(shí)點(diǎn)新坐標(biāo)公司，目前每股市價(jià)10元。日前，李明個(gè)人參與時(shí)點(diǎn)新坐標(biāo)公司的非公開發(fā)行，將其持有淮安清江浦公司的股份全部折為時(shí)點(diǎn)新坐標(biāo)公司的股份240萬股。李明所在的稅務(wù)局要求李明繳納個(gè)人所得稅。 一、繳不繳稅？繳什么稅？ 這個(gè)案例的實(shí)質(zhì)是新坐標(biāo)公司定向發(fā)行股票收購李明手中所持有的清江浦公司80%的股權(quán)，如果李明不是一個(gè)自然人，而是一個(gè)法人，該業(yè)務(wù)恰好可以套用財(cái)稅【2009】59號文件中有關(guān)特殊性稅務(wù)處理規(guī)定，保持交易資產(chǎn)的原計(jì)稅基礎(chǔ)不變，暫不繳納企業(yè)所得稅。但是目前個(gè)人所得稅法并沒有這個(gè)方面的規(guī)定，是不是李明就必須繳納個(gè)人所得稅呢？我們更換一個(gè)角度來

22、看待這個(gè)問題，對李明個(gè)人而言，這筆業(yè)務(wù)的實(shí)質(zhì)是李明將手中持有的清江浦公司股權(quán)作為出資物，作價(jià)出資給上市公司新坐標(biāo)公司。李明所持有的清江浦公司股權(quán)，其計(jì)稅成本為800萬元（一般就是原始投資成本），在投資過程中作價(jià)2400萬元，相當(dāng)于是一個(gè)股權(quán)投資轉(zhuǎn)讓價(jià)格，股權(quán)投資由股東李明自然人轉(zhuǎn)讓給上市公司法人。這就是一個(gè)很簡單的股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易，在個(gè)人所得稅法上屬于財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得，應(yīng)當(dāng)繳納個(gè)人所得稅。具體的計(jì)稅方法可以參考國稅發(fā)【2008】115號文件關(guān)于資產(chǎn)評估增值計(jì)征個(gè)人所得稅問題的通知中“個(gè)人以評估增值的非貨幣性資產(chǎn)對外投資取得股權(quán)的，對個(gè)人取得相應(yīng)股權(quán)價(jià)值高于該資產(chǎn)原值的部分，屬于個(gè)人所得，按照“財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓

23、所得”項(xiàng)目計(jì)征個(gè)人所得稅。稅款由被投資企業(yè)在個(gè)人取得股權(quán)時(shí)代扣代繳?！惫蓹?quán)出資是一個(gè)新生事物，國家工商行政管理總局已經(jīng)發(fā)布規(guī)章對股權(quán)出資進(jìn)行規(guī)范，股權(quán)出資屬于采用非貨幣性資產(chǎn)對外投資是沒有問題的。不過需要說明一個(gè)問題，國稅發(fā)【2008】115號文件公布后，很多基層稅務(wù)機(jī)關(guān)和稅務(wù)工作者并不認(rèn)可，很多地區(qū)都沒有轉(zhuǎn)發(fā)該文件，甚至在總局法規(guī)庫中都找不到該文件，因此可能在一些地區(qū)仍然在執(zhí)行國稅函【2005】319號中“考慮到個(gè)人所得稅的特點(diǎn)和目前個(gè)人所得稅征收管理的實(shí)際情況，對個(gè)人將非貨幣性資產(chǎn)進(jìn)行評估后投資于企業(yè)，其評估增值取得的所得在投資取得企業(yè)股權(quán)時(shí)，暫不征收個(gè)人所得稅。在投資收回、轉(zhuǎn)讓或清算股權(quán)

24、時(shí)如有所得，再按規(guī)定征收個(gè)人所得稅，其“財(cái)產(chǎn)原值”為資產(chǎn)評估前的價(jià)值。”的規(guī)定暫不征收個(gè)人所得稅。兩種情況都可能存在，可以適度了解一下所在地稅務(wù)機(jī)關(guān)是否已經(jīng)明確國稅發(fā)【2008】115號文件的適用。我個(gè)人認(rèn)為，115號文件符合法理但不太符合常理，會增加納稅人非貨幣性資產(chǎn)出資的難度，如果確實(shí)要征稅的話，也應(yīng)該給與納稅人一定的延期納稅的待遇，國稅函【2005】319號的做法和財(cái)稅【2009】59號文其實(shí)都是特殊性稅務(wù)處理的思路。二、繳多少稅？文正給出了三種方法計(jì)稅：（1）（2400-800）20%=320萬？（2）240-8000，不納稅？（3）（2400*%-800）20%=？萬？（注：這里*%

25、是指按股票市價(jià)的一定折扣的意思，畢竟非公開發(fā)行后獲得的股份是限售股，從價(jià)值上講應(yīng)該低于全流通的股票市價(jià)。）到底應(yīng)該是哪一個(gè)呢？我支持第一個(gè)，2400萬就是投資雙方共同認(rèn)可的價(jià)值，基本就屬于公允價(jià)值。不過這里有一個(gè)問題，李明本次出資完成以后會變身為上市公司新坐標(biāo)公司的自然人股東，李明以后在股票市場上出售新坐標(biāo)公司的股票按照目前規(guī)定是暫免征稅的，因此可能就會出現(xiàn)一個(gè)可能，新坐標(biāo)公司在定向發(fā)行股權(quán)給李明時(shí)合理做低出資價(jià)格，以圖將來利用上市公司股權(quán)高度增值的特點(diǎn)將損失補(bǔ)回，這存在一定的可操作空間。 另外，李明本次出資取得新坐標(biāo)公司股票后如果在解禁后出售是否可以免征個(gè)人所得稅，在紫金礦業(yè)陳發(fā)樹的案例中，

26、很多人認(rèn)為是要征收個(gè)人所得稅的，我認(rèn)為沒有征稅的理由。定向發(fā)行的股票也是上市公司的股票，上市公司上市前發(fā)行的股票在公司上市后也屬于上市公司的股票，通過證券交易市場出售上市公司股票應(yīng)當(dāng)適用免征個(gè)人所得稅的有關(guān)規(guī)定。煮柔坊注：？個(gè)人股權(quán)出資的稅務(wù)問題：無需繳個(gè)稅煮柔坊注：提請列為看官，該文發(fā)表時(shí)，國稅函【2011】89號文尚未出臺，國稅函2005319號文亦沒有失效。股權(quán)出資登記管理辦法自2009年3月1日起施行，至今施行已一年有余。需要提醒注意的一點(diǎn)是，股權(quán)出資并不玄乎，其實(shí)都是非貨幣資產(chǎn)出資，和用實(shí)物、知識產(chǎn)權(quán)、土地、設(shè)備、廠房出資的程序是一樣的，甚至在實(shí)踐操作中也存在諸多相似之處。當(dāng)然，更為

27、重要的是股權(quán)出資的特殊性要求?，F(xiàn)以在業(yè)務(wù)操作過程中遇到的一例個(gè)人股權(quán)投資案例為例，對股權(quán)投資的實(shí)務(wù)操作進(jìn)行探討。其實(shí)，目前也正在操作一個(gè)公司股權(quán)出資且是國有股權(quán)出資的項(xiàng)目，過一段時(shí)間會有些總結(jié)的。案例1，2000年，A（公司）和B（自然人）共同出資成立甲公司，注冊資本1000萬元。其中，A出資750萬元，持股75%；B出資250萬元，持股25%。2009年3月31日，甲公司所有者權(quán)益為3000萬元。2，2009年1月1日，B用貨幣資金10萬元投資成立一人獨(dú)資有限公司乙公司，注冊資本為10萬元。同年4月，B將其持有的甲公司25%的股份投資到乙公司名下。3，經(jīng)評估，甲公司評估價(jià)為4000萬元，則B

28、持有的25%股權(quán)的評估價(jià)即轉(zhuǎn)讓價(jià)為1000萬元，由此B持有的甲公司25%的股權(quán)增值了750萬元。分析股權(quán)出資應(yīng)辦理兩次股權(quán)變更登記，一是對股權(quán)公司的股東進(jìn)行變更登記，二是被投資公司的變更登記，也就是因?yàn)楣蓹?quán)投資增加注冊資本的變更登記。1，股東變更登記：在股權(quán)公司注冊地辦理股權(quán)公司股東變更登記。根據(jù)股權(quán)出資登記管理辦法第7條規(guī)定，投資人以持有的有限責(zé)任公司股權(quán)實(shí)際繳納出資的，股權(quán)公司應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)申請辦理將該股權(quán)的持有人變更為被投資公司的變更登記。請注意，對于股權(quán)公司股東的變更登記，必須是在將股權(quán)出資實(shí)際繳付也就是將所出資股權(quán)實(shí)際過戶的時(shí)候辦理股權(quán)公司的股東變更登記，而如果僅僅用股權(quán)認(rèn)繳出資

29、的時(shí)候是不能辦理股權(quán)公司股東變更登記的，這一點(diǎn)與公司注冊資本登記管理規(guī)定第12條規(guī)定的內(nèi)容是一致的，即非貨幣資產(chǎn)出資必須是在辦理財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移手續(xù)之后（也就相當(dāng)于股權(quán)公司股東實(shí)際變更之時(shí)），才能辦理驗(yàn)資手續(xù)。股權(quán)公司甲公司按有關(guān)規(guī)定，向登記機(jī)關(guān)辦理股權(quán)變更手續(xù)，將其股東B持有的25%股權(quán)變更為乙公司持有，從而實(shí)現(xiàn)乙公司對甲公司25%股權(quán)的合法持有。在實(shí)務(wù)處理中，為什么以股權(quán)出資要先進(jìn)行股權(quán)變更呢？不能直接進(jìn)行股權(quán)投資嗎？根據(jù)公司注冊資本登記管理規(guī)定第12條規(guī)定，公司設(shè)立登記時(shí)，股東或者發(fā)起人的首次出資是非貨幣財(cái)產(chǎn)的（該條意味著非貨幣資產(chǎn)完全可以用作首期出資（無論是認(rèn)繳還是實(shí)繳），而不是不能用于首期出

30、資，只要首期出資。但問題是，此時(shí)的公司尚未成立，如何簽署財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移手續(xù)或者辦理驗(yàn)資呢？過戶到誰的名下呢？）（煮柔坊注：該悖論由來已久了，這也是為什么很多公司IPO時(shí)要進(jìn)行資產(chǎn)置換了，工商登記時(shí)，實(shí)物資產(chǎn)一直沒有辦理過戶，有的地方工商局僅要求股東出一個(gè)承諾，但是顯然后續(xù)監(jiān)管跟不上，甚至歷年的年檢都可以通過），應(yīng)當(dāng)提交已辦理財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)的證明文件。也就是說，只要是非貨幣資產(chǎn)出資，包括股權(quán)出資，必須是先進(jìn)行評估（因?yàn)橐鶕?jù)評估值來確定最終的轉(zhuǎn)讓價(jià)格或出資額），之后辦理所有權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)之后，也就是簽署財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移協(xié)議，最后辦理驗(yàn)資手續(xù)。公司成立后，股東或者發(fā)起人按照公司章程規(guī)定的出資時(shí)間繳納出資，屬于非貨幣

31、財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)在依法辦理財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)后，申請辦理公司實(shí)收資本的變更登記。在公司領(lǐng)域營業(yè)執(zhí)照后，如果非貨幣資產(chǎn)實(shí)際繳付出資，則需要辦理實(shí)收資本的驗(yàn)資手續(xù)。股權(quán)出資的轉(zhuǎn)移手續(xù)就是將該股權(quán)進(jìn)行轉(zhuǎn)移，由原來的股權(quán)持有者B變更為新的股東乙公司。就如同用貨幣出資，一定要出資人將貨幣存入被投資公司名下，用土地出資一定要在土地登記部門將其權(quán)屬轉(zhuǎn)移到被投資公司名下才能進(jìn)行驗(yàn)資等相關(guān)程序。由此可見，甲公司必須將B持有的25%股權(quán)轉(zhuǎn)移到乙公司名下，才能辦理股權(quán)出資。實(shí)際上是這樣操作的，先評估用于出資的股權(quán)，然后辦理股權(quán)公司股東變更登記，然后辦理驗(yàn)資手續(xù)，最后辦理被投資公司增資變更登記。2，增加注冊資本變更登記：在被

32、投資公司注冊地辦理增加注冊資本的變更登記。以股權(quán)出資增加注冊資本有何特殊的要求呢？根據(jù)股權(quán)出資登記管理辦法第11條規(guī)定，被投資公司依照本辦法第九條規(guī)定申請辦理有關(guān)登記手續(xù)，除按照公司登記管理?xiàng)l例和國家工商行政管理總局有關(guān)企業(yè)登記提交材料的規(guī)定執(zhí)行外，還應(yīng)當(dāng)提交以下材料：（一）以股權(quán)出資的投資人簽署的股權(quán)認(rèn)繳出資承諾書。有關(guān)投資人應(yīng)當(dāng)對所認(rèn)繳出資的股權(quán)符合本辦法第三條第一款規(guī)定，且不具有該條第二款規(guī)定情形等作出承諾。（二）股權(quán)公司營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件（需加蓋股權(quán)公司印章）。上述案例中，出資人B要出具一份股權(quán)認(rèn)繳出資承諾書，出具該承諾書的目的是要求出資人對其予以出資的股權(quán)進(jìn)行承諾，承諾其用于出資的股權(quán)權(quán)

33、屬清楚，權(quán)能完整，依法可以轉(zhuǎn)讓。對于被投資方注冊資本的確定，股權(quán)出資登記管理辦法規(guī)定，全體股東以股權(quán)作價(jià)出資金額和其他非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資金額之和不得高于被投資公司注冊資本的70%。由于乙公司注冊資本只有10萬元，如果股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格為1000萬元，如何確定乙公司的注冊資本呢？股權(quán)出資登記管理辦法中之所以有此項(xiàng)規(guī)定，是依據(jù)公司法第27條的規(guī)定作出的，即全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊資本的30%。注意，這是一項(xiàng)整體要求，并非要求每次增資中的貨幣金額必須占妹子增資額的30%，而僅僅要求在所有的注冊資本額中，現(xiàn)金比例不能低于30%。乙公司股東的貨幣出資金額僅有10萬元，為了符合公司法的現(xiàn)金

34、比例30%的此項(xiàng)規(guī)定，用股權(quán)出資后被投資公司的注冊資本不能超過30萬元，這樣股權(quán)出資就占有被投資公司注冊資本的70%即20萬元，而剩余的980萬元應(yīng)作為股本溢價(jià)計(jì)入資本公積。這樣既符合公司法和股權(quán)出資登記管理辦法的要求，又實(shí)現(xiàn)了以股權(quán)出資的目的。實(shí)際上，就是將用于股權(quán)出資的評估值或者依據(jù)評估值最終確定的轉(zhuǎn)讓價(jià)，在被投資公司的注冊資本科目和資本公積科目之間進(jìn)行分配，只要符合公司法關(guān)于現(xiàn)金比例不低于30%的要求。乙公司是B的一人獨(dú)資有限公司，如此處理不會涉及股東之間的利益關(guān)系，如果乙公司有多個(gè)股東，那就要在章程中對公司控制權(quán)作另行約定。因?yàn)?，假如乙公司有B、C兩位股東各出資5萬元，那么，B將在甲公

35、司中的25%股權(quán)以價(jià)格1000萬元轉(zhuǎn)讓給乙公司后，不能僅僅依據(jù)計(jì)入注冊資本的數(shù)額來劃定B、C兩位股東在乙公司之間的控制權(quán)。實(shí)際上，B占有的股權(quán)比例應(yīng)該是1000/1000+10，而C占有的股權(quán)比例應(yīng)該是5/1000+10。這樣，C的股權(quán)比例被大幅稀釋。由于B持有的甲公司25%的股權(quán)增值了750萬元，那么在以該股權(quán)出資過程中是否需要繳納個(gè)人所得稅呢？國家稅務(wù)總局關(guān)于非貨幣性資產(chǎn)評估增值暫不征收個(gè)人所得稅的批復(fù)（國稅函2005319號）規(guī)定，考慮到個(gè)人所得稅的特點(diǎn)和目前個(gè)人所得稅征收管理的實(shí)際情況，對個(gè)人將非貨幣性資產(chǎn)進(jìn)行評估后投資于企業(yè)，其評估增值取得的所得在投資取得企業(yè)股權(quán)時(shí)，暫不征收個(gè)人所得

36、稅。在投資收回、轉(zhuǎn)讓或清算股權(quán)時(shí)如有所得，再按規(guī)定征收個(gè)人所得稅，其“財(cái)產(chǎn)原值”為資產(chǎn)評估前的價(jià)值。也就是說，B作為個(gè)人，對于其用于出資的股權(quán)評估增值部分750萬元，在出資時(shí)不需要繳納個(gè)人所得稅，但是，在將在被投資公司中的股權(quán)進(jìn)行轉(zhuǎn)讓、減資、清算時(shí)則需要繳納個(gè)人所得稅，而且，個(gè)人所得額需要按照“原值”計(jì)算，而不是按照出資時(shí)的評估值計(jì)算。其實(shí)，個(gè)人的非貨幣資產(chǎn)評估增值部分投資，其個(gè)人所得稅的納稅義務(wù)僅僅是延期，并非免除，除非這個(gè)個(gè)人不處置其股權(quán)，而是長期持有這部分股權(quán)。僅僅是暫時(shí)不需要繳納個(gè)人所得稅。根據(jù)上述文件規(guī)定，B持有的甲公司25%股權(quán)在投資中評估增值的750萬元暫不繳納個(gè)人所得稅，應(yīng)當(dāng)在

37、投資收回或轉(zhuǎn)讓清算時(shí)再按規(guī)定繳納個(gè)人所得稅。因此，此次投資中的增值不存在繳納個(gè)人所得稅問題。從以上分析看出，股權(quán)出資登記管理辦法的出臺有著非同一般的意義。第一，它可以激活股東的資產(chǎn)，增加股權(quán)利用的渠道，同時(shí)降低轉(zhuǎn)讓的交易成本。第二，通過資本紐帶，既能夠?qū)υ挟a(chǎn)業(yè)保持影響控制，又能實(shí)現(xiàn)向新領(lǐng)域的轉(zhuǎn)移，為企業(yè)優(yōu)化產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)、重組兼并、擴(kuò)大規(guī)模、做大做強(qiáng)提供了幫助。第三，國家對非貨幣資產(chǎn)投資增值暫緩征收個(gè)人所得稅，這對個(gè)人持股者來說是很大的稅收優(yōu)惠。因此，相關(guān)企業(yè)可以充分利用這一利好，進(jìn)行產(chǎn)業(yè)擴(kuò)張和企業(yè)產(chǎn)品的升級換代。但需要注意的是，此文僅僅針對的是個(gè)人股權(quán)投資暫不繳納個(gè)人所得稅，而對于企業(yè)而言，股權(quán)出資增值部分在投資時(shí)就需要繳納企業(yè)所得稅了。將在下文分解企業(yè)股權(quán)出資尤其是國有股權(quán)出資的稅務(wù)問題。蔡桂如強(qiáng)烈關(guān)注：地方稅務(wù)機(jī)關(guān)有可