國際商法——03合同

1、主要內(nèi)容主要內(nèi)容 第一節(jié)第一節(jié) 合同法概述合同法概述 第二節(jié)第二節(jié) 合同的訂立合同的訂立 第三節(jié)第三節(jié) 合同的履行合同的履行 第四節(jié)第四節(jié) 違約責(zé)任與救濟(jì)方法違約責(zé)任與救濟(jì)方法 第五節(jié)第五節(jié) 合同的消滅合同的消滅第一節(jié)第一節(jié) 合同法概述合同法概述一、合同的概念一、合同的概念 廣義：債權(quán)合同，物權(quán)合同，親屬方面的合同狹義：僅指債權(quán)合同當(dāng)事人之間設(shè)立、變更或終止債權(quán)債務(wù)關(guān)系而達(dá)成的協(xié)議。各國對(duì)合同的定義各國對(duì)合同的定義 德國德國民法典民法典： 法律行為。法律行為。第305條規(guī)定：“依法律行為設(shè)定債務(wù)關(guān)系或變更債務(wù)關(guān)系的內(nèi)容者，除法律另有規(guī)定外，必須有當(dāng)事人之間的合同?！?法國法國民法典民法典：合意

2、。合意。第1101條規(guī)定：“合同是一種合意，依此合意，人或數(shù)人對(duì)另一人或數(shù)人承擔(dān)給付某物，作為或不作為的債務(wù)”。大陸法大陸法當(dāng)事人之間的意思表示一致意思表示一致各國對(duì)合同的定義各國對(duì)合同的定義英美法英美法合同合同= =許諾許諾許諾許諾合同合同 美國美國合同法重述合同法重述：“合同是一個(gè)許諾或一系列許諾，法律對(duì)于違反這種允諾給予救濟(jì)，履行這種允諾，法律看做是一項(xiàng)義務(wù)?！?英國英國不列顛百科全書不列顛百科全書：“可以依法執(zhí)行的許諾，這個(gè)許諾可以是作為或不作為。” 英美法認(rèn)為，法律上強(qiáng)制執(zhí)行的是當(dāng)事人所作的許諾，法英美法認(rèn)為，法律上強(qiáng)制執(zhí)行的是當(dāng)事人所作的許諾，法律上認(rèn)為律上認(rèn)為許諾是有約束力的，且

3、可強(qiáng)制執(zhí)行的。許諾是有約束力的，且可強(qiáng)制執(zhí)行的。我國對(duì)合同的定義我國對(duì)合同的定義 民法通則民法通則第第8585條：條： 是當(dāng)事人之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。 合同法合同法第第2 2條條： 是平等主體的自然人法人其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。我國法律認(rèn)為合同在本質(zhì)上是一種我國法律認(rèn)為合同在本質(zhì)上是一種協(xié)議協(xié)議 合同是兩個(gè)及兩個(gè)以上民事主體之間依法設(shè)立、變更、終止權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議或合意。合同的法律特征：二、國際商事合同的概念及法律依據(jù)二、國際商事合同的概念及法律依據(jù)1 1、國際商事合同的概念、國際商事合同的概念 兩個(gè)及兩個(gè)以上商事主體之間依法設(shè)立、變更、終止

4、的，兩個(gè)及兩個(gè)以上商事主體之間依法設(shè)立、變更、終止的，具有跨國因素的權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議或合意。具有跨國因素的權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議或合意。2 2、國際商事合同的法律依據(jù)、國際商事合同的法律依據(jù)聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約19801980第第1 1條規(guī)定：條規(guī)定：“公約適用于營業(yè)地在不同國家的當(dāng)事人之間所訂立的公約適用于營業(yè)地在不同國家的當(dāng)事人之間所訂立的貨物銷售合同。貨物銷售合同?！眹H商事合同通則國際商事合同通則19941994國際商事合同的法律特征：第二節(jié)第二節(jié) 合同的成立合同的成立合同的要件1、要約 訂約為目的，希望與他人訂立合同的訂約為目的，希望與他人訂立合同的意思

5、表示意思表示要約人要約人受要約人受要約人又稱為發(fā)盤、發(fā)又稱為發(fā)盤、發(fā)價(jià)或報(bào)價(jià)?？梢詢r(jià)或報(bào)價(jià)?？梢詴?、口頭、行書面、口頭、行為形式作出。為形式作出。 大陸法定義要約為“以一定契約之成立為目的之確定的意思表示”或“是當(dāng)事人一方向另一方提出合同條件，希望另一方接受的意思表示?！?英美法則將要約視為當(dāng)事人所作的一種許諾。法律上把訂立合同的意思表示分別稱為要約要約和承諾承諾。一、當(dāng)事人意思表示一致要約的有效要件要約的有效要件 要約邀請(qǐng)要約邀請(qǐng)又稱要約引誘。其目的是為訂立合同而希望他人向自己發(fā)出要約的一種意思表示。我國合同法15條規(guī)定：1、寄送的價(jià)目表2、拍賣公告3、招標(biāo)公告4、招股及募債說明書5、商業(yè)

6、廣告等為要約邀請(qǐng)行為1、必須表明要約人愿意按照要約所提條件訂立合同的意向比較：要約與要約邀請(qǐng)比較：要約與要約邀請(qǐng)1、要約是當(dāng)事人自己主動(dòng)愿意訂立合同的意思表示，以訂立合同為直接的目的；要約邀請(qǐng)是當(dāng)事人希望對(duì)方主動(dòng)向自己提出訂立合同的意思表示。2、要約必須包括將來可能訂立的合同的主要的內(nèi)容，要約中含有當(dāng)事人表示愿意接受要約約束的意思，而要約邀請(qǐng)則不含有當(dāng)事人接受約束的意思。3、要約大多數(shù)是針對(duì)特定的相對(duì)人的，故要約往往采用對(duì)話方式和信函的方式，而要約邀請(qǐng)一般針對(duì)不特定的相對(duì)人的，故往往通過電視、報(bào)刊等媒介手段。案例案例 商業(yè)廣告商業(yè)廣告 是政府的一家辦事機(jī)構(gòu)。為建立一個(gè)新的電話網(wǎng)絡(luò)登廣告招標(biāo)。這

7、種廣告僅僅是要約邀請(qǐng)，可以接受也可以不接受要約。然而，如果該廣告中詳細(xì)說明了這個(gè)項(xiàng)目的技術(shù)規(guī)格，并表示合同將由符合技術(shù)規(guī)格的、費(fèi)用最低的投標(biāo)人獲得，則這種廣告等同于要約，其結(jié)果是，一旦證明了最低的出標(biāo)，合同即告成立。中國中國合同法合同法第第1515條規(guī)定：條規(guī)定：“要約邀請(qǐng)是希望他人向要約邀請(qǐng)是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。寄送的價(jià)目表、拍賣廣告、自己發(fā)出要約的意思表示。寄送的價(jià)目表、拍賣廣告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請(qǐng)。招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請(qǐng)。商業(yè)廣告的內(nèi)容商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。符合要約規(guī)定的，視為要約?！?、要約內(nèi)容必須具體、確定 大陸法和英美法基本一

8、致，包括：名稱、價(jià)格、數(shù)量、品質(zhì)大陸法和英美法基本一致，包括：名稱、價(jià)格、數(shù)量、品質(zhì)或規(guī)格、交貨日期地點(diǎn)、付款方式、爭議的解決等?；蛞?guī)格、交貨日期地點(diǎn)、付款方式、爭議的解決等。 公約公約規(guī)定：貨物名稱、數(shù)量、價(jià)格三項(xiàng)規(guī)定：貨物名稱、數(shù)量、價(jià)格三項(xiàng)如：如： 甲向乙發(fā)盤：可供貴廠一年生產(chǎn)所需的全部鐵礦石，價(jià)格按甲向乙發(fā)盤：可供貴廠一年生產(chǎn)所需的全部鐵礦石，價(jià)格按交貨時(shí)倫敦五金交易所價(jià)格計(jì)算交貨時(shí)倫敦五金交易所價(jià)格計(jì)算 。要約原則上應(yīng)向特定人發(fā)出，但并非只有向特定人發(fā)出才是要約。3、要約需要向特定人發(fā)出4、要約送達(dá)受要約人大陸法系英美法系要約必須在送達(dá)受要約人之后才生效要約在受要約人作出承諾時(shí)，才產(chǎn)

9、生法律效力要約的約束力 對(duì)對(duì)受要約人受要約人-一般無約束力一般無約束力 對(duì)對(duì)要約人要約人-具有約束力具有約束力要約的撤回撤回與撤銷撤銷發(fā)出要約發(fā)出要約送達(dá)受要約送達(dá)受要約人人承諾承諾大陸法大陸法英美法英美法撤撤回回撤撤回回撤銷撤銷撤銷撤銷未生效的要約已生效的要約 英美法系認(rèn)為，要約原則上對(duì)要約人沒有約束力，在受要約人對(duì)要約作出承諾之前，要約人任何時(shí)候都可以撤銷要約或變更要約的內(nèi)容。 兩種例外：（1）有對(duì)價(jià)支持；（2）采取某種法律所要求的特定形式（如要約人采用簽字蠟封式的要約）。 如：要約人可以在要約中聲明，該項(xiàng)要約在10日內(nèi)不予以撤銷，但是以受要約人支付10英鎊為條件，如果受要約人同意支付這筆

10、金額，雙方就成立一個(gè)關(guān)于保證該項(xiàng)要約于10內(nèi)不得撤銷的擔(dān)保合同或有選擇權(quán)的合同。此種情況，要約人在規(guī)定的期限內(nèi)就不得撤銷要約或修改要約。 德國法認(rèn)為，要約原則上對(duì)要約人有約束力，除非其在要約中注明有不受約束的詞句。 法國法原則上認(rèn)為要約人在受要約人承諾以前是可以撤銷的，但如果要約人在要約中指定了承諾期限，要約人想在期限屆滿之前撤銷要約，則必須承擔(dān)損害賠償?shù)呢?zé)任。我國我國合同法合同法第第17條規(guī)定：條規(guī)定： 第18條規(guī)定：“要約可以撤銷。撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人?！钡?9條規(guī)定：“有下列情形之一的，要約不得撤銷：（一）要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可

11、撤銷；（二）受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并且已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備“交叉要約交叉要約” 2012 2012年年5 5月月1 1日，日，A A以信函的方式向以信函的方式向B B發(fā)出要約，以發(fā)出要約，以2 2萬萬美元將自己使用的汽車賣給美元將自己使用的汽車賣給B B。同一天，。同一天，B B也以信函的也以信函的方式向方式向A A發(fā)出要約，表示愿意以發(fā)出要約，表示愿意以2 2萬美元購買萬美元購買A A的汽車，的汽車，信函于信函于5 5月月2 2日同時(shí)到達(dá)對(duì)方。問：日同時(shí)到達(dá)對(duì)方。問：A A與與B B之間是否存在之間是否存在合同關(guān)系？為什么？合同關(guān)系？為什么？要約的消滅要約的消滅 要約人或受要

12、約人死亡、破產(chǎn)或喪失行為能力要約人或受要約人死亡、破產(chǎn)或喪失行為能力 要約人依法撤銷要約要約人依法撤銷要約 要約過期要約過期 要約因?qū)嵸|(zhì)性改變而失效要約因?qū)嵸|(zhì)性改變而失效承諾的內(nèi)容與要約內(nèi)容承諾的內(nèi)容與要約內(nèi)容不一致，更改了要約的不一致，更改了要約的重要條件重要條件反要約反要約2 2、承諾、承諾 指受要約人依要約指定的方式、在要約的有效期限內(nèi)、對(duì)要約的內(nèi)容表示同意的一種意思表示。 作出承諾的受要約人為承諾人承諾的有效要件承諾的有效要件1、必須由、必須由受要約人受要約人做出做出2、必須在、必須在要約的有效期內(nèi)做出要約的有效期內(nèi)做出3、必須與要約的、必須與要約的內(nèi)容一致內(nèi)容一致4、傳遞方式必須符合

13、要約所提出的要求、傳遞方式必須符合要約所提出的要求本人及其代本人及其代理人理人承諾遲延：受要約人承諾遲延：受要約人未在承諾期間內(nèi)發(fā)出未在承諾期間內(nèi)發(fā)出意思表示。除非要約意思表示。除非要約人及時(shí)承認(rèn)其有效，人及時(shí)承認(rèn)其有效，否則應(yīng)視為新要約。否則應(yīng)視為新要約。 案例案例 向訂購一定數(shù)量的小麥。在接受訂單時(shí)，增加了一項(xiàng)仲裁條款，該條款是相關(guān)商品交易中的標(biāo)準(zhǔn)做法。因?yàn)閷?duì)這種條款不會(huì)感到意外，因此它不是對(duì)要約的“實(shí)質(zhì)性”變更。除非毫不遲疑地拒絕，否則該仲裁條款將作為合同的一部分。 如果內(nèi)容作了“實(shí)質(zhì)性”變更反要約口頭形式：口頭形式：立即生效立即生效書面形式：書面形式：英美法：投郵主義英美法：投郵主義大

14、陸法：到達(dá)主義大陸法：到達(dá)主義公約：到達(dá)主義公約：到達(dá)主義承諾生效時(shí)間承諾生效時(shí)間 承諾的撤回（指承諾生效前撤回）承諾的撤回（指承諾生效前撤回）英美法英美法：投郵主義，不能撤回投郵主義，不能撤回大陸法：大陸法：到達(dá)主義，在承諾發(fā)出后，到達(dá)要約到達(dá)主義，在承諾發(fā)出后，到達(dá)要約人前可以撤回人前可以撤回公約公約：22條規(guī)定，如果撤回通知于承諾生條規(guī)定，如果撤回通知于承諾生效前或同時(shí)送達(dá)要約人，承諾得予撤回效前或同時(shí)送達(dá)要約人，承諾得予撤回二、當(dāng)人事應(yīng)具有訂立合同的能力（1） 自然人訂立合同的能力 各國法律對(duì)于自然人是否有訂立合同的能力，有不同的規(guī)定，但是基本有兩個(gè)共同點(diǎn)：正常的成年人具有訂立合同的能

15、力；未成年人、不正常成年人，法律賦予不同的約束或保護(hù)。 中國法律規(guī)定中國法律規(guī)定民法通則把公民分為三類: 有完全民事行為能力的人有完全民事行為能力的人成年人（正常）成年人（正常）16181618歲（以自己勞動(dòng)收入為主要生活來源的）歲（以自己勞動(dòng)收入為主要生活來源的） 限制民事行為能力的人限制民事行為能力的人1010周歲以上未成年人（可進(jìn)行與其年齡、智力相當(dāng)?shù)拿袷禄顒?dòng)其他應(yīng)由其法定代理周歲以上未成年人（可進(jìn)行與其年齡、智力相當(dāng)?shù)拿袷禄顒?dòng)其他應(yīng)由其法定代理人代理或同意）人代理或同意）不能完全辯認(rèn)自己行為的精神病人不能完全辯認(rèn)自己行為的精神病人 無民事行為能力的人無民事行為能力的人 1010周歲以下

16、周歲以下完全不能辯認(rèn)自己行為的精神病人完全不能辯認(rèn)自己行為的精神病人合同無效合同無效 德國法德國法 同中國法大同小異，采取排除法，除去無民事行為能力的人、限制民事行為能力的人均有訂立合同的能力。 無民事行為能力的人無民事行為能力的人7周歲以下處于精神錯(cuò)亂不能自由決定意志而且按其性質(zhì)該狀況非暫時(shí)者因患精神病被宣告為禁治產(chǎn)者 限制民事行為能力的人限制民事行為能力的人年滿7周歲未滿18周歲的未成年人合同無效合同無效經(jīng)法定代理人的同意或經(jīng)其法定代理人事后追認(rèn)，方能有效。經(jīng)法定代理人的同意或經(jīng)其法定代理人事后追認(rèn)，方能有效。 法國法法國法 法國法認(rèn)為訂約當(dāng)事人的行為能力是合同有效的必要條件，即有訂約能力

17、合同生效，無訂約能力合同無效。 無訂約能力的人未解除親權(quán)的未成年人未成年人解除親權(quán)有兩種情況法律保護(hù)的成年人（官能衰退和揮霍浪費(fèi)、游手好閑以致貧困者）因結(jié)婚年滿16歲（父母提出申請(qǐng)無父母由親屬大會(huì)同樣處理）這些人訂立合同須取得其監(jiān)護(hù)人或管理人的同意，否則合同無效。這些人訂立合同須取得其監(jiān)護(hù)人或管理人的同意，否則合同無效。 英美法英美法 英美法對(duì)訂約當(dāng)事人是否有訂約能規(guī)定的更具體，三種人有特殊規(guī)定，其余的人都有訂立合同的能力 三種人三種人未成年人（原則上沒有訂立合同的能力）精神病人（被宣告精神錯(cuò)亂后無效，前可撤銷）酗酒者（原則上有約束力，但訂立合同時(shí)由于酒醉而失去行為能力的可以要求撤銷合同） （

18、2）法人的行為能力）法人的行為能力 公司是經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中最常見的法人，各國法律對(duì)公司的行為也都做了明確的規(guī)定。必須通過它授權(quán)的代理人才能訂立合同（代理商，業(yè)務(wù)員），合同內(nèi)容不得超出公司章程的規(guī)定，否則就屬于越權(quán)行為，該行為的責(zé)任由行為人承擔(dān)（一般原則）。如果法人代表的越權(quán)行為未被相對(duì)人知曉，其代表的行為對(duì)外是有效的，該法人必須對(duì)相對(duì)人承擔(dān)責(zé)任（公司章程的內(nèi)部限制不得對(duì)抗善意第三人）。3、合同內(nèi)容合法凡是違反法律、善良風(fēng)俗、公共秩序的合同一律無效凡是違反法律、善良風(fēng)俗、公共秩序的合同一律無效大大 陸陸 法法法國法國:標(biāo)的、約因不合法標(biāo)的、約因不合法德國德國:法律行為違反法律法律行為違反法律上的禁止者

19、無效上的禁止者無效英英 美法美法違反公共政策的合同違反公共政策的合同不道德的合同不道德的合同違法的合同違法的合同我國我國合同法合同法認(rèn)定合同無效有認(rèn)定合同無效有5種情況：種情況：（1）欺詐一方以欺詐、脅迫手段訂立合同，損害國家利益；）欺詐一方以欺詐、脅迫手段訂立合同，損害國家利益；（2）惡意串通，損害國家、集體或第三者利益；）惡意串通，損害國家、集體或第三者利益；（3）以合法形式掩蓋非法目的；）以合法形式掩蓋非法目的；（4）損害社會(huì)公共利益；）損害社會(huì)公共利益；（5）違法法律、行政法規(guī)的強(qiáng)行性規(guī)定。）違法法律、行政法規(guī)的強(qiáng)行性規(guī)定。4、當(dāng)事人的合意具有真實(shí)性 如當(dāng)事人因錯(cuò)誤或者在被欺詐、脅迫等

20、情況下作出有悖于其本意的意思表示，則所訂合同無效或可以撤銷。 （1）錯(cuò)誤因素導(dǎo)致的合意不真實(shí) 錯(cuò)誤是指當(dāng)事人的認(rèn)識(shí)與事實(shí)不相一致的行為。 各國都認(rèn)為，為了保障交易的安全，并非任何意思表示的錯(cuò)誤，都足以使表意人主張合同無效或撤銷合同。 國際慣例國際慣例-國際商事合同通則國際商事合同通則可以宣告合同可以宣告合同無效的情形：無效的情形：必須是嚴(yán)重錯(cuò)誤必須是嚴(yán)重錯(cuò)誤法國法：嚴(yán)重錯(cuò)誤法國法：嚴(yán)重錯(cuò)誤無效無效 德國法：重大錯(cuò)誤德國法：重大錯(cuò)誤撤銷撤銷英美法：單方錯(cuò)誤英美法：單方錯(cuò)誤一般不影響合同效力一般不影響合同效力 雙方錯(cuò)誤雙方錯(cuò)誤涉及重大事項(xiàng)，才可主涉及重大事項(xiàng)，才可主 張合同無效或撤銷張合同無效或撤

21、銷中國法：重大誤解中國法：重大誤解可撤銷可撤銷（2）詐欺因素導(dǎo)致的合意不真實(shí) 合同中的詐欺是指在雙方訂立合同時(shí)，由于一方對(duì)另一方蓄意誤導(dǎo)或欺詐，而導(dǎo)致后者認(rèn)識(shí)上的錯(cuò)誤，在這種基礎(chǔ)上訂立的合同，不存在真實(shí)的合意，也沒有實(shí)際上協(xié)商一致，各國法律都認(rèn)為后者（被欺詐方）沒有履行合同的義務(wù)撤銷合同或主張合同無效。法國民法典第1116條規(guī)定：如當(dāng)事人一方不實(shí)行詐欺手段，他方當(dāng)事人決不簽訂合同者，此種詐欺構(gòu)成合同無效的原因。德國民法典第123條規(guī)定：因被詐欺或被不法脅迫而為意思表示者，表意人得撤銷其意思表示。大陸法大陸法英美法英國普通法把不正確說明分為三類：欺詐性的不正確說明是指作出不正確說明的當(dāng)事人自己并

22、不真誠地相信其陳述的真實(shí)性，甚至故意作出錯(cuò)誤的陳述。 受騙方可要求賠償損失，并可撤銷合同或拒絕履行其合同義務(wù)。 疏忽性的不正確說明是指作出不正確說明的當(dāng)事人真誠地相信其陳述是真實(shí)的，但是在陳述中有疏忽。 受騙方既可撤銷合同也可要求索賠，但法官或仲裁員有自由裁量權(quán)。 完全無意的不正確說明是指作出不正確說明的當(dāng)事人真誠地相信其陳述是真實(shí)的，盡管實(shí)際上它可能是不真實(shí)的。 受騙方可以要求撤銷合同而無權(quán)主動(dòng)要求索賠，但法官或仲裁員同樣有自由裁量權(quán)。 英美法美國法將詐欺分為簽字詐欺和締約詐欺。 簽字詐欺是指詐欺方通過對(duì)所簽的合同作不正確的陳述和說明騙取對(duì)方簽字。 可能導(dǎo)致合同無效，但法院一般對(duì)此持慎重態(tài)度

23、。 締約詐欺是指在談判過程中，一方以詐欺性的陳述騙取對(duì)方的同意。 受害方可以要求金錢賠償，也可宣布合同無效。中國法 我國合同法規(guī)定：一方以欺詐手段訂立的合同，損害國家利益的，合同無效。第54條規(guī)定：一方以欺詐手段，使對(duì)方在違背真實(shí)的意思的情況下訂立合同，受損害方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)變更或撤銷合同。通則 通則規(guī)定：一方當(dāng)事人可宣告合同無效，如果其合同的訂立是基于對(duì)方當(dāng)事人欺詐性的陳述，包括欺詐性的語言、做法，或依據(jù)公平交易的合理商業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，該對(duì)方當(dāng)事人對(duì)應(yīng)予披露的情況欺詐性地未予披露。（3）脅迫因素存在的合意不真實(shí) 脅迫是指使用暴力或以暴力手段相威脅，使人感到恐怖為目的的一種故意行為。是一方

24、當(dāng)事人故意的恐嚇、威脅對(duì)方當(dāng)事人的行為 當(dāng)事人在有脅迫或威脅的因素存在的情況下訂立了合同，這種合同如果沒有威脅或脅迫因素存在的正常情況下是不可能訂立的，也就是這種合同的達(dá)成的合意是不真實(shí)的，各國法律都一致認(rèn)為，凡在脅迫之下訂立的合同，法律允許受脅迫的一方主張合同無效或撤銷合同。包括近親包括近親 脅迫必須具備以下法律要件： 有脅迫行為的存在； 脅迫人主觀上有脅迫的故意； 受脅迫人在脅迫下做出了與其真實(shí)意思相悖的意思表示； 脅迫是不當(dāng)?shù)幕蜻`法的。 在1983年宇宙衛(wèi)士海運(yùn)股份公司訴國際運(yùn)輸工人聯(lián)合會(huì)案中，原告是利比里亞一海運(yùn)公司，其公司全部股東均住在美國，該公司的宇宙衛(wèi)士號(hào)貨船(懸掛利比里亞國旗)

25、從利比里亞載物準(zhǔn)時(shí)運(yùn)達(dá)英國明福特哈溫港。 該船船員主要為亞洲人，由于他們的工資水平按照國際運(yùn)輸工人聯(lián)合會(huì)的規(guī)定過低，故該聯(lián)合會(huì)號(hào)召工人拒絕為該船卸貨，使之不能離港。該聯(lián)合會(huì)聲明，除非原告公司捐助80萬美元作為海員國際福利基金，否則不予卸貨，原告公司被迫給付捐款后起訴追償。 法庭裁定，這一支付是在經(jīng)濟(jì)脅迫下做出的；并且按照有關(guān)工業(yè)法規(guī)，此類給付要求也并不合法；故原告有權(quán)追回付款。（4）顯失公平導(dǎo)致的合意不真實(shí) 現(xiàn)代各國法律及判例均規(guī)定，在顯失公平的情況下訂立的合同，準(zhǔn)許遭受不利的一方請(qǐng)求撤銷或予以變更。5、有對(duì)價(jià)或合法的約因 在法律上考查一項(xiàng)合同是否有效，除了要約與承諾，還要在法律上考查一項(xiàng)合同

26、是否有效，除了要約與承諾，還要看合同是否有對(duì)等條件，即一項(xiàng)合同應(yīng)該是相互給付的。這種看合同是否有對(duì)等條件，即一項(xiàng)合同應(yīng)該是相互給付的。這種對(duì)等條件在英美法中稱之為對(duì)等條件在英美法中稱之為“對(duì)價(jià)對(duì)價(jià)”，在法國法中稱之為，在法國法中稱之為“約約因因”。對(duì)價(jià)對(duì)價(jià)（1）對(duì)價(jià)的定義 對(duì)價(jià)一詞是從英文中的“Consideration”翻譯過來的，我們把它解釋為：諾言的回報(bào)或諾言的代價(jià)。 按照英國法的解釋：“對(duì)價(jià)是按法律觀念，有價(jià)值的對(duì)價(jià)可能存在于一方當(dāng)事人的權(quán)利、利益、利潤或經(jīng)濟(jì)利益中，或存在于一方所承擔(dān)的放棄行使某些權(quán)利或蒙受的損害、損失或所擔(dān)負(fù)的義務(wù)?！?對(duì)價(jià)是指一種相互關(guān)系即買賣雙方在法定范圍內(nèi)互有

27、權(quán)利與義務(wù)都必須受法律規(guī)定的約束。 （2）對(duì)價(jià)的有效要件對(duì)價(jià)必須來自受允諾人對(duì)價(jià)必須是合法的對(duì)價(jià)必須具有某種價(jià)值，但不要求充足對(duì)價(jià)必須是待履行或已履行的對(duì)價(jià)，而不是過去的對(duì)價(jià)法律或職責(zé)上的義務(wù)不能作為對(duì)價(jià)是指一方在對(duì)方作出是指一方在對(duì)方作出允諾以前已付出的代允諾以前已付出的代價(jià)，不能作為對(duì)方后價(jià)，不能作為對(duì)方后來作出的這項(xiàng)允諾的來作出的這項(xiàng)允諾的對(duì)價(jià)。對(duì)價(jià)。 被告答應(yīng)以1英鎊的價(jià)格把房子賣給原告，但后來被告反悔了，聲稱1英鎊是個(gè)不充分的對(duì)價(jià)。法院認(rèn)為，對(duì)價(jià)并不要求對(duì)等或充分，合同能否執(zhí)行取決于有沒有對(duì)價(jià)，而不是對(duì)價(jià)充分與否問題。被告敗訴。過去的對(duì)價(jià)例1: 小明寫了一本書，他的好朋友小紅出于好意

28、為他打成了鉛字，小明很滿意，答應(yīng)給小紅50的稿費(fèi)，但他后來又拒絕了。例：張三是公司會(huì)計(jì)，經(jīng)理要求張三在周末加班，事后經(jīng)理答應(yīng)給張三150元人民幣。但后來經(jīng)理又反悔了。 船方雇用一批海員作一次往返于倫敦與波羅的海的航行，途中有兩名海員逃跑了，船長答應(yīng)其余的海員，如果他們分擔(dān)工作，努力把船開回倫敦，他將把那兩名海員的工資分給他們。事后船長食言，船員到法院起訴。約因約因 法國法無“對(duì)價(jià)”而使用“約因” 法國法認(rèn)為債的約因是指訂約當(dāng)事人產(chǎn)生該項(xiàng)債務(wù)所追求的最接近和最直接的目的訂立合同的原因和目的。 例如甲向乙購買汽車：甲為了取得汽車 乙為了取得車款 法國法把約因作為合同有效成立的要件之一。不當(dāng)?shù)美划?dāng)

29、得利：指沒有合法根據(jù)，或事后喪失了合法根據(jù)而被確認(rèn)為是因致他人遭受損失而獲得的利益，應(yīng)負(fù)返還的義務(wù)。如售貨時(shí)多收貨款，拾得遺失物據(jù)為己有等。6、合同應(yīng)符合法定形式合同的不同表現(xiàn)形式可以分為兩種類型：要式合同：合同訂立時(shí)必須按照法定的形式或程序訂立才能生效的合同。不要式合同：法律上不要求特定的形式訂立的合同。 要求合同采用特定形式的理由：一是用以作為合同生效的要件，二是用以作為證明合同存在的證據(jù)。 合同即使沒有根據(jù)法定的形式訂立，但是合同并非無效，只是不能強(qiáng)制執(zhí)行，在發(fā)生訴訟時(shí)，必須以法律規(guī)定的形式（例如書面形式、公證人的證明等）作為合同存在及其內(nèi)容的證據(jù)，而不能只以口頭證言作為證據(jù)。并且各國法

30、律對(duì)要式合同的側(cè)重點(diǎn)各有不同并且各國法律對(duì)要式合同的側(cè)重點(diǎn)各有不同 英美法英美法把合同分為簽字蠟封合同與簡式合同兩種。把合同分為簽字蠟封合同與簡式合同兩種。 德國法德國法主要側(cè)重于作為合同有效成立的要件。主要側(cè)重于作為合同有效成立的要件。 法國法法國法偏重于作為證據(jù)要求偏重于作為證據(jù)要求( (例外，不適用于商事合同例外，不適用于商事合同) ) 我國我國合同法合同法采取不要式原則，要式合同為例外。采取不要式原則，要式合同為例外。 公約公約和和通則通則對(duì)國際買賣合同的形式不加任何限制。對(duì)國際買賣合同的形式不加任何限制。1、簽字蠟封合同這種合同是由當(dāng)事人簽字與加蓋印鑒并把它交給對(duì)方而作成的，其有效性

31、完全是由于它所采用的形式?jīng)Q定，不要求任何對(duì)價(jià)即可生效。2、簡式合同它包括口頭合同與并非以簽字蠟封式作成的一般的書面合同，這類合同必須有對(duì)價(jià)，否則就沒有約束力。 第三節(jié)第三節(jié) 合同的履行合同的履行 各國法普遍認(rèn)為，合同的履行就是完成合同所要求的行為，或是當(dāng)事人實(shí)現(xiàn)合同內(nèi)容的行為。 當(dāng)事人在訂立合同后都有履行合同的義務(wù)，如果違反應(yīng)履行的合同義務(wù)，則將根據(jù)不同的情況，承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。全面適當(dāng)履行原則誠實(shí)信用履行原則合同當(dāng)事人應(yīng)本著誠實(shí)信用的道德要求，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等附隨義務(wù)。合同當(dāng)事人履行和同時(shí)，應(yīng)按照合同約定的標(biāo)的、質(zhì)量等全面、適當(dāng)?shù)芈男泻贤募s定或法律規(guī)定

32、的全部義務(wù)。我國合同法第60條規(guī)定：“當(dāng)事人應(yīng)按照約定全面履行自己的義務(wù)。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)?！泵穹ㄍ▌t第106條規(guī)定：“公民、法人違反合同或者不履行其他義務(wù)的，應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任?！薄爱?dāng)事人以一方不履行合同義務(wù)或履行合同義務(wù)不符合約定條件的，另一方有權(quán)要求履行或采取補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償?！贝箨懛ǚ▏穹ǖ涞?134、1147條規(guī)定：“依法成立的合同，在訂立合同的當(dāng)事人間具有相當(dāng)于法律的效力?！薄叭鐐鶆?wù)人不能證明其不履行債務(wù)是由于不應(yīng)歸其個(gè)人負(fù)責(zé)的外來原因時(shí)，及時(shí)其個(gè)人并無惡意，債務(wù)人對(duì)其不履行或遲延履行債務(wù)，應(yīng)支付損害賠償?！?/p>

33、德國法認(rèn)為，債務(wù)人應(yīng)依據(jù)誠實(shí)守信的原則，根據(jù)債務(wù)關(guān)系與交易慣例，向債權(quán)人履行其給付（履行合同內(nèi)容）的義務(wù)。英美法合同未規(guī)定履行時(shí)間，合同應(yīng)在合理的時(shí)間內(nèi)履行。如果不在規(guī)定的時(shí)間內(nèi)履行，構(gòu)成違反合同。另一方可以要求賠償其實(shí)際損失。如履約時(shí)間是合同要素，一方的履行的延遲可導(dǎo)致另一方解除合同并要求損害賠償。一方履行了其大部分義務(wù)，不影響另一方的實(shí)質(zhì)性利益，另一方就不應(yīng)該拒絕履行自己的義務(wù)。第四節(jié) 違約責(zé)任與救濟(jì)方法 一、違約的概念 指合同一方當(dāng)事人由于某種原因，完全沒有履行其合同義務(wù)或沒有全部履行其合同義務(wù)的行為。 如果由于出現(xiàn)了不可抗力事故，造成違約，違約一方可以不負(fù)違約責(zé)任。正常情況下的違約，違

34、約方應(yīng)負(fù)責(zé)任。 英美法與大陸法在如何構(gòu)成違約上主要在二個(gè)方面上存在差異：關(guān)于過失責(zé)任的原則和催告問題。關(guān)于過失責(zé)任的原則和催告問題。1. 歸責(zé)原則 大陸法國家將違約責(zé)任歸于民事責(zé)任，以有無過失作為違約責(zé)任構(gòu)成的要件。過失責(zé)任原則過失責(zé)任原則 英美法國家認(rèn)為只要允諾人沒有履行其合同義務(wù)，即使沒有任何過失，也構(gòu)成違約，必須承擔(dān)違約的后果。嚴(yán)格責(zé)任原則嚴(yán)格責(zé)任原則只有合同債務(wù)人存在著可以歸責(zé)于他的過失時(shí)，才承擔(dān)違約的責(zé)任。凡沒有正當(dāng)理由的不履行合同中的全部或者部分許諾者，構(gòu)成違約。2. 關(guān)于催告催告：是大陸法的一種制度，是指債權(quán)人向債務(wù)人請(qǐng)求履行合同的一種通知。債權(quán)人必須向債務(wù)人提出催告，才能使債務(wù)

35、人承擔(dān)遲延給付的責(zé)任，也就是說催告是債權(quán)人就遲延給付請(qǐng)求損害賠償?shù)谋匾獥l件。催告的作用： (1)自催告生效之日起，不履約的風(fēng)險(xiǎn)完全由違約一方承擔(dān)。 (2)債權(quán)人有權(quán)就不履行合同請(qǐng)求法律上的救濟(jì)。 (3)從送達(dá)催告之日起開始計(jì)算損害賠償及其利息 二、違約的形式二、違約的形式 （一）大陸法 德國民法典把違約區(qū)分兩類：給付不能、給付遲延給付不能、給付遲延 1、給付不能：是指債務(wù)人由于種種原因，不可能履行其合同的義務(wù)，而不是指有可能履行而不去履行。 自始給付不能：指在合同成立時(shí)，該合同即不可能履行。 如果屬于雙方無過失，則合同無效； 如果一方當(dāng)事人在訂約時(shí)已經(jīng)知道或應(yīng)該知道該合同履行不可能，則應(yīng)對(duì)無過

36、錯(cuò)的一方負(fù)賠償責(zé)任（一方有過錯(cuò)，無過錯(cuò)方有權(quán)要求賠償） 。嗣后給付不能：是指合同在成立時(shí)是有可能履行的,但合同訂立后出現(xiàn)了阻礙合同履行的因素，而導(dǎo)致合同不能履行。 德國法對(duì)嗣后不能的處理，要看債務(wù)人有無過錯(cuò)而定： 非因債務(wù)人的過失而引起的給付不能 債務(wù)人不承擔(dān)履行合同的責(zé)任。 由于債務(wù)人的過失而引起給付不能 要承擔(dān)損害賠償（不能履行的部分承擔(dān)損害賠償） 不可歸責(zé)于任何一方而引起的給付不能 雙方當(dāng)事人均無過失均可以免除其義務(wù)。 2 2、給付遲延：是指債務(wù)已屆履行期，而且是可、給付遲延：是指債務(wù)已屆履行期，而且是可能履行的，但債務(wù)人沒有按期履行其合同義務(wù)。能履行的，但債務(wù)人沒有按期履行其合同義務(wù)。

37、給付遲延非債務(wù)人過失（債務(wù)人不負(fù)遲延責(zé)任）因債務(wù)人過失（債務(wù)人自受催告時(shí)起應(yīng)負(fù)遲延責(zé)任）（二）英美法英國法將違約區(qū)分為兩種情況：違反條件、違反擔(dān)保。（1）違反條件 英國法把合同中主要條款稱為“條件”，如果當(dāng)事人違反了“條件”，即違反了合同的主要條款，對(duì)方有權(quán)要求解除合同，并可要求賠償損失。（2）違反擔(dān)保 指違反合同中的次要條款。受損害一方不能解除合同，只能請(qǐng)求損害賠償。 （二）英美法美國法將違約分為兩類：輕微違約和重大違約 輕微違約輕微違約：當(dāng)事人一方在履約時(shí)，盡管存在一些違約行為，但另一方已經(jīng)從中得到該項(xiàng)交易的主要利益的違約。無過錯(cuò)一方只能請(qǐng)求損害賠償，但不能拒絕履行自己的合同義務(wù)。 重大違

38、約重大違約：由于債務(wù)人沒有履行合同或履行合同有缺陷致使債權(quán)人不能得到該項(xiàng)交易的主要利益的違約受損害的一方可以解除合同，即解除自己對(duì)合同履行的義務(wù)，同時(shí)可以要求賠償全部損失。（三）銷售合同公約銷售合同公約將違約區(qū)分為三種：非根本違約、根本違約和提前違約1、根本違約：指一方當(dāng)事人違反合同的結(jié)果，如使另一方當(dāng)事人蒙受損害，以致于實(shí)際上剝奪了他根據(jù)合同有權(quán)期待得到的東西，即為根本違反合同，除非違反合同的一方并不能預(yù)知，而且同樣一個(gè)通情達(dá)理的人處于相同情況時(shí)也沒有理由會(huì)預(yù)知會(huì)發(fā)生這種結(jié)果。 救濟(jì)辦法：交付替代物、解除合同、損害賠償2、非根本違約：根據(jù)公約合同當(dāng)事人的違約行為除構(gòu)成根本違約外都屬于非根本違

39、約。受害方不能要求解除合同3、提前（預(yù)期）違約：指一方當(dāng)事人在合同規(guī)定的履行期到來之前，即明確表示屆時(shí)將不履行合同。中止履行或撤銷合同三、救濟(jì)方法1 1、實(shí)際履行、實(shí)際履行一個(gè)人的合法權(quán)一個(gè)人的合法權(quán)利被他人損害時(shí)，利被他人損害時(shí)，法律上給予受害法律上給予受害一方的補(bǔ)償方法。一方的補(bǔ)償方法。實(shí)際履行有兩層含義：一是指債權(quán)人要求債務(wù)人按合同規(guī)定履行合實(shí)際履行有兩層含義：一是指債權(quán)人要求債務(wù)人按合同規(guī)定履行合同；另一個(gè)是指債權(quán)人向法院提起實(shí)際履行之訴，由國家機(jī)關(guān)強(qiáng)制同；另一個(gè)是指債權(quán)人向法院提起實(shí)際履行之訴，由國家機(jī)關(guān)強(qiáng)制債務(wù)人按照合同規(guī)定實(shí)際履行。債務(wù)人按照合同規(guī)定實(shí)際履行。大陸法：實(shí)際履行是一種大陸法：實(shí)際履行是一種主要主要的救濟(jì)方法的救濟(jì)方法英美法：實(shí)際履行只是作為一種英美法：實(shí)際履行只是作為一種補(bǔ)充補(bǔ)充救濟(jì)方法救濟(jì)方法公約公約：允許實(shí)際履行；同時(shí)允許法院按國內(nèi)法裁決允許實(shí)際履行；同時(shí)允許法院按國內(nèi)法裁決巴西：沒有實(shí)際履行的規(guī)定巴西：沒有實(shí)際履行的規(guī)定2. 損害賠償（1）損害的成立 大陸法認(rèn)為：損害賠償責(zé)任的成立，必具備三個(gè)條件。 英美法: 只要有違約就可以請(qǐng)求損害賠償1.有損害事實(shí)2.有可歸責(zé)于債務(wù)人的原因3.損害的發(fā)生與債務(wù)人違約之間有因果關(guān)系 （2）損害賠償?shù)姆椒ɑ謴?fù)原狀金錢賠償?shù)聡ǎ悍▏ǎ河⒚婪ǎ海?）損害賠