試述涉外民事案件管轄權的沖突及其解決

1、試述涉外民事案件管轄權的沖突及其解決試述涉外民事案件管轄權的沖突及其解決一、涉外民事案件管轄權沖突涉外民事案件的涉外因素打算這類案件肯定會與兩個或兩個以上國家相聯(lián)絡。與之相聯(lián)絡的這些國家對于某一個涉外民事案件可能都主見行使管轄權，因此造成爭相管轄的場面，這種管轄權沖突被稱為主動沖突；也可能會出現(xiàn)另一種狀況，即與之相聯(lián)絡的國家對于某一個涉外民事案件都不主見行使管轄權，造成投訴無門的場面，使得當事人的合法權益得不到法律愛護。這種管轄權沖突被稱為消極沖突。不過，消極沖突的現(xiàn)象比擬少見。解決管轄權消極沖突的途徑是通過國內立法，給予法院肯定的自由裁量權，法院可以在便利當事人的狀況下，例外地受理一些任何別

2、的國家都不予受理的案件。在理論中大量出現(xiàn)的是主動沖突。造成管轄權主動沖突的緣由有：1 國家依主權原那么認為，行使司法管轄權是維護國家主權原那么的表現(xiàn)，因此爭相管轄。2 屬人管轄與屬地管轄的沖突。在某一個涉外民事案件中，一些國家以當事人是本國公民，從愛護本國公民利益動身主見管轄；而另一些國家以被告在該國有住宅、居所，訴訟標的物在該國境內或法律行為發(fā)生在其境內為理由主見管轄。假設在一個案件中，當事人國籍、住宅，及臨時所在地不在一個國家境內，就會出現(xiàn)上述三個國家都主見管轄的場面。特殊是英美國家在管轄權確實立上給予法官很大的權利，英國主見“有效掌握原那么。英國國際私法專家戴西(dicey)說，“任何一

3、個國家的法院，對于任何案件，只要夠作出一個有效的判決，英國法律應成認它有管轄權，假如不能作出有效判決，英國法律就不成認它有權管轄。這就是說，英國法院作出的判決，只要可以有效地執(zhí)行，英國法院就有管轄權，而不管其被告是否在英國境內。在美國，為了擴大自己的管轄權，法律規(guī)定適用“最低限度聯(lián)絡原那么，認為涉外民事案件中只要有任何聯(lián)絡因素與美國有關，就是與美國有最低限度的聯(lián)絡，美國法院就有管轄權。例如，在外國設有子公司的美國公司，如其子公司在國外的行為違背了美國法律規(guī)定，即使該行為依行為地外國法是有效的話，美國法院也可以對該公司行使管轄權，其理由是該公司的子公司的行為違背了美國法律，其效果及于美國。美國各

4、州制定了“長臂法律(longarmstatutes，根據(jù)這種法律實行“長臂管轄longarmjurisdiction，該管轄原那么經(jīng)常受到有關國家的反對?？傊?，各國都主見依自己的法律規(guī)定來行使管轄權，是造成管轄權主動沖突的主要緣由。3 擇地行訴是造成管轄權主動沖突的另一個重要緣由。所謂擇地行訴是指當事人，特殊是原告在有管轄權的幾個法院中選擇一個對自己最有利的法院起訴。造成擇地行訴的緣由是：(1)對商事、侵權等案件，各國立法都規(guī)定了平行管轄原那么，并允許當事人從中選擇其一；(2)由于有關國家實體法的不同，案件在不同國家法院審理就會得出不同的判決，原告為了使對自己最有利的法律適用于該案件，往往通過

5、選擇管轄法院的途徑來實現(xiàn)。在海事案件中，原告一般采納扣押對方當事人船舶的方式來選擇扣押地法院行使管轄權。例如，我國廣州遠洋運輸公司的“廣水輪在土耳其領海與西班牙的一艘小散裝貨輪發(fā)生碰撞，使我方患病損失達320萬美元，假設在當?shù)胤ㄔ浩鹪V，必需適用該國參與的1957年船東責任限制公約，我方最多只能得到20萬美元的賠償，對我方非常不利；后來我方選擇在荷蘭鹿特丹港扣押對方船舶并在該國法院起訴，該國實行船價制的賠償原那么，由于對方船價高達600萬美元，判決結果使我方得到了約430萬美元的賠償費。原告擇地行訴所選擇管轄法院，可能會受到被告反對，因此提出管轄權的抗辯；也可能會受到其他有關國家的反對，因此造成

6、爭相管轄的沖突。4 “一事兩訴在涉外民事訴訟中常常發(fā)生，有的當事人就一個糾紛分別先后在幾個有關國家法院提起訴訟；也有的同一個案件的幾個原告分別在不同的國家法院提起訴訟；還有一種狀況，當事人雙方就同一事實分別為原告在不同的國家法院起訴。上述狀況，都會造成一事兩訴。一些國家的法律也成認和采納一事兩訴。如印度、巴基斯坦、緬甸民事訴訟法都規(guī)定：“訴訟正在一個外國進展的事實，并不阻礙本國法院受理基于同一訴訟緣由而提起的案件。5 平行管轄與專屬管轄的沖突。對于某一個涉外民事案件，有的國家主見平行管轄，認為凡與之有聯(lián)絡的國家都可以行使管轄權；而有的國家那么認為該案件屬于其專屬管轄，不成認任何別的國家對該案的

7、管轄權。管轄權主動沖突的結果，一是會造成一事兩訴，有關法院作出不同的判決，使得當事人合法權益得不到解決；二是受案法院作出的判決，得不到有關國家的成認和執(zhí)行，往往會使判決落空，同樣會使當事人的合法權益得不到法律愛護；三是影響了國家之間正常交往關系。因此，解決涉外民事案件管轄權的主動沖突不僅關系訴訟程序問題，而且關系到判決的成認和執(zhí)行問題。這是國際私法調整涉外民事法律關系的主要任務之一，也是涉外民事訴訟的首要問題。二、解決管轄權主動沖突的一般原那么解決管轄權主動沖突的重要途徑之一就是各國在國內立法和司法理論中，對可能出現(xiàn)的管轄權主動沖突進展適當?shù)淖晕蚁拗?。在主權原那么下，應本著公正、合理、有利于?/p>

8、進國際溝通和愛護雙方當事人合法權益的原那么，不行任意擴大和濫用管轄權。詳細來說，應遵守以下原那么：1 敬重他國主權原那么。審訊權是國家主權的表現(xiàn)形式之一。因此，敬重他國主權就意味著敬重他國的審訊權。特殊是當某國主見對某涉外民事案件行使專屬管轄權時，其他國應賜予敬重。換句話說，任何國家法院都不應受理他國有專屬管轄權的案件。2 成認當事人協(xié)議選擇管轄法院的原那么。各國國內立法及有關的國際條約都在肯定條件下，允許當事人協(xié)議選擇管轄法院，這是解決涉外民事案件管轄權沖突的較好方式。成認當事人協(xié)議選擇管轄法院，就意味著排擠了與案件有關的其他國家法院的管轄權，從而解決了管轄權的主動沖突。成認協(xié)議管轄權也便于

9、愛護當事人合法權益。因為當事人可以依據(jù)案件所涉及的各方面狀況選擇他們認為最合法、最便利的法院來審理案件，該法院作出的判決當事人也能自動執(zhí)行。3 采納一事不再理原那么。假如某一案件的同一要求已由某國法院受理，或者已作出有效的判決，另一國法院就不應當對該案件的同一要求再予受理，這是國際上公認的一條原那么。4 成認外國法院正在進展訴訟的法律效力。即在一事兩訴的狀況下，后受案國應成認先受案國的管轄權，終止當事人在本土的訴訟。從而解決了內外國法院管轄權沖突。英國在處理“一事兩訴時，假如同一原告分別在英國和其他國家起訴，英國往往終止本國訴訟或指令原告終止外國訴訟，或者要求原告在內外國訴訟中選擇其中一個。美

10、國法院在一事兩訴狀況下一般也終止本國訴訟，假如兩訴是在州法院與聯(lián)邦法院同時進展的，聯(lián)邦法院一般放棄管轄權。有些大陸法系國家，如瑞士、德國、奧地利等，如外國法院的判決能在內國得到成認與執(zhí)行，那么一般解除本國訴訟。南斯拉夫法律沖突法第八十條規(guī)定，在一事兩訴狀況下，“依據(jù)當事人的懇求，在以下狀況下，南斯拉夫法院應終止訴訟：一有關該案的訴訟首先在外國法院提起；二南斯拉夫法院對爭議無作出判決的專屬管轄權；三有互惠關系。5 采納非便利法院原那么。所謂非便利法院原那么，是指對某一涉外民事案件具有管轄權的法院，由于其本身就審理這一案件是嚴峻不便利的，因此回絕行使管轄權，使被告在另一個更為便利的法院進展訴訟。非

11、便利法院原那么是19世紀末葉為愛護被告人免受過分的屬人管轄的根底上進展起來的。如今美國絕大局部州的立法已成認了這一原那么，聯(lián)邦法院于1947年也成認了這一原那么。在理論中，只要在外國訴訟比在美國訴訟更為便利，法院便會停頓在美國訴訟。美國在司法理論中對這一原那么適用時，往往要求存在一個對被告更為便利的法院，而是否更為便利又取決于本國法院的推斷。值得指出的是，法院在打算是否采納這一原那么時，既要考慮訴訟當事人的私人利益，又要考慮法院地的公共利益，還要考慮取證的難易，判決的執(zhí)行等因素。6 有利于判決的執(zhí)行。判決只有經(jīng)過執(zhí)行，當事人判決中得到的權益才能實現(xiàn)。在涉外民事訴訟中，受案法院作出的判決，首先由

12、當事人自動執(zhí)行；其次，假如一方當事人不能自動執(zhí)行、有關法院依另一方當事人的申請，可以強迫執(zhí)行。強迫執(zhí)行假如發(fā)生在法院國家，那么比擬簡單；假如法院作出判決需要在外國強迫執(zhí)行，就必需與該外國訂有司法幫助條約，或者與該外國有外交上的互惠，否那么就不行能在外國強迫執(zhí)行。因此，法院在確定行使管轄權時，應充分考慮到判決將有可能在外國執(zhí)行的狀況。三、解決管轄權沖突的國際立法涉外民事案件管轄權的主動沖突，有時會挺直影響到國家關系。有關國家為了消退和解決這種沖突，往往通過簽訂或參與國際條約的方法，來規(guī)定各締約國行使管轄權的原那么及依據(jù)。有關管轄的國際條約，既有多邊的，又有雙邊的；既有比擬全面的特地規(guī)定管轄權的國

13、際條約，又有在特地性的國際條約中就某一類案件管轄權規(guī)定的條款。迄今為止，特地規(guī)定涉外民事案件管轄權的國際條約主要有：11928年布斯塔曼特法典的第四卷第一、二章，21968年歐洲經(jīng)濟共同體關于民商大事管轄權及判決執(zhí)行公約，31952年關于船舶碰撞中民事管轄權假設干規(guī)章的公約，41958年海牙國際有體動產買賣協(xié)議管轄權公約，51965年海牙協(xié)議選擇法院公約等。在特地性的條約中列有管轄權條款的有：(1)1902年海牙離婚及分居法律沖突與管轄沖突公約，(2)1965年海牙收養(yǎng)管轄權、法律適用和判決成認公約，(3)1977年里約熱內盧統(tǒng)一船舶碰撞中有關民事管轄權、法律選擇、判決的成認和執(zhí)行方面假設干規(guī)

14、章的公約，(4)1969年布魯塞爾國際油污損害民事責任公約，(5)1980年結合國國際貨物多式聯(lián)運公約，(6)1978年結合國海上貨物運輸公約(漢堡規(guī)章)等。上述這些國際條約對解決管轄權沖突起到了主動的作用。國際條約在肯定范圍內統(tǒng)一了有關國家行使國際民事管轄的根據(jù)，因此在肯定程度上消退了管轄權沖突。如，1968年歐洲經(jīng)濟共同體關于民商大事管轄權及判決執(zhí)行公約對合同案件的管轄權規(guī)定，應由被告住宅的締約國法院或債務履行地的締約國法院行使管轄權，假如二者不在一個締約國境內，那么由先受理案件的締約國法院行使管轄權，另一締約國法院必需放棄管轄權。這樣就有效地消退了管轄權沖突。國際條約在解決管轄權沖突方面

15、也有肯定的局限性，不行過分夸張它的作用。首先，大多數(shù)有關國際民事管轄權的國際條約僅涉及個別領域，比擬全面規(guī)定締約國涉外民事管轄權的國際公約并不多見。迄今為止，比擬全面規(guī)定涉外民事管轄權的只有1928年的布斯塔曼特法典。然而，該法典的成員國僅僅限于拉丁美洲局部國家。其次，國際條約是國家間互相斗爭和妥協(xié)的產物，其規(guī)定有很大的敏捷性。有時在條約中對某一類涉外民事案件同時規(guī)定多個連結點的管轄根據(jù)，而對每一個連結點管轄根據(jù)效力的大小、強弱、先后挨次又不加區(qū)分，當這些連結點分布于不同的締約國時，管轄權沖突仍會發(fā)生。再次，條約對非締約國沒有約束力，因此，它只能在肯定區(qū)域范圍內解決國際民事管轄權的沖突。新中國成立以來，我國陸續(xù)與其他國家締結了一系列包括國際民事管轄權條款的雙邊條約。我國除了與外國簽訂的雙邊條約外，同時也簽訂或參與了一些載有國際民事管轄權條款的國際公約。如，我國參與的國際油污損害民事責任公約、國際鐵路貨物