企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則第40號(hào)

1、企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則第 40 號(hào) 合營(yíng)安排應(yīng)用指南一、 總體要求企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則第 40 號(hào)一一合營(yíng)安排 （以下簡(jiǎn)稱“本準(zhǔn)則” ）明確提出了合營(yíng)安排的 定義， 規(guī)定了合營(yíng)安排的認(rèn)定與分類的原則和方法、 并規(guī)范了各參與方在合營(yíng)安排中利益份 額的會(huì)計(jì)處理。 本準(zhǔn)則明確提出了合營(yíng)安排的定義。 合營(yíng)安排是一項(xiàng)由兩個(gè)或兩個(gè)以上的參與方共同控 制的安排。合營(yíng)安排其有兩個(gè)特征，一是各參與方均受到該安排的約束；二是兩個(gè)或兩個(gè)以 上的參與方對(duì)該安排實(shí)施共同控制， 即任何一個(gè)參與方都不能夠單獨(dú)控制該安排， 對(duì)該安排 具有共同控制的任何一個(gè)參與方均能夠阻止其他參與方或參與方組合單獨(dú)控制該安排。 本準(zhǔn)則規(guī)定了合營(yíng)安排的認(rèn)定與分類

2、的原則和方法。 是否存在共同控制是判斷一項(xiàng)安排是否 為合營(yíng)安排的關(guān)鍵。 共同控制是按照相關(guān)約定等分享對(duì)一項(xiàng)安排的控制權(quán)， 并且僅在對(duì)相關(guān) 活動(dòng) （即對(duì)該安排的回報(bào)具有重大影響的活動(dòng)） 的決策要求分享控制權(quán)的參與方一致同意時(shí) 才存在。 合營(yíng)安排分為兩類共同經(jīng)營(yíng)和合營(yíng)企業(yè)。 共同經(jīng)營(yíng)是指共同控制一項(xiàng)安排的參與方 享有與該安排相關(guān)資產(chǎn)的權(quán)利， 并承擔(dān)與該安排相關(guān)負(fù)債的合營(yíng)安排。 合營(yíng)企業(yè)是共同控制 一項(xiàng)安排的參與方僅對(duì)該安排的凈資產(chǎn)享有權(quán)利的合營(yíng)安排。認(rèn)定一項(xiàng)安排是合營(yíng)安排后， 應(yīng)當(dāng)根據(jù)合營(yíng)方獲得回報(bào)的方式這一經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)， 來(lái)判斷該合營(yíng)安排應(yīng)當(dāng)被劃分為共同經(jīng)營(yíng)還 是合營(yíng)企業(yè)。即，如果合營(yíng)方通過(guò)對(duì)合營(yíng)安

3、排的資產(chǎn)享有權(quán)利，并對(duì)合營(yíng)安排的義務(wù)承擔(dān)責(zé) 任來(lái)獲得回報(bào)， 則該合營(yíng)安排應(yīng)當(dāng)被劃分為共同經(jīng)營(yíng)； 如果合營(yíng)方僅對(duì)合營(yíng)安排的凈資產(chǎn)享 有權(quán)利，則該合營(yíng)安排應(yīng)當(dāng)被劃分為合營(yíng)企業(yè)。 本準(zhǔn)則規(guī)范了各參與方在共同經(jīng)營(yíng)和合營(yíng)企業(yè)中利益份額的會(huì)計(jì)處理原則， 會(huì)計(jì)處理上 適用其他準(zhǔn)則的，本準(zhǔn)則做了相應(yīng)說(shuō)明。合營(yíng)方在合營(yíng)安排中權(quán)益的披露，適用企業(yè)會(huì)計(jì) 準(zhǔn)則第 41 號(hào)一一在其他主體中權(quán)益的披露 （以下簡(jiǎn)稱“在其他主體中權(quán)益的披露準(zhǔn)則” ） 及其應(yīng)用指南（2014） 。二、關(guān)于適用范圍本準(zhǔn)則適用于符合合營(yíng)安排定義的各項(xiàng)安排，包括共同經(jīng)營(yíng)和合營(yíng)企業(yè)。 值得注意的是， 中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法中的“合營(yíng)企業(yè)” ，是

4、指在中國(guó)境內(nèi)，外方技資 者與中國(guó)投資者共同舉辦的企業(yè)。該“合營(yíng)企業(yè)”與本準(zhǔn)則中所指的“合營(yíng)企業(yè)”并不是一 個(gè)概念，企業(yè)在執(zhí)行本準(zhǔn)則時(shí)，應(yīng)注意避免混淆。 另外，當(dāng)認(rèn)定風(fēng)險(xiǎn)資本組織、共同基金、信托公司或包括投連險(xiǎn)基金在內(nèi)的類似主體在 合營(yíng)企業(yè)中擁有權(quán)益時(shí)， 考慮到對(duì)這些主體所持有的投資以公允價(jià)值計(jì)量比采用權(quán)益法核算 能夠?yàn)樨?cái)務(wù)報(bào)表使用者提供更有用的信息， 允許這些主體對(duì)持有的在合營(yíng)企業(yè)中的權(quán)益， 按 照 企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則第 22 號(hào)一金融工具確認(rèn)和計(jì)量 （以下簡(jiǎn)稱 “金融工具確認(rèn)和計(jì)量準(zhǔn)則” ） 以公允價(jià)值計(jì)量，且其變動(dòng)計(jì)人損益。這種例外規(guī)定是計(jì)量方面的豁免，而不是將這些主體 擁有在合營(yíng)企業(yè)中的權(quán)益排

5、除在本準(zhǔn)則的范圍之外。三、關(guān)于本準(zhǔn)則與其他相關(guān)準(zhǔn)則的關(guān)系當(dāng)一項(xiàng)安排因不存在共同控制， 從而被排除在本準(zhǔn)則范圍之外時(shí)， 主體應(yīng)根據(jù)相關(guān)企業(yè)會(huì)計(jì) 準(zhǔn)則，例如， 企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則第 2 號(hào)一一長(zhǎng)期股權(quán)投資 （以下簡(jiǎn)稱“長(zhǎng)期股權(quán)投資準(zhǔn)則” ） 、 企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則第 33 號(hào)一一合并財(cái)務(wù)報(bào)表 （以下簡(jiǎn)稱“合并財(cái)務(wù)報(bào)表準(zhǔn)則” ） 、金融工具確 認(rèn)和計(jì)量準(zhǔn)則等相關(guān)準(zhǔn)則， 對(duì)其在安排中的權(quán)益進(jìn)行會(huì)計(jì)處理。 本準(zhǔn)則與其他相關(guān)準(zhǔn)則之間 的關(guān)系如圖 1 所示：圖 1 本準(zhǔn)則與其他相關(guān)準(zhǔn)則關(guān)系圖是 合并報(bào)表按照合 并財(cái)務(wù)報(bào)表準(zhǔn)則 的規(guī)定進(jìn)行處 理：個(gè)別報(bào)表按 照長(zhǎng)期股權(quán)投資 準(zhǔn)則進(jìn)行處理 投資方本身控 制某各主體

6、？ 否是 按照合 營(yíng)安排 準(zhǔn)則分 類投資方對(duì)于 某項(xiàng)安排具 有共同控制?否 投資方是共同經(jīng)營(yíng)中 不具有共同控制，享 有共同經(jīng)營(yíng)資產(chǎn)和承 擔(dān)共同經(jīng)營(yíng)負(fù)債的參 與方? 是合并報(bào)表按照合并財(cái)務(wù) 報(bào)表準(zhǔn)則的規(guī)定進(jìn)行處 理：個(gè)別報(bào)表按照長(zhǎng)期 股權(quán)投資準(zhǔn)則進(jìn)行處理合 營(yíng) 企 業(yè) 按照長(zhǎng)期 股權(quán)投資 準(zhǔn)則核算共 同 經(jīng) 營(yíng)否按照在其他主體中 權(quán)益的披露準(zhǔn)則的 規(guī)定進(jìn)行披露按照會(huì)計(jì)準(zhǔn)則 對(duì)資產(chǎn)、負(fù) 債、收入和費(fèi) 用進(jìn)行會(huì)計(jì)處 理是 長(zhǎng)期股權(quán)投資 準(zhǔn)則投資方對(duì)于該 主題是否具有 重大影響否金融工具 準(zhǔn)則按照在其他主體中 權(quán)益的披露準(zhǔn)則規(guī) 定進(jìn)行披露按照相關(guān)準(zhǔn) 則進(jìn)行披露按照在其他 主體中權(quán)益 的披露準(zhǔn)則 規(guī)定進(jìn)

7、行披 露按照金 融工具 準(zhǔn)則進(jìn) 行披露四、關(guān)于合營(yíng)安排的認(rèn)定（一）合營(yíng)安排的定義和特征 合營(yíng)安排是一項(xiàng)由兩個(gè)或兩個(gè)以上的參與方共同控制的安排。 合營(yíng)安排同時(shí)具有以下特征： 一是各參與方受到該安排的約束； 二是兩個(gè)或兩個(gè)以上的 參與方對(duì)該安排實(shí)施共同控制。 1.各參與方受到該安排的約束 合營(yíng)安排通過(guò)相關(guān)約定對(duì)各參與方予以約束。 相關(guān)約定， 是指據(jù)以判斷是否存在共同控 制的一系列具有執(zhí)行力的合約。 在形式上， 相關(guān)約定通常包括合營(yíng)安排各參與方達(dá)成的合同 安排，如合同、協(xié)議、會(huì)議紀(jì)要、契約等，也包括對(duì)該安排構(gòu)成約束的法律形式本身。 在內(nèi)容上，相關(guān)約定包括但不限于對(duì)以下內(nèi)容的約定：一是對(duì)合營(yíng)安排的目的

8、、業(yè)務(wù)活 動(dòng)及期限的約定；二是對(duì)合營(yíng)安排的治理機(jī)構(gòu)（如董事會(huì)或類似機(jī)構(gòu)）成員的任命方式的約 定；三是對(duì)合營(yíng)安排相關(guān)事項(xiàng)的決策方式的約定，包括哪些事項(xiàng)需要參與方?jīng)Q策、參與方的 表決權(quán)情況、 決策事項(xiàng)所需的表決權(quán)比例等內(nèi)容， 合營(yíng)安排相關(guān)事項(xiàng)的決策方式是分析是否 存在共同控制的重要因素； 四是對(duì)參與方需要提供的資本或其他投入的約定； 五是對(duì)合營(yíng)安 排的資產(chǎn)、負(fù)債、收入、費(fèi)用、損益在參與方之間的分配方式的約定。 當(dāng)合營(yíng)安排通過(guò)單獨(dú)主體達(dá)成時(shí)（本指南第五部分將對(duì)單獨(dú)主體進(jìn)行詳細(xì)說(shuō)明） ，該單 獨(dú)主體所制定的條款、章程或其他法律文件有時(shí)會(huì)涵蓋相關(guān)約定的全部或部分 內(nèi)容。 【例 1】a 公司和 b 公司共

9、同出資建立了 c 公司。c 公司在章程中規(guī)定，c 公司的所有重 大決策須經(jīng) a 公司和 b 公司均同意方可做出。 除章程之外 a 公司和 b 公司并未訂立其他協(xié)議 以管理公司 c 的活動(dòng)。 本例中，盡管并不存在另外的協(xié)議，但通過(guò) c 公司的章程本身即涵蓋了“相關(guān)約定”的 內(nèi)容，可以憑 c 公司的章程判斷 c 公司是否符合合營(yíng)安排的定義。 2.兩個(gè)或兩個(gè)以上的參與方對(duì)該安排實(shí)施共同控制共同控制不同于控制， 共同控制由兩 個(gè)或兩個(gè)以上的參與方實(shí)施，而控制由單一參與方實(shí)施。共同控制也不同于重大影響，享有重大影響的參與方只擁有參與安排的財(cái)務(wù)和經(jīng)營(yíng)政策的決策的權(quán)力， 但并不能夠控制或者與 其他方一起共同

10、控制這些政策的制定。 【例 2】a 公司、b 公司、c 公司對(duì) d 公司的表決權(quán)比例分別為 50%、40%及 10%。d 公司 的主要經(jīng)營(yíng)活動(dòng)為醫(yī)藥產(chǎn)品的研發(fā)、生產(chǎn)、銷售及相關(guān)健康產(chǎn)品服務(wù)，其最高權(quán)力機(jī)構(gòu)為股 東會(huì)，所有重大決策需要 75%以上表決權(quán)通過(guò)方可做出。 在本例中，a 公司、b 公司合計(jì)擁有 d 公司 90%的表決權(quán)，超過(guò)了 75%的表決權(quán)要求，當(dāng) 且僅當(dāng) a 公司、b 公司均同意時(shí)，d 公司的重大決策方能表決通過(guò)，c 公司的意愿并不能起 到影響表決是否通過(guò)的決定性作用。 因此 d 公司為一項(xiàng)合營(yíng)安排， 沒有任何一方能夠單獨(dú)控 制 d 公司，a 公司與 b 公司對(duì) d 公司實(shí)施共同控

11、制，c 公司雖然作為 d 公司的股東，屬于該 合營(yíng)安排的一方，但并不具有共同控制權(quán)。 （二）合營(yíng)安排的認(rèn)定 要認(rèn)定一項(xiàng)安排是否為合營(yíng)安排， 需要準(zhǔn)確把握 “共同控制” 、 “參與方” 等概念。 其中， 是否存在共同控制是判斷一項(xiàng)安排是否為合營(yíng)安排的關(guān)鍵。 1.共同控制 共同控制， 是指按照相關(guān)約定對(duì)某項(xiàng)安排所共有的控制， 并且該安排的相關(guān)活動(dòng)必須經(jīng) 過(guò)分享控制權(quán)的參與方一致同意后才能決策。 在判斷是否存在共同控制時(shí)， 應(yīng)當(dāng)按照本準(zhǔn)則， 首先判斷是否由所有參與方或參與方組 合集體控制該安排，其次再判斷該安排相關(guān)活動(dòng)的決策是否必須經(jīng)過(guò)這些參與方一致同意。 相關(guān)活動(dòng)是指對(duì)某項(xiàng)安排的回報(bào)產(chǎn)生重大影響的

12、活動(dòng)。 某項(xiàng)安排的相關(guān)活動(dòng)應(yīng)當(dāng)根據(jù)具 體情況進(jìn)行判斷， 通常包括商品或勞務(wù)的銷售和購(gòu)買、 金融資產(chǎn)的管理、 資產(chǎn)的購(gòu)買和處置、 研究與開發(fā)活動(dòng)以及融資活動(dòng)等。 關(guān)于相關(guān)活動(dòng)的更多內(nèi)容可以參見合并財(cái)務(wù)報(bào)表準(zhǔn)則應(yīng)用 指南（2014） 。 (1） 集體控制如果所有參與方或一組參與方必須一致行動(dòng)才能決定某項(xiàng)安排的相關(guān)活動(dòng)， 則稱所有參與方或一組參與方集體控制該安排。在判斷集體控制時(shí)，需要注意以下幾點(diǎn)： 集體控制不是單獨(dú)一方控制。 有關(guān)控制的判斷， 應(yīng)遵循合并財(cái)務(wù)報(bào)表準(zhǔn)則及其應(yīng)用指 南（2014）的相關(guān)規(guī)定。為了確定相關(guān)約定是否賦予參與方對(duì)該安排的共同控制，主體首先 識(shí)別該安排的相關(guān)活動(dòng)，然后確定哪些權(quán)

13、利賦予參與方主導(dǎo)相關(guān)活動(dòng)的權(quán)力。 值得注意的是， “參與方組合”僅泛指參與方的不同聯(lián)合方式，并不是一個(gè)專門的術(shù)語(yǔ)。如 果某一個(gè)參與方能夠單獨(dú)主導(dǎo)該安排中的相關(guān)活動(dòng)， 則可能為控制。 如果一組參與方或所有 參與方聯(lián)合起來(lái)才能夠主導(dǎo)該安排中的相關(guān)活動(dòng)，則為集體控制。即，在集體控制下，不存 在任何一個(gè)參與方能夠單獨(dú)控制某安排的情況， 而是由一組參與方或所有參與方聯(lián)合起來(lái)才 能控制該安排。 【例 3】 假設(shè) a 公司、 b 公司、 c 公司、 d 公司共同設(shè)立 e 公司， 并分別持有 e 公司 60%、 20%、10%和 10%的表決權(quán)股份。協(xié)議約定，e 公司相關(guān)活動(dòng)的決策需要 50%以上表決權(quán)通過(guò)

14、方可做出。本例中，e 公司的表決權(quán)安排使得 a 公司能夠單獨(dú)主導(dǎo) e 公司的相關(guān)活動(dòng)，只要 a 公司享有 e 公司的可變回報(bào)并有能力運(yùn)用其權(quán)力影響 e 公司的可變回報(bào)，a 公司無(wú)需與其 他參與方聯(lián)合，即可控制 e 公司。因此，e 公司是 a 公司的子公司，而不是一項(xiàng)合營(yíng)安排。 盡管所有參與方聯(lián)合起來(lái)一定能夠控制該安排， 但集體控制下， 集體控制該安排的組 合指的是那些既能聯(lián)合起來(lái)控制該安排，又使得參與方數(shù)量最少的一個(gè)或幾個(gè)參與方組合。 【例 4】假設(shè) a 公司、b 公司、c 公司、d 公司分別持有 e 公司 40%、30%、20%和 10% 的表決權(quán)股份，e 公司相關(guān)活動(dòng)的決策需要 85%以上

15、表決權(quán)通過(guò)方可做出。 本例中，e 公司的表決權(quán)安排使得： (a)a 公司、b 公司、c 公司、d 公司任何一方均不能單獨(dú)控制 e 公司。 (b）參與方組合可能的形式有：a 公司和 b 公司，a 公司和 c 公司，a 公司和 d 公司，b公司和 c 公司，b 公司和 d 公司，c 公司和 d 公司，a 公司、b 公司、c 公司，a 公司、b 公 司、d 公司，a 公司、c 公司、d 公司，b 公司、c 公司、d 公司，a 公司、b 公司、c 公司、 d 公司。在這些參與方組合中，盡管所有參與方（a 公司、b 公司、c 公司、d 公司）聯(lián)合 起來(lái)必然能夠控制 e 公司， 但 a 公司、 b 公司、

16、 c 公司聯(lián)合起來(lái)即可控制 e 公司， 且 a 公司、 b 公司、c 公司是聯(lián)合起來(lái)能夠控制 e 公司的參與方數(shù)量最少的組合。因此，稱 a 公司、b 公司、c 公司集體控制 e 公司，而不是 a 公司、b 公司、c 公司、d 公司集體控制 e 公司。 【例 5】沿用【例 4】資料，所不同的是，假定 e 公司相關(guān)活動(dòng)的決策需要 95%以上表 決權(quán)通過(guò)方可做出。 本例中，e 公司的表決權(quán)安排使得a 公司、b 公司、c 公司、d 公司任何一方均不能單 獨(dú)控制 e 公司；必須由所有參與方（a 公司、b 公司、c 公司、d 公司）聯(lián)合起來(lái)才能控制 e 公司，且所有參與方是聯(lián)合起來(lái)能夠控制 e 公司的參與

17、方數(shù)量最少的組合。因此，稱所有 參與方集體控制 e 公司。 能夠集體控制一項(xiàng)安排的參與方組合很可能不止一個(gè)。 【例 6】假定一項(xiàng)安排涉及三方：a 公司在該安排中擁有 50%的表決權(quán)股份，b 公司和 c 公司各擁有 25%的表決權(quán)股份。a 公司、b 公司、c 公司之間的相關(guān)約定規(guī)定，該安排相關(guān)活 動(dòng)決策至少需要 75%的表決權(quán)通過(guò)方可做出。盡管 a 公司擁有 509 毛的表決權(quán)，但是 a 公司 沒有控制該安排，因?yàn)?a 公司對(duì)安排的相關(guān)活動(dòng)做出決策需要獲得 b 公司或 c 公司的同意。 在本例中，a 公司和 b 公司的組合或 a 公司和 c 公司的組合均可集體控制該安排。這樣，存 在多種參與方之

18、間的組合能夠達(dá)到 75%表決權(quán)的要求。 在此情況下， 該安排要成為合營(yíng)安排， 需要在相關(guān)約定中指明哪些參與方一致同意才能對(duì)相關(guān)活動(dòng)做出決策。 (2）有關(guān)相關(guān)活動(dòng)的決策主體應(yīng)當(dāng)在確定是由參與方組合集體控制該安排，而 不是某一參與方單獨(dú)控制該安排后， 再判斷這些集體控制該安排的參與方是否共同控制該安 排。當(dāng)且僅當(dāng)相關(guān)活動(dòng)的決策要求集體控制該安排的參與方一致同意時(shí)，才存在共同控制。 存在共同控制時(shí)， 有關(guān)合營(yíng)安排相關(guān)活動(dòng)的所有重大決策必須經(jīng)分享控制權(quán)的各方一致同意。 一致同意的規(guī)定保證了對(duì)合營(yíng)安排具有共同控制的任何一個(gè)參與方均可以阻止其他參與方 在未經(jīng)其同意的情況下就相關(guān)活動(dòng)單方面做出決策。 “一致

19、同意”中，并不要求其中一方必須具備主動(dòng)提出議案的權(quán)力，只要具備對(duì)合營(yíng)安 排相關(guān)活動(dòng)的所有重大決策予以否決的權(quán)力即可； 也不需要該安排的每個(gè)參與方都一致同意， 只要那些能夠集體控制該安排的參與方意見一致，就可以達(dá)成一致同意。 【例 7】 a 公司與 b 公司各持有 c 公司 50%的表決權(quán)， c 公司的主要經(jīng)營(yíng)活動(dòng)為研究和開 發(fā)前沿新藥。根據(jù) c 公司的章程以及 a 公司、b 公司之間簽訂的合資協(xié)議，c 公司的最高權(quán) 力機(jī)構(gòu)為董事會(huì)。董事會(huì)由 5 名董事組成，其中 a 公司派出 4 名代表，其中 1 名代表任董事 長(zhǎng)， b 公司派出 1 名代表。 所有相關(guān)活動(dòng)的決策需要 2/3 以上董事表決通過(guò)

20、方可做出。 但是， b 公司派出的董事對(duì)所有重大事項(xiàng)具備一票否決權(quán)。 由于 a 公司自身為新藥研發(fā)行業(yè)內(nèi)的領(lǐng) 先企業(yè)，具備豐富的行業(yè)知識(shí)，而 b 公司自身的主要經(jīng)營(yíng)范圍并非新藥研發(fā)領(lǐng)域，因此，除 財(cái)務(wù)總監(jiān)由 b 公司揀出外，c 公司包括總經(jīng)理、研發(fā)總監(jiān)在內(nèi)的其他高級(jí)管理人員均由 a 公 司派出。 本例中，雖然 a 公司派出的董事人數(shù)為 4 人，超過(guò)董事總?cè)藬?shù)的 2/3，然而鑒于 b 公司 的董事對(duì) c 公司的重大事項(xiàng)具有一票否決權(quán)，因此，a 公司不能單方面控制 c 公司，而是與 b 公司一起對(duì) c 公司實(shí)施共同控制。 實(shí)務(wù)中，各參與方不乏采取簽署“一致行動(dòng)協(xié)議”的方式，以實(shí)現(xiàn)共同控制。 【例

21、8】a 公司、b 公司、c 公司對(duì) d 公司的表決權(quán)比例分別為 30%、21%及 49%。d 公司 的主要經(jīng)營(yíng)活動(dòng)為碼頭貨物的裝卸、倉(cāng)儲(chǔ)及場(chǎng)地租賃服務(wù)，其最高權(quán)力機(jī)構(gòu)為股東會(huì)，相關(guān) 活動(dòng)的決策需要半數(shù)以上表決權(quán)通過(guò)方可做出。 此外， a 公司、 b 公司簽訂了一致行動(dòng)協(xié)議，約定對(duì) d 公司的重大事項(xiàng)進(jìn)行表決時(shí)，a 公司、b 公司均應(yīng)一致行動(dòng)。 本例中，a 公司、b 公司就 d 公司的相關(guān)活動(dòng)的重大決議簽訂了一致行動(dòng)協(xié)議，從而使得 a 公司、b 公司合起來(lái)?yè)碛?d 公司 51%的表決權(quán)，因此，a 公司、b 公司實(shí)際上共同控制了 d 公司。 在判斷“一致行動(dòng)協(xié)議”是否構(gòu)成共同控制時(shí)，還需要考慮其他

22、投資方持有表決權(quán)的分 散程度。 【例 9】 a 公司和 b 公司各持有 c 公司 24%的表決權(quán)。 c 公司剩余 529 毛的表決權(quán)分布極 為分散，沒有任何一個(gè)其他股東持有超過(guò) 1%的表決權(quán)，c 公司歷史上從未發(fā)生除 a 公司和 b 公司外的超過(guò) 20%的表決權(quán)股東聯(lián)合進(jìn)行決策的情況。c 公司相關(guān)活動(dòng)的決策需要 50%以上 的表決權(quán)通過(guò)方可做出。a 公司和 b 公司簽訂了一致行動(dòng)協(xié)議，約定對(duì) c 公司的重大事項(xiàng)進(jìn) 行表決時(shí)，a 公司、b 公司均應(yīng)一致行動(dòng)。 本例中，盡管 a 公司和 b 公司合計(jì)只持有 c 公司 48%的表決權(quán)，但 c 公司剩余表決權(quán)分 布極為分散， 因此， 按照合并財(cái)務(wù)報(bào)表準(zhǔn)

23、則中當(dāng)投資方擁有半數(shù)以下表決權(quán)時(shí)考慮表決權(quán)的 相對(duì)份額大小以及其他股東持有表決權(quán)的分散程度等來(lái)判斷控制的指引，a 公司與 b 公司能 夠集體控制 c 公司，同時(shí)，由于 a 公司與 b 公司簽訂了一致行動(dòng)協(xié)議，a 公司和 b 公司對(duì) c 公司存在共同控制，c 公司構(gòu)成合營(yíng)安排。 【例 10】沿用【例 8】資料，所不同的是，a 公司和 b 公司并未簽訂一致行動(dòng)協(xié)議。 本例中，由于 a 公司和 b 公司并沒有簽訂一致行動(dòng)協(xié)議，因此，雙方之間不存在一致同 意，不具有共同控制。此時(shí)，a 公司和 b 公司很可能各自對(duì) c 公司具有重大影響。 值得注意的是， “一致行動(dòng)協(xié)議”并不一定表明存在共同控制，在某些

24、情況下可能是某 一參與方實(shí)際獲得了控制權(quán)。 【例 11】沿用【例 8】資料，所不同的是，a 公司、b 公司在一致行動(dòng)協(xié)議中約定，對(duì) c 公司的重大事項(xiàng)進(jìn)行表決時(shí)，b 公司充分尊重 a 公司的意愿，如果雙方意見不一致的，b 公司將按照 a 公司的意見行使表決權(quán)。 本例中，雖然 a 公司、b 公司就 c 公司的相關(guān)活動(dòng)的重大決議簽訂了一致行動(dòng)協(xié)議。然 而，由于 b 公司根據(jù)協(xié)議始終必須跟隨 a 公司行使表決權(quán)，a 公司自身能夠羊方面采取行動(dòng) 以控制 c 公司的相關(guān)活動(dòng)，因此，該安排的實(shí)質(zhì)為 a 公司對(duì) c 公司具有控制權(quán)。 有時(shí)，相關(guān)約定中設(shè)定的決策方式也可能暗含需要達(dá)成一致同意。例如，假定兩方建

25、立 一項(xiàng)安排，在該安排中雙方各持有 50%的表決權(quán)。雙方約定，對(duì)相關(guān)活動(dòng)做出決策至少需要 51%的表決權(quán)。在這種情況下，意味著雙方同意共同控制該安排，因?yàn)槿绻麤]有雙方的一致 同意，就無(wú)法對(duì)相關(guān)活動(dòng)做出決策。 當(dāng)相關(guān)約定中設(shè)定了就相關(guān)活動(dòng)做出決策所需的最低表決權(quán)比例時(shí)， 若存在多種參與方 的組合形式均能滿足最低表決權(quán)比例要求的情形， 則該安排就不是合營(yíng)安排； 除非相關(guān)約定 明確指出，需要其中哪些參與方致同意才能就相關(guān)活動(dòng)做出決策。 【例 12】假定一項(xiàng)安排涉及三方：a 公司、b 公司、c 公司在該安排中擁有的表決權(quán)分 別為 50%'30%和 20%。 a 公司、 b 公司、 c 公司之間

26、的相關(guān)約定規(guī)定， 相關(guān)活動(dòng)的決策需要 75% 以上的表決權(quán)通過(guò)方可做出。 在本例中，a 公司和 b 公司是能夠集體控制該安排的唯一組合，當(dāng)且僅當(dāng) a 公司、b 公 司一致同意時(shí)，該安排的相關(guān)活動(dòng)決策方能表決通過(guò)。因此 a 公司、b 公司對(duì)安排具有共同 控制權(quán)。 如果存在兩個(gè)或兩個(gè)以上的參與方組合能夠集體控制某項(xiàng)安排的， 不構(gòu)成共同控制。 即， 共同控制合營(yíng)安排的參與方組合是唯一的。 【例 13】a 公司、b 公司、c 公司、d 公司各持有 e 公司 25%的表決權(quán)。e 公司的主要經(jīng) 營(yíng)活動(dòng)為房屋建筑工程總承包、設(shè)計(jì)及專業(yè)施工，其最高權(quán)力機(jī)構(gòu)為股東會(huì)，相關(guān)活動(dòng)的決策需要 60%以上的表決權(quán)通過(guò)方

27、可 f 故出。 本例中，e 公司的表決權(quán)安排使得 a 公司、b 公司、c 公司、d 公司中的任意 3 個(gè)同意即 可做出決定，共存在 4 個(gè)參與方紐合可以做出相關(guān)活動(dòng)的決策（即集體控制） ，即 a 公司、b 公司、c 公司紐合，a 公司、b 公司、d 公司組合、b 公司、c 公司、d 公司組合以及 a 公司、 c 公司、d 公司組合，任意一種組合均可能表決通過(guò)。由于并不存在需要集體控制 e 公司的 參與方一致同意后才能決策的情況（例如，a 公司、b 公司、c 公司能夠集體控制 e 公司， 但 b 公司和 c 公司也可以選擇和 d 公司聯(lián)合， 并不是必須征得 a 公司同意才能做出決策， 如 果 b

28、 公司、c 公司、d 公司聯(lián)合做出決策，a 公司并沒有權(quán)力去否決該決策，同理，b 公司并 沒有權(quán)力去否決 a 公司、 c 公司和 d 公司聯(lián)合做出的決策， c 公司并沒有權(quán)力去否決 a 公司、 b 公司和 d 公司聯(lián)合做出的決策，d 公司并沒有權(quán)力去否決 a 公司、b 公司和 c 公司聯(lián)合做 出的決策） ，因此，e 公司并非合營(yíng)安排，a 公司、b 公司、c 公司、d 公司并不對(duì) e 公司具 有共同控制權(quán)。但由于 a 公司、b 公司、c 公司、d 公司對(duì) e 公司的持股比例高于 20%，在不 存在其他相反證據(jù)的情況下，a 公司、b 公司、c 公司、d 公司對(duì) e 公司均被推定為具有重大 影響。

29、例 6 、 例 12 、 例 13的分析匯總?cè)缦拢豪?6 最低表決權(quán)比 例要求 參與方 a 公司 參與方 b 公司 參與方 c 公司 參與方 d 公司 不是共同控制-多種 參與方的組合（a 公 司和 b 公司，或 a 公 司和 c 公司）均可以 集體控制該安排。而 相關(guān)約定并未明確指 出哪些參與方必須同 意，所以不存在一致 同意，不構(gòu)成共同控 制，a 公司、b 公司、 c 公司對(duì)該安排均被 推定為具有重大影 響，應(yīng)按權(quán)益法進(jìn)行 會(huì)計(jì)處理。 至少 75%的表決權(quán)才 能做出相關(guān)活動(dòng)決策 持有 50%的表決權(quán) 持有 25%的表決權(quán) 持有 25%的表決權(quán)例 12 75% 以上的表決權(quán)才能 做出相關(guān)活動(dòng)

30、決策 持有 50%的表決權(quán) 持有 30%的表決權(quán) 持有 20%的表決權(quán)例 13 60% 以 上 的 表 決 權(quán) 才 能 做出相關(guān)活動(dòng)決策 持有 25%的表決權(quán) 持有 25%的表決權(quán) 持有 25%的表決權(quán) 持有 25%的表決權(quán) 不是共同控制-多種參 與方的組合（a 公司、b 公司、c 公司、d 公司中 的任意三方組合）均可 以集體控制該安排。而 相關(guān)約定并未明確指出 哪些參與方必須同意， 所以不存在一致同意， 不構(gòu)成共同控制。a 公 司、b 公司、c 公司對(duì)該 安排均被推定為具有重 大影響，應(yīng)按權(quán)益法進(jìn) 行會(huì)計(jì)處理。結(jié)論是共同控制-a 公司和 b 公司能夠集體控制該 安排（只有 a 公司和 b

31、公司的表決權(quán)制和才 能滿足要求） 。由于 a 公司和 b 公司是能夠集 體控制該安排的唯一 組合， 該安排的相關(guān)活 動(dòng)必須經(jīng)過(guò) a 公司和 b 公司一致同意后才能 決策。通過(guò)對(duì)例 6 、例 12 、例 13的匯總分析，可見，存在集體控制僅說(shuō)明該安排中， 不存在任何一方單獨(dú)控制該安排的情況。要想達(dá)到共同控制，還需要在集體控制的基礎(chǔ)上， 判斷該安排相關(guān)活動(dòng)的決策是否必須經(jīng)過(guò)這些集體控制該安排的參與方一致同意才可做出。 一般而言，如果一項(xiàng)安排僅存在一組參與方能夠集體控制，該集體控制為共同控制。 在一項(xiàng)安排中， 某一參與方可能被任命來(lái)管理該安排的日常運(yùn)行。 如果該安排的相關(guān)活動(dòng)需要由各參與方共同做出決

32、定， 而且管理方在這一決定的框架內(nèi)行事， 則任何一個(gè)參與方 作為管理方均不會(huì)影響該安排是合營(yíng)安排的判斷。 但是， 如果管理方能夠單方面就該安排的 相關(guān)活動(dòng)做出決定， 從而擁有對(duì)該安排的權(quán)力， 通過(guò)參與該安排的相關(guān)活動(dòng)而享有可變回報(bào)， 并且有能力運(yùn)用對(duì)該安排的權(quán)力影響其回報(bào)金額， 則該管理方單方控制該安排， 而不是和其 他參與方共同控制該安排，該安排不是合營(yíng)安排。 【例 14】a 公司是一家房地產(chǎn)公司，c 公司是其旗下一家持有若干寫字樓產(chǎn)權(quán)的全資子 公司。a 公司將 c 公司股權(quán)的 50%出售給一家技資銀行 b 公司。a 公司與 b 公司簽訂協(xié)議： 由于 a 公司具有豐富的房地產(chǎn)管理經(jīng)驗(yàn)，a 公

33、司繼續(xù)充當(dāng) c 公司的資產(chǎn)管理人并按照 c 公 司的資產(chǎn)規(guī)模每年收取固定比例的管理費(fèi)； 涉及 c 公司的相關(guān)活動(dòng)的決策均須 a 公司和 b 公司一致同意方可做出， 且 a 公司管理 c 公司時(shí)， 必須在 a 公司和 b 公司共同做出的決策的 框架內(nèi)行事；a 公司與 b 公司按照各自的持股比例分享收益和承擔(dān)虧損。 本例中， 盡管 a 公司繼續(xù)充當(dāng) c 公司的資產(chǎn)管理人， 但是 a 公司必須和 b 公司達(dá)成一致 方能就 c 公司的相關(guān)活動(dòng)做出決策， 而且 a 公司必須按照 a 公司和 b 公司共同做出的決定對(duì) c 公司進(jìn)行運(yùn)營(yíng)管理，因此，a 公司不能單獨(dú)控制 c 公司，而是和 b 公司共同控制 c

34、 公司。 【例 15】沿用【例 14】資料，所不同的是，a 公司、c 公司和 b 公司約定，b 公司并不 參與 c 公司的決策制定，a 公司單方面即可對(duì) b 公司的相關(guān)活動(dòng)做出決策；投資 3 年后，a 公司將向 b 公司回購(gòu)其持有的 c 公司 50%股權(quán)，回購(gòu)價(jià)格為 b 公司投資額的 120%。 本例中，b 公司盡管擁有 c 公司 50%的股權(quán)，但其投資目的并不是參與 c 公司的運(yùn)營(yíng)， 而是于投資 3 年后獲得一筆固定回報(bào)。a 公司單方面即可對(duì) b 公司的相關(guān)活動(dòng)做出決策，擁 有對(duì) b 公司的控制權(quán)。因此，c 公司不是一項(xiàng)合營(yíng)安排，而是 a 公司的子公司。 (3）爭(zhēng)議解決機(jī)制 在分析合營(yíng)安排的

35、各方是否共同分享控制權(quán)時(shí)， 要關(guān)注對(duì)于爭(zhēng)議解決機(jī)制的安排。 相關(guān) 約定可能包括處理糾紛的條款， 例如仲裁。 這些條款可能允許具有共同控制權(quán)的各參與方在 沒有達(dá)成一致意見的情況下進(jìn)行決策。 這些條款的存在不會(huì)妨礙該安排構(gòu)成共同控制的判斷， 因此，也不會(huì)妨礙該安排成為合營(yíng)安排。但是，值得注意的是，如果在各方未就相關(guān)活動(dòng)的 重大決策達(dá)成一致意見的情況下， 其中一方具備 “一票通過(guò)權(quán)” 或者潛在表決權(quán)等特殊權(quán)力， 則需要仔細(xì)分析，很可能具有特殊權(quán)力的一方實(shí)質(zhì)上具備控制權(quán)。 【例 16】 a 公司與 b 公司各持有 c 公司 50%的股權(quán)， c 公司的主要經(jīng)營(yíng)活動(dòng)為家用電器、 電子產(chǎn)品及配件等的連鎖銷售

36、和服務(wù)。根據(jù) c 公司的章程以及 a 公司、b 公司之間簽訂的合 資協(xié)議，c 公司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)為股東會(huì)。所有重大事項(xiàng)均須 a 公司、b 公司派出的股東代 表一致表決通過(guò)。如：若雙方經(jīng)過(guò)合理充分協(xié)商仍無(wú)法達(dá)成一致意見時(shí)，a 公司股東代表享 有“一票通過(guò)權(quán)” ，即最終以 a 公司的股東代表的意見為最終方案。 本例中， 由于 a 公司實(shí)質(zhì)上可以單方面主導(dǎo) c 公司相關(guān)活動(dòng)的決策， 因此 a 公司具有控 制權(quán)，c 公司并非合營(yíng)安排。 在分析爭(zhēng)議解決機(jī)制時(shí)，還需要關(guān)注參與方是否擁有期權(quán)等潛在表決權(quán)。 【例 17】沿用例 16】資料，所不同的是，a 公司并不享有“一票通過(guò)權(quán)”而是持有 購(gòu)買 b 公司持有

37、的 c 公司全部 50%股權(quán)的期權(quán)。當(dāng) a 公司、b 公司雙方經(jīng)過(guò)合理充分協(xié)商仍 無(wú)法達(dá)成一致意見時(shí)，a 公司可以隨時(shí)行使該期權(quán)。期權(quán)的行權(quán)價(jià)格以行權(quán)時(shí)點(diǎn) c 公司股權(quán) 的公允價(jià)值為依據(jù)確定。 本例中，當(dāng) a 公司、b 公司意見不一致時(shí)，a 公司可以隨時(shí)通過(guò)買斷 b 公司持有的 c 公 司股權(quán)的方式，使 a 公司的決定得到通過(guò)，且期權(quán)的行權(quán)價(jià)格和條件并未被設(shè)定 為具有實(shí)質(zhì)性障礙。在這種情況下，若無(wú)其他相反證據(jù)， a 公司實(shí)質(zhì)上對(duì) c 公司具有控制權(quán)。 有時(shí)，協(xié)議中可能約定，各參與方意見均不一致時(shí)，哪個(gè)參與方擁有最終決策權(quán)。在判斷合營(yíng)安排的合營(yíng)方時(shí)，也需要考慮最終決策者，但最終決策者未必就是控制

38、方。 【例 18】a 公司、b 公司、c 公司共同出資設(shè)立了 d 公司。董事會(huì)是 d 公司的決策制定 機(jī)構(gòu)，a 公司、b 公司、c 公司在 d 公司董事會(huì)中各占一個(gè)席位。協(xié)議約定規(guī)定，d 公司相關(guān) 活動(dòng)決策須經(jīng)董事會(huì)至少兩票才能通過(guò)，如果 a 公司、b 公司、c 公司意見均不一致（如 a 公司、b 公司、c 公司對(duì) d 公司未來(lái) 5 年應(yīng)重點(diǎn)投資某個(gè)領(lǐng)域各自有不同看法）,a 公司具有 最終決策權(quán)。 本例中， 由于存在多種參與方組合能夠集體控制 d 公司， 并且協(xié)議沒有明確指出具體哪 些參與方必須同意，決策才能達(dá)成，因而不存在共同控制 d 公司的參與方紐合，d 公司不是 一項(xiàng)合營(yíng)安排。同時(shí)，盡管

39、 a 公司、b 公司、c 公司意見均不一致時(shí)，a 公司具有最終決策 權(quán)，但如果 b 公司和 c 公司達(dá)成一致意見，即可做出決策。因此，a 公司的最終決策權(quán)是有 條件的，a 公司并不擁有對(duì) d 公司的控制革權(quán)。 (4）僅享有保護(hù)性權(quán)利的參與方不享有共同控制保護(hù)性權(quán)利，是指僅為了保護(hù)權(quán)利持有 人利益卻沒有賦予持有人對(duì)相關(guān)活動(dòng)進(jìn)行決策的一項(xiàng)權(quán)利。 保護(hù)性權(quán)利通常只能在合營(yíng)安排 發(fā)生根本性改變或某些例外情況發(fā)生時(shí)才能夠行使， 它既沒有賦予其持有人對(duì)合營(yíng)安排擁有 權(quán)力，也不能阻止其他參與方對(duì)合營(yíng)安排擁有權(quán)力。值得注意的是，對(duì)于某些安排，相關(guān)活 動(dòng)僅在特定情況或特定事項(xiàng)發(fā)生時(shí)開展， 例如， 某些安排在設(shè)計(jì)

40、時(shí)就確定了安排的活動(dòng)及其 回報(bào)，在特定情況或特定事項(xiàng)發(fā)生之前不需要進(jìn)行重大決策。這種情況下，權(quán)利在特定情況 或特定事項(xiàng)發(fā)生時(shí)方可行使并不意味該權(quán)利是保護(hù)性權(quán)利。 如果一致同意的要求僅僅與向某些參與方提供保護(hù)性權(quán)利的決策有關(guān)， 而與該安排的相 關(guān)活動(dòng)的決策無(wú)關(guān)， 那么擁有該保護(hù)性權(quán)利的參與方不會(huì)僅僅因?yàn)樵摫Ｗo(hù)性權(quán)利而成為該項(xiàng) 安排的合營(yíng)方。因此，在評(píng)估參與方能否共同控制合營(yíng)安排時(shí)，必須具體區(qū)別參與方持有的 權(quán)利是否為保護(hù)性權(quán)利，該權(quán)利不影響其他參與方控制或共同控制該安排。 【例 19】a 公司、b 公司、c 公司簽訂了一份合同，設(shè)立某法人主體從事汽車的生產(chǎn)和 銷售。合同中規(guī)定，a 公司、b 公司

41、一致同意即可主導(dǎo)該主體的所有相關(guān)活動(dòng)，并不需要 c 公司也表示同意， 但若主體資產(chǎn)負(fù)債率達(dá)到 50%,c 公司具有對(duì)該主體公開發(fā)行債券或權(quán)益工 具的否決權(quán)。 本例中， 由于公開發(fā)行債券或權(quán)益工具通常代表了該主體經(jīng)營(yíng)中的根本性改變， 因而是 保護(hù)性權(quán)利。 由于合同明確規(guī)定需要 a 公司和 b 公司的一致同意才能主導(dǎo)該主體的相關(guān)活動(dòng)， 因而 a 公司和 b 公司能夠共同控制該主體。 盡管 c 公司也是該主體的參與方， 但由于 c 公司 僅對(duì)該主體擁有保護(hù)性權(quán)利，因此 c 公司不是共同控制該主體的參與方。 (5）一項(xiàng)安排的不同活動(dòng)可能分別由不同的參與方或參與方組合主導(dǎo) 在不同階段， 一項(xiàng)安排可能發(fā)生

42、不同的活動(dòng)， 從而導(dǎo)致不同參與方可能主導(dǎo)不同相關(guān)活 動(dòng)，或者共同主導(dǎo)所有相關(guān)活動(dòng)。 不同參與方分別主導(dǎo)不同相關(guān)活動(dòng)時(shí)， 相關(guān)的參與方需要分別評(píng)估自身是否擁有主導(dǎo)對(duì) 回報(bào)產(chǎn)生最重大影響的活動(dòng)的權(quán)利， 從而確定是否能夠控制該項(xiàng)安排， 而不是與其他參與方 共同控制該項(xiàng)安排。 (6）綜合評(píng)估多項(xiàng)相關(guān)協(xié)議 有時(shí)，一項(xiàng)安排的各參與方之間可能存在多項(xiàng)相關(guān)協(xié)議。在單獨(dú)考慮一份協(xié)議時(shí)，某參 與方可能對(duì)合營(yíng)安排具有共同控制， 但在綜合考慮該安排的目的和設(shè)計(jì)的所有情況時(shí)， 該參 與方實(shí)際上不一定對(duì)該安排并不具有共同控制。因此，在判斷是否存在共同控制時(shí)，需要綜 合考慮該多項(xiàng)相關(guān)協(xié)議。 a 公司、 b 公司、 c 公司

43、、 d 公司簽訂一項(xiàng)協(xié)議 m， 共同進(jìn)行汽車的生產(chǎn)和銷售， 【例 20】 并成立了一個(gè)委員會(huì) 0， 主導(dǎo)有關(guān)生產(chǎn)和銷售汽車的所有重大事項(xiàng)， 如年度預(yù)算的復(fù)核審批、 經(jīng)理層任命、營(yíng)銷策略等。a 公司、b 公司、c 公司、d 公司各在該委員會(huì)中占據(jù)一個(gè)席位，委員會(huì)的決策要求所有成員的一致同意。 同時(shí)，a 公司和 b 公司簽訂了協(xié)議 n，并成立委員會(huì) p，用于協(xié)調(diào) a 公司和 b 公司之間 關(guān)于汽車生產(chǎn)和銷售的所有重大事項(xiàng) e 委員會(huì) p 的兩名成員分別由 a 公司和 b 公司任命 c 委員會(huì) p 有權(quán)做出決策， 并提交到委員會(huì) 0 審批。 委員會(huì) p 決定的任何事項(xiàng)都要經(jīng)過(guò) a 公司 和 b 公司

44、的一致同意，但是，如果 a 公司和 b 公司不能達(dá)成一致，則 a 擁有決定權(quán)。a 公司 和 b 公司必須按照委員會(huì) p 做出的決策在委員會(huì)中進(jìn)行投票。 本例中，存在兩份單獨(dú)的協(xié)議 m 和 n。但是，由于這兩份協(xié)議與汽車的生產(chǎn)和銷售這同 一項(xiàng)活動(dòng)相關(guān)，因此，參與方應(yīng)同時(shí)評(píng)估協(xié)議 m 和 n，從而確定是否存在合營(yíng)安排。例如， 如果單獨(dú)考慮協(xié)議 m，似乎 a 公司、b 公司、c 公司、d 公司共同控制該安排。但是，協(xié)議 m 與協(xié)議 n 一并考慮時(shí)，發(fā)現(xiàn) a 公司能夠通過(guò)協(xié)議 p 主導(dǎo) b 公司在委員會(huì) p 中的投票，因此， b 公司是 a 公司的事實(shí)代理人，對(duì)該安排不具有共同控制。只有 a 公司、c

45、 公司、d 公司對(duì) 該合營(yíng)安排具有共同控制。 2.合營(yíng)安排中的不同參與方 只要兩個(gè)或兩個(gè)以上的參與方對(duì)該安排實(shí)施共同控制， 一項(xiàng)安排就可以被認(rèn)定為合營(yíng)安 排，并不要求所有參與方都對(duì)該安排享有共同控制。對(duì)合營(yíng)安排享有共同控制的參與方（分 享控制權(quán)的參與方）被稱為“合營(yíng)方” ；對(duì)合營(yíng)安排不享有共同控制的參與方被稱為“非合 營(yíng)方” 。例如，根據(jù)上述共同控制的判斷，我們可以發(fā)現(xiàn)，在【例 4】中，e 公司為一項(xiàng)合營(yíng) 安排，a 公司、b 公司、c 公司為 e 公司的合營(yíng)方、d 公司為 e 公司的非合營(yíng)方。五、關(guān)于合營(yíng)安排的分類合營(yíng)安排分為共同經(jīng)營(yíng)和合營(yíng)企業(yè)。 共同經(jīng)營(yíng)， 是指合營(yíng)方享有該安排相關(guān)資產(chǎn)且承擔(dān)

46、 該安排相關(guān)負(fù)債的合營(yíng)安排。 合營(yíng)企業(yè)， 是指合營(yíng)方僅對(duì)該安排的凈資產(chǎn)享有權(quán)利的合營(yíng)安 排。 合營(yíng)方應(yīng)當(dāng)根據(jù)其在合營(yíng)安排的正常經(jīng)營(yíng)中享有的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)， 來(lái)確定合營(yíng)安排 的分類。對(duì)權(quán)利和義務(wù)進(jìn)行評(píng)價(jià)時(shí)，應(yīng)當(dāng)考慮該合營(yíng)安排的結(jié)構(gòu)、法律形式以及合營(yíng)安排中 約定的條款、其他相關(guān)事實(shí)和情況等因素。 合營(yíng)安排是為不同目的而設(shè)立的（例如，參與方為了共同承擔(dān)成本和風(fēng)險(xiǎn)，或者參與方 為了獲得新技術(shù)或新市場(chǎng)） ，可以采用不同的結(jié)構(gòu)和法律形式。一些安排不要求采用單獨(dú)主 體的形式開展其活動(dòng)， 另一些安排則涉及構(gòu)造單獨(dú)主體。 在實(shí)務(wù)中主體可以從合營(yíng)安排是否 通過(guò)單獨(dú)主體達(dá)成為起點(diǎn)，判斷一項(xiàng)合營(yíng)安排是共同經(jīng)營(yíng)還是合

47、營(yíng)企業(yè)。 （一）單獨(dú)主體 本準(zhǔn)則中的單獨(dú)主體（下同） ，是指具有單獨(dú)可辨認(rèn)的財(cái)務(wù)架構(gòu)的主體，包括單獨(dú)的法 人主體和不具備法人主體資格但法律所認(rèn)可的主體。 單獨(dú)主體并不一定要具備法人資格， 但 必須具有法律所認(rèn)可的單獨(dú)可辨認(rèn)的財(cái)務(wù)架構(gòu)， 確認(rèn)某主體是否屬于單獨(dú)主體必須考慮適用 的法律法規(guī)。 具有可單獨(dú)辨認(rèn)的資產(chǎn)、負(fù)債、收入、費(fèi)用、財(cái)務(wù)安排和會(huì)計(jì)記錄，并且具有一定法律 形式的主體， 構(gòu)成法律認(rèn)可的單獨(dú)可辨認(rèn)的財(cái)務(wù)架構(gòu)。 合營(yíng)安排最常見的形式包括有限責(zé)任 公司、合伙企業(yè)、合作企業(yè)等。某些情況下，信托、基金也可被視為單獨(dú)主體。 （二）合營(yíng)安排未通過(guò)單獨(dú)主體達(dá)成 當(dāng)合營(yíng)安排未通過(guò)單獨(dú)主體達(dá)成時(shí)，該合營(yíng)安

48、排為共同經(jīng)營(yíng)。在這種情況下，合營(yíng)方通 常通過(guò)相關(guān)約定享有與該安排相關(guān)資產(chǎn)的權(quán)利、并承擔(dān)與該安排相關(guān)負(fù)債的義務(wù)，同時(shí)，享 有相應(yīng)收人的權(quán)利、并承擔(dān)相應(yīng)費(fèi)用的責(zé)任，因此該合營(yíng)安排應(yīng)當(dāng)劃分為共同經(jīng)營(yíng)。 【例 21】a 公司、b 公司、c 公司建立了一項(xiàng)共同制造汽車的安排。協(xié)議約定：該安排 相關(guān)活動(dòng)的決策需要 a 公司、b 公司、c 公司一致同意方可做出；a 公司負(fù)責(zé)生產(chǎn)并安裝汽 車發(fā)動(dòng)機(jī)， b 公司負(fù)責(zé)生產(chǎn)汽車車身和底盤， c 公司負(fù)責(zé)生產(chǎn)其他部件并進(jìn)行組裝； a 公司、b 公司、c 公司負(fù)責(zé)各自部分的成本費(fèi)用，如人工成本、生產(chǎn)成本等；汽車實(shí)現(xiàn)，對(duì)外銷 售后，a 公司 b 公司、c 公司各自獲得銷售

49、收入的 1/3。 本例中，由于關(guān)于該安排相關(guān)活動(dòng)的決策需要 a 公司、b 公司、c 公司一致同意方可做 出，所以 a 公司、b 公司、c 公司共同控制該安排，該安排為合營(yíng)安排。由于 a 公司、b 公 司、c 公司只是各自負(fù)責(zé)汽車制造的相應(yīng)部分，并未成立一個(gè)單獨(dú)主體，因此該合營(yíng)安排不 可能是合營(yíng)企業(yè)，只可能是共同經(jīng)營(yíng)。 【例 22】a 公司、b 公司、c 公司各自購(gòu)買了一棟酒店式公寓的部分房屋產(chǎn)權(quán)，分別占 該公寓房屋總面積的 30%、30%、40%，并該酒店式公寓用于出租。協(xié)議約定：關(guān)于該酒店 式公寓的相關(guān)活動(dòng)，女口物業(yè)管理公司的任免、資本性支出、重要的租賃協(xié)議的簽訂等，必 須由 a 公司、b

50、公司、c 公司一致同意方可做出；該酒店式公寓的相關(guān)費(fèi)用和營(yíng)運(yùn)債務(wù)由 a 公司、b 公司、c 公司按照產(chǎn)權(quán)比例分擔(dān)；租金收益在 a 公司、b 公司、c 公司之間按照 產(chǎn)權(quán)比例分配。 本例中，由于關(guān)于該安排相關(guān)活動(dòng)的決策需要 a 公司、b 公司、c 公司一致同意方可做 出，所以 a 公司、b 公司、c 公司共同控制該安排，該安排為合營(yíng)安排。該合營(yíng)安排并未通 過(guò)單獨(dú)主體達(dá)成，因此該合營(yíng)安排不可能是合營(yíng)企業(yè)，只可能是共同經(jīng)營(yíng)。同時(shí)，a 公司、 b 公司、c 公司直接擁有該酒店式公寓的產(chǎn)權(quán)，并按照產(chǎn)權(quán)比例承擔(dān)債務(wù)、分享收入、分擔(dān) 成本，也表明該合營(yíng)安排是共同經(jīng)營(yíng)。 （三）合營(yíng)安排通過(guò)單獨(dú)主體達(dá)成 如果合

51、營(yíng)安排通過(guò)單獨(dú)主體達(dá)成， 在判斷該合營(yíng)安排是共同經(jīng)營(yíng)還是合營(yíng)企業(yè)時(shí)， 通常 首先分析單獨(dú)主體的法律形式， 法律形式不足以判斷時(shí)， 將法律形式與合同安排結(jié)合進(jìn)行分 析，法律形式和合同安排均不足以判斷時(shí)，進(jìn)一步考慮其他事實(shí)和情況。 1.分析單獨(dú)主體的法律形式 各參與方應(yīng)當(dāng)根據(jù)該單獨(dú)主體的法律形式， 判斷該安排是賦予參與方享有與安排相關(guān)資 產(chǎn)的權(quán)利、并承擔(dān)與安排相關(guān)負(fù)債的義務(wù)，還是賦予參與方享有該安排的凈資產(chǎn)的權(quán)利。也 就是說(shuō)， 各參與方應(yīng)當(dāng)依據(jù)單獨(dú)主體的法律形式判斷是否能將參與方和單獨(dú)主體分離。 例如， 各參與方可能通過(guò)單獨(dú)主體執(zhí)行合營(yíng)安排， 單獨(dú)主體的法律形式?jīng)Q定在單獨(dú)主體中的資產(chǎn)和 負(fù)債是單獨(dú)

52、主體的資產(chǎn)和負(fù)債，而不是各參與方的資產(chǎn)和負(fù)債。在這種情況下，基于單獨(dú)主 體的法律形式賦予各參與方的權(quán)利和義務(wù)，可以初步判定該項(xiàng)安排是合營(yíng)企業(yè)。 在各參與方通過(guò)單獨(dú)主體達(dá)成合營(yíng)安排的情形下， 當(dāng)且僅當(dāng)單獨(dú)主體的法律形式?jīng)]有將 參與方和單獨(dú)主體分離（即單獨(dú)主體持有的資產(chǎn)和負(fù)債是各參與方的資產(chǎn)和負(fù)債）時(shí)，基于 單獨(dú)主體的法律形式賦予參與方權(quán)利和義務(wù)的判斷，足以說(shuō)明該合營(yíng)安排是共同經(jīng)營(yíng)。 通常，單獨(dú)主體的資產(chǎn)和負(fù)債很可能與參與方在法律形式上明顯分割開來(lái)。例如，根據(jù) 中華人民共和國(guó)公司法 （以下簡(jiǎn)稱“ 公司法 ” ）的有關(guān)規(guī)定， “公司是企業(yè)法人，有獨(dú) 立的法人財(cái)產(chǎn)，享有法人財(cái)產(chǎn)權(quán)。公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公

53、司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。有限責(zé)任公司 的股東以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任； 股份有限公司的股東以其認(rèn)購(gòu)的股份為限對(duì) 公司承擔(dān)責(zé)任。 ”因此，當(dāng)一項(xiàng)合營(yíng)安排是按照公司法設(shè)立的有限責(zé)任公司或者股份有 限公司時(shí)， 其法律形式將合營(yíng)安排對(duì)資產(chǎn)的權(quán)利和對(duì)負(fù)債的義務(wù)與該安排的參與方明顯分割 開來(lái)。 【例 23】 a 公司和 b 公司均為建筑公司 a 公司和 b 公司簽訂了一項(xiàng)合同以共同完成一項(xiàng) 與政府之間的合同，即設(shè)計(jì)并建造兩個(gè)城市間的一條道路。在合同中，a 公司和 b 公司明確 了各自的參與份額， 并明確了雙方共同控制該安排， 合同安排的主要事項(xiàng)是向政府移交建造 完成的道路。 a 公司和 b 公司成立了

54、一個(gè)單獨(dú)主體 c，通過(guò) c 具體實(shí)施該安排。c 代表 a 公司和 b 公 司與政府簽訂合同，并向政府提供建造服務(wù)。此外，有關(guān)該安排的資產(chǎn)和負(fù)債由 c 持有。假定 c 的法律形式的主要特征是 a 公司和 b 公司，而不是 c，擁有該安排的資產(chǎn)，并承擔(dān)該安 排的負(fù)債。 a 公司和 b 公司還在合同中約定：a 公司和 b 公司根據(jù)其在該安排中的參與份額分享 該安排相關(guān)活動(dòng)所需的全部資產(chǎn)的相應(yīng)權(quán)利； a 公司和 b 公司根據(jù)其在該安排中的參與份 額承擔(dān)該安排的各項(xiàng)債務(wù)；a 公司和 b 公司根據(jù)其在該安排中的參與份額分享由該安排相 關(guān)活動(dòng)產(chǎn)生的損益。 本例中， 該安排通過(guò)單獨(dú)主體達(dá)成， 該單獨(dú)主體的法律

55、形式?jīng)]有將參與方與單獨(dú)主體分 離開來(lái)（即主體 c 持有的資產(chǎn)和負(fù)債是 a 公司和 b 公司的資產(chǎn)和負(fù)債） 。此外，a 公司和 b 公司在合同中強(qiáng)調(diào)了這項(xiàng)規(guī)定， 即合同規(guī)定 a 公司和 b 公司擁有通過(guò)主體 c 實(shí)施的安排的資 產(chǎn)，并承擔(dān)其負(fù)債。因此，該合營(yíng)安排是共同經(jīng)營(yíng)。 2.分析合同安排 當(dāng)單獨(dú)主體的法律形式并不能將合營(yíng)安排的資產(chǎn)的權(quán)利和對(duì)負(fù)債的義務(wù)授予該安排的 參與方時(shí)， 還需要進(jìn)一步分析各參與方之間是否通過(guò)合同安排賦予該安排的參與方對(duì)合營(yíng)安 排資產(chǎn)的權(quán)利和對(duì)合營(yíng)安排負(fù)債的義務(wù)。 合同安排中常見的某些特征或者條款可能表明該安 排為共同經(jīng)營(yíng)或者合營(yíng)企業(yè)。 共同經(jīng)營(yíng)和合營(yíng)企業(yè)的一些普遍特征的比

56、較包括但不限于下表 所列：表1 共同經(jīng)營(yíng)和合營(yíng)企業(yè)對(duì)比表對(duì)比項(xiàng)目共同經(jīng)營(yíng)合營(yíng)企業(yè) 參與方對(duì)合營(yíng)安排有關(guān)的凈 資產(chǎn)享有權(quán)利，即單獨(dú)主體 （而不是參與方） ，享有與安 排相關(guān)資產(chǎn)的權(quán)利， 并承擔(dān)與 安排相關(guān)負(fù)債的義務(wù) 資產(chǎn)屬于合營(yíng)安排自身， 參與 方并不對(duì)資產(chǎn)享有權(quán)利 合營(yíng)安排對(duì)自身的債務(wù)或義 務(wù)承擔(dān)責(zé)任。 參與方僅以其各 自對(duì)該安排認(rèn)繳的投資額為 限對(duì)該安排承擔(dān)相應(yīng)的義務(wù)。 合營(yíng)安排的債務(wù)對(duì)參與方法 進(jìn)行追索合營(yíng)安排的條款參與方對(duì)合營(yíng)安排的相關(guān)資產(chǎn)享 有權(quán)利并對(duì)相關(guān)負(fù)債承擔(dān)義務(wù)對(duì)資產(chǎn)的權(quán)利參與方按照約定的比例分享合營(yíng) 安排的相關(guān)資產(chǎn)的全部利益（例 如，權(quán)利、權(quán)屬或所有權(quán)等） 參與方按照約定的比例

57、分擔(dān)合營(yíng) 安排的成本、 費(fèi)用、 債務(wù)及義務(wù)。 第三方對(duì)該安排提出的索賠要 求，參與方作為義務(wù)人承擔(dān)賠償 責(zé)任 合營(yíng)安排建立了各參與方按照約 定的比例（例如按照各自所耗用 的產(chǎn)能比例）分配收入和費(fèi)用的 機(jī)制。某些情況下，參與方按約 定的份額比例享有合營(yíng)安排產(chǎn)生 的凈損益不會(huì)必然使其被分類為 合營(yíng)企業(yè)，仍應(yīng)當(dāng)分析參與方對(duì) 該安排相關(guān)資產(chǎn)的權(quán)利以及對(duì)該 安排相關(guān)負(fù)債的義務(wù)對(duì)負(fù)債的義務(wù)收入、費(fèi)用及損益各參與方按照約定的比份額 比例享有合營(yíng)安排產(chǎn)生的凈 損益擔(dān)保參與方為合營(yíng)安排提供擔(dān)保 （或提供擔(dān)保的承諾） 的行為本身并 不直接導(dǎo)致一項(xiàng)安排被分類為共同經(jīng)營(yíng)有時(shí)， 法律形式和合同安排均表明一項(xiàng)合營(yíng)安排中的

58、合營(yíng)方反對(duì)該安排的凈資產(chǎn)享有權(quán) 利，此時(shí)，若不存在相反的其他事實(shí)和情況，該合營(yíng)安排應(yīng)當(dāng)被劃分為合營(yíng)企業(yè)。 【例 24】a 公司和 b 公司均為房地產(chǎn)公司。為并購(gòu)和經(jīng)營(yíng)一家購(gòu)物中心，a 公司和 b 公 司成立了一個(gè)進(jìn)行項(xiàng)目管理的單獨(dú)主體 c。假定主體 c 的法律形式使得主體 c（而不是 a 公 司和 b 公司）擁有與該安排相關(guān)的資產(chǎn)，并承擔(dān)相關(guān)負(fù)債。相關(guān)活動(dòng)包括零售單元的出租、 停車位的管理、購(gòu)物中心及電梯等設(shè)備的維護(hù)、購(gòu)物中心整體聲譽(yù)和客戶關(guān)系的建立等。 協(xié)議中約定： 主體 c 相關(guān)活動(dòng)的決策需要 a 公司和 b 公司一致同意方可做出； 主體 c 擁有該購(gòu)物中心，a 公司和 b 公司并不對(duì)該購(gòu)

59、物中心擁有產(chǎn)權(quán)；a 公司和 b 公司不承擔(dān) 主體 c 的債務(wù)或其他義務(wù)。如果主體 c 不能償還其債務(wù)，或者不能清償?shù)谌降牧x務(wù)，a 公 司和 b 公司對(duì)第三方承擔(dān)的負(fù)債僅限于 a 公司和 b 公司未支付的出資額部分；a 公司和 b 公司有權(quán)出售或抵押其在主體 c 中的權(quán)益； a 公司和 b 公司根據(jù)其在主體 c 中的權(quán)益份額 分享購(gòu)物中心經(jīng)營(yíng)凈損益。 本例中，a 公司和 b 公司共同控制主體 c，主體 c 是一項(xiàng)合營(yíng)安排，而且是一項(xiàng)通過(guò)單 獨(dú)主體達(dá)成的合營(yíng)安排。 主體 c 的法律形式使其在自身立場(chǎng)上考慮問題 （即主體 c 持有的資 產(chǎn)和負(fù)債是其自身的資產(chǎn)和負(fù)債，不是 a 公司和 b 公司的資產(chǎn)和負(fù)債） 。此外，協(xié)議表明，a 公司和 b 公司擁有主體 c 凈資產(chǎn)的權(quán)利，