格式合同及其效力的分析

1、中央播送電視大學(xué)人才培養(yǎng)模式改革和開放教育試點(diǎn)法學(xué)專業(yè)本科畢業(yè)論文  格式合同及其效力的分析   姓 名 學(xué) 號(hào) 學(xué) 校 指導(dǎo)教師 _寫作時(shí)間 目錄論文摘要 1一、格式合同的法律特征 3一格式合同的單方意志性 3二格式合同的高效率性 3三格式合同要約的廣泛性、持久性、細(xì)致性 3二、現(xiàn)階段我國格式合同的主要問題 4一利用壟斷地位，對(duì)弱勢方權(quán)益的侵犯 4二利用專業(yè)知識(shí)、術(shù)語侵犯消費(fèi)者權(quán)益 4三利用法律漏洞，侵犯消費(fèi)者權(quán)益 5三、格式合同效力的判斷標(biāo)準(zhǔn) 71違反民法和合同

2、法強(qiáng)行性規(guī)定的格式條款無效72違反民法根本原那么的格式條款無效7四、合同效力的審查 81格式合同首先應(yīng)符合一般合同的所有效力要件82對(duì)締約人意思表示的審查9五、格式合同的無效或被撤消的法律后果 101格式合同被確認(rèn)無效或者被撤消的法律依據(jù)102在處理格式合同無效或者被撤消后的法律后果方面10六、結(jié)語 11注釋 13參考文獻(xiàn) 13論文摘要格式合同是現(xiàn)代社會(huì)使用最多的合同形式，它廣泛存在于社會(huì)生活的個(gè)個(gè)方面。因?yàn)楦袷胶贤軠p少交易本錢，提高效率，所以日益成為人們維護(hù)合法利益，預(yù)防風(fēng)險(xiǎn)的有力武器。但在現(xiàn)階段格式合同卻存在許多問題，主要表現(xiàn)在由于締約雙方地位的不平等而給弱勢方造成的權(quán)益損害。 本文主要

3、論述格式合同的概念、法律特征、存在問題、應(yīng)對(duì)措施，格式合同效力的判斷、審查、無效和撤銷等相關(guān)的法律責(zé)任和后果以及未來展望。重點(diǎn)論述現(xiàn)階段優(yōu)勢方所使用的格式合同對(duì)弱勢方權(quán)益的侵犯及對(duì)格式合同的法律調(diào)整。對(duì)弱勢方權(quán)益的侵犯主要表達(dá)在以下三點(diǎn)，1. 利用壟斷地位，對(duì)消費(fèi)者的權(quán)益的侵犯；2.利用專業(yè)知識(shí)、術(shù)語侵犯消費(fèi)者權(quán)益。3.利用法律漏洞，侵犯消費(fèi)者權(quán)益。對(duì)格式合同的法律調(diào)整主要采用立法調(diào)整、行政手段調(diào)整、司法調(diào)整、社會(huì)輿論等的監(jiān)督。經(jīng)過調(diào)整之后的合同，應(yīng)該是保障合同當(dāng)事人合法權(quán)益的有力武器。格式合同今后扮演的角色越來越重要，格式合同的范圍將進(jìn)一步擴(kuò)大，作用也不僅僅限于合同范圍之內(nèi)。 本文采用案例評(píng)

4、論的方法，從實(shí)際案例引入論述的內(nèi)容，主要涉及當(dāng)前格式合同問題比擬集中的電信、保險(xiǎn)、運(yùn)輸、效勞等行業(yè)使用的格式合同所存在問題。 關(guān)鍵詞  格式合同  效力 問題  調(diào)整格式合同及其效力的分析隨著社會(huì)的進(jìn)步和社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)的開展，客觀上要求作為市場交易主要法律表現(xiàn)形式的合同的締結(jié)速度也要不斷提高，格式合同因?yàn)槟茌^少交易本錢，提高締結(jié)速度而適應(yīng)了這一要求，日益成為現(xiàn)代社會(huì)合同的主要形式。格式合同有不同的稱呼，在法國稱為附和合同，在德國稱為一般契約條款或者普通契約條款，英美稱為標(biāo)準(zhǔn)合同，臺(tái)灣稱為定性化契約。在我國有標(biāo)準(zhǔn)合同、附和合同、定式合同等稱呼。?合同法?

5、稱為格式條款，其第三十九條：“格式條款是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而事先擬定的，并在簽訂合同時(shí)未與對(duì)方協(xié)商的條款。?消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法?稱為格式合同。其第二十四條規(guī)定：“經(jīng)營者不得以格式合同、通知、聲明、店堂告示等方式做出對(duì)消費(fèi)者不公平、不合理的規(guī)定。根據(jù)相關(guān)法律和格式合同的特征，可以把格式合同定義為：格式合同是指合同當(dāng)事人一方使用事先擬定的未與不特定的相對(duì)人協(xié)商的合同條款，相對(duì)人不能修改其條款內(nèi)容而訂立的合同。社會(huì)經(jīng)濟(jì)開展實(shí)踐證明，經(jīng)濟(jì)越開展，格式合同的應(yīng)用越廣泛，格式合同已成為今天現(xiàn)代社會(huì)的主流。除了具有一般合同的作用外，它的特殊作用主要有以下兩點(diǎn)：一是能夠降低交易本錢，提高合同締結(jié)速度，預(yù)防風(fēng)險(xiǎn)。

6、格式合同因?yàn)橹貜?fù)使用，防止了逐一協(xié)商的過程，所以可以降低交易本錢，提高合同締結(jié)速度。格式合同一般由壟斷方事先擬定，在擬定條款時(shí)，要付出大量的人力、時(shí)間和專業(yè)知識(shí)，可以事先在條款中分化風(fēng)險(xiǎn)。二是國家實(shí)現(xiàn)公平的調(diào)節(jié)手段。既然格式合同是現(xiàn)代生活中必不可少的內(nèi)容，為了盡可能實(shí)現(xiàn)公平，國家就要把格式合同作為一種調(diào)節(jié)手段來實(shí)現(xiàn)這一目的，在立法、行政等方面盡可能的兼顧到弱勢方的利益。本文結(jié)合合同法原理和我國司法實(shí)踐，對(duì)格式合同的法律特征、效力、存在問題及進(jìn)一步完善問題加以探討，以便更好的發(fā)揮這一形式在社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活中的作用。一、格式合同的法律特征格式合同作為合同的一種，首先具有合同的一般特征，也就是說有一般合

7、同成立要件或生效要件。如當(dāng)事人意思表示一致，當(dāng)事人的主體合法，不違反法律法規(guī)的規(guī)定。但格式合同作為一種特殊的合同，還有自己的特征，主要是：一 格式合同的單方意志性這是格式合同最顯著的特征，也是區(qū)別與其它形式合同的主要特征。單方意志性是指格式合同的條款由一方事先擬定，在簽訂合同時(shí)不允許相對(duì)人更改和協(xié)商的特點(diǎn)，相對(duì)人要么完全接收，要么拒絕。如電信、鐵路、郵電、銀行、電業(yè)等壟斷部門，都采用格式合同。通常而言，都是由這些優(yōu)勢部門事先擬定合同條款，由不特定的相對(duì)人承諾，合同即告成立。而這些具有壟斷的優(yōu)勢地位的部門在擬定合同條款的時(shí)候，總要過多的考慮本部門的利益，往往在免責(zé)條款，損害賠償?shù)戎T多方

8、面擬定傾向于自己的內(nèi)容。而相對(duì)人處于弱勢群體，雖然相對(duì)人有拒絕的權(quán)利，但為了生產(chǎn)、生活的根本條件，一般都接收。所以，格式合同具有單方意志性。二格式合同的高效率性商品經(jīng)濟(jì)的高度開展，直接導(dǎo)致物資流動(dòng)速度和頻率的加快，客觀上也要求締結(jié)合同的效率也要相應(yīng)的提高，格式合同應(yīng)運(yùn)而生。格式合同的主要價(jià)值也盡在于此。它的主要作用，除了具有一般合同的功能外，其本身的重復(fù)性與快捷性，還具有減少交易本錢特點(diǎn)三格式合同要約的廣泛性、持久性、細(xì)致性廣泛性是指格式合同的要約是向不特定人發(fā)出的，而不象其它合同形式有具體的相對(duì)人，是具有群眾化特性的要約。比方運(yùn)輸部門的車票價(jià)目表，酒店的房間價(jià)格表等都是具有廣泛性的格式合同。

9、持久性是指格式合同的要約承諾期限比擬長，雖然在遇到情勢變更的時(shí)候也會(huì)變更合同條款，但一般都是在一個(gè)相當(dāng)長的期限內(nèi)有效、持續(xù)的發(fā)生效用。 細(xì)致性是指格式合同的條款完備細(xì)致，包含一個(gè)合同生效的所有內(nèi)容。以保險(xiǎn)合同為例，它包含所有的合同必備條款和其它的條款，相對(duì)人承諾時(shí)往往只需要填寫具體金額、姓名等必要條款。綜上所述，格式合同具有單方意志性、高效率性和要約的廣泛性、持久性、細(xì)致性。正是這些特征，使格式合同成為現(xiàn)代社會(huì)中不可缺少的大量采用的合同形式。成為與人的生活聯(lián)系最為密切的合同形式。它一方面成為具有優(yōu)勢地位一方強(qiáng)調(diào)自己權(quán)益的手段，另一方面也成為國家保護(hù)和協(xié)調(diào)弱勢一方權(quán)益的調(diào)控手段。 二、現(xiàn)階段我國

10、格式合同的主要問題  雖然格式合同在現(xiàn)代社會(huì)中的運(yùn)用十分廣泛，但卻存在著很多問題，主要表現(xiàn)為合同條款的擬定方對(duì)相對(duì)人權(quán)益的侵犯。尤其在承當(dāng)社會(huì)公共需要的壟斷部門，這種侵犯表現(xiàn)的更為突出，主要表達(dá)在以下三個(gè)方面：（一） 利用壟斷地位，對(duì)弱勢方權(quán)益的侵犯在國內(nèi)類似電信、通信等業(yè)務(wù)一樣，在房地產(chǎn)、電業(yè)、餐飲業(yè)、效勞業(yè)等諸多領(lǐng)域都存在侵犯消費(fèi)者權(quán)益的情況，這種壟斷開展到一定階段，便會(huì)出現(xiàn)嚴(yán)重顯失公平的條款，例如2003年中國消費(fèi)者協(xié)會(huì)公布的汽車行業(yè)一些霸王條款，如廠家的極限責(zé)任是修理產(chǎn)品；任何情況下不得以說明書的數(shù)據(jù)、插圖及說明為法律依據(jù)向本公司提出任何要求；最終解釋權(quán)在廠家；只能在廠家指定

11、點(diǎn)維修或不在指定點(diǎn)維修廠家不承當(dāng)質(zhì)量擔(dān)保責(zé)任；指定銷售零部件等都是一些嚴(yán)重侵犯了消費(fèi)者權(quán)益的格式條款。霸王條款在相當(dāng)長的一段時(shí)期內(nèi)存在著，其最根本的原因在于壟斷，在于優(yōu)勢一方利用其強(qiáng)大的人力、物力、財(cái)力不公正的對(duì)抗個(gè)體的消費(fèi)者。壟斷組織擁有強(qiáng)大的經(jīng)濟(jì)優(yōu)勢，它們?cè)诮灰字械牡匚灰话悴粫?huì)發(fā)生變化，同時(shí)它與交易對(duì)象之間所從事的交易內(nèi)容大體相仿。而相對(duì)于消費(fèi)者個(gè)體而言，因?yàn)槠鋾r(shí)間、經(jīng)歷、人力、知識(shí)等有限，不可能直接對(duì)抗壟斷組織。實(shí)踐中個(gè)體消費(fèi)者對(duì)抗壟斷組織的結(jié)果多是以失敗告終，而壟斷組織掌握的又是消費(fèi)者生產(chǎn)生活必須的資源，如運(yùn)輸、電信、電力等等，所以很多消費(fèi)者采取了退讓、默許的方法?！爸翉?qiáng)者，莫不希望把

12、自己的力量轉(zhuǎn)變成為權(quán)利，他人的服從轉(zhuǎn)變成責(zé)任。（二） 利用專業(yè)知識(shí)、術(shù)語侵犯消費(fèi)者權(quán)益很多格式條款并非典型的“霸王條款，但因其內(nèi)容艱深晦澀，專業(yè)性強(qiáng)，普通消費(fèi)者很難真正理解其含義，為以后處理糾紛留下隱患。以保險(xiǎn)格式合同為例，不少敗訴的投保人認(rèn)為，投保的時(shí)候“看起來很美，理賠時(shí)卻非常艱難。在保險(xiǎn)條款未盡標(biāo)準(zhǔn)之前，投保人有必要認(rèn)真把握審核，以杜絕類似風(fēng)險(xiǎn)。據(jù)報(bào)道，一位小姐做了視網(wǎng)膜脫落修復(fù)手術(shù)，當(dāng)向保險(xiǎn)公司索賠時(shí)卻遭到了拒絕。保險(xiǎn)公司的理由是按照保險(xiǎn)條款的規(guī)定，視網(wǎng)膜及玻璃體手術(shù)屬于賠付等級(jí)第六等，投保人必須做以上兩種手術(shù)，才能享受此賠付。一個(gè)“及字就引來了糾紛，而保險(xiǎn)代理人最初銷售保單時(shí)，也沒有

13、向這位小姐說明。在?抵押商品住房保險(xiǎn)合同?第二條規(guī)定：“本保險(xiǎn)限于借款人用銀行抵押貸款購置的房屋，借款人購房后，因裝修、改造或其他原因購置的附屬于房屋的有關(guān)財(cái)產(chǎn)和其他室內(nèi)財(cái)產(chǎn)，不屬于本保險(xiǎn)財(cái)產(chǎn)。 這一條款保險(xiǎn)公司把房屋與房屋附屬物分開，是明顯地與有關(guān)法律、規(guī)定相違背的。房屋附屬物作為房屋配套設(shè)施，與房屋密不可分，一旦房屋所有權(quán)、使用權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移，附屬物也隨著轉(zhuǎn)移，這種把附屬物劃出保險(xiǎn)范圍，是極不平等的條款。 從另一個(gè)角度來講，附屬物造成的滅失可能性比房屋更大，相對(duì)投保人而言，把附屬物與房屋分開，不僅不能表達(dá)出投保人的真正想法，而且使投保人在利益上得不到真正實(shí)惠。實(shí)際上，保險(xiǎn)合同如同天書的說法由來

14、以久，即使是很多專業(yè)人士，如果不是保險(xiǎn)公司一方，也很難真正明白其中的含義。而對(duì)于普通的被保險(xiǎn)人，更難明其究竟。再加之保險(xiǎn)推銷方式的不恰當(dāng)運(yùn)用，夸大、不實(shí)的地方屢屢發(fā)生，更使人很難明白有些專業(yè)名詞、術(shù)語的真正含義。對(duì)于大多數(shù)的普通消費(fèi)者，不可能具有比擬完備的消費(fèi)品、法律的專業(yè)知識(shí)，而壟斷方正是利用了這一點(diǎn)，把預(yù)期風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)嫁到消費(fèi)者身上。壟斷方一般都會(huì)利用其強(qiáng)大的經(jīng)濟(jì)實(shí)力，精心擬定格式條款，在條款術(shù)語的采用，專業(yè)知識(shí)的運(yùn)用上傾向于自己一方，例如：很多都有“本條款的解釋權(quán)屬于本*等等的條款。 三利用法律漏洞，侵犯消費(fèi)者權(quán)益作為對(duì)人的最低要求的法律，是社會(huì)的最后一道屏障。但法律不是萬能的，尤其在我國現(xiàn)階

15、段，司法環(huán)境有待完善，司法隊(duì)伍素質(zhì)有待提高的條件下，不能期望現(xiàn)行的法律能面面俱到的涉及格式合同的所有方面。格式合同中所反映出的法律漏洞，在其他方面也應(yīng)存在。只不過在壟斷利益的驅(qū)使下格式合同在尋找法律漏洞方面表現(xiàn)的更加明顯。自1997開始，家住鎮(zhèn)江市的王紅英，開始向鎮(zhèn)江某人壽保險(xiǎn)公司投保附加住院醫(yī)療保險(xiǎn)。 至2003年底，均以1年期投保。2003年底王紅英因病死亡。在2003年8月15日，王紅英在個(gè)人住院費(fèi)用醫(yī)療保險(xiǎn)的健康與財(cái)務(wù)告知中對(duì)于過去五年內(nèi)有無肺氣腫、支氣管擴(kuò)張等疾病作出了否認(rèn)表示。但在以前的合同中均有肯定的表示。王紅英親屬屢次向鎮(zhèn)江某人壽保險(xiǎn)公司提出賠付要求，但鎮(zhèn)江某人壽保險(xiǎn)公司以投保

16、人在投保前就患有的病癥，未在投保單中如實(shí)告知為由，拒絕賠付。鎮(zhèn)江市京口區(qū)法院經(jīng)審理認(rèn)為：保險(xiǎn)公司以王紅英未如實(shí)告知投保前即患有疾病為由，拒絕理賠。但王紅英從1997年10月起，即在該保險(xiǎn)公司投保了附加住院醫(yī)療保險(xiǎn)等險(xiǎn)種，2000年11月及2002年1月，王紅英因病住院的相關(guān)費(fèi)用，該保險(xiǎn)公司亦進(jìn)行過賠付，故鎮(zhèn)江某人壽保險(xiǎn)公司對(duì)王紅英2002年8月20日及2002年9月9日投保前患有慢性支氣管炎及肺氣腫等疾病是明知的。本案中鎮(zhèn)江某人壽保險(xiǎn)公司明知王紅英患病而同意承保，又以王紅英未如實(shí)告知作為抗辯事由，要求免責(zé)，于法無據(jù)，法院不予采納。因此，法院對(duì)原告請(qǐng)求給予了支持。雖然法院裁定原告勝訴，但不難發(fā)現(xiàn)

17、，保險(xiǎn)公司的行為有尋找法律漏洞，加重投保人義務(wù)之嫌。保險(xiǎn)人作為保險(xiǎn)業(yè)的經(jīng)營者，其對(duì)誠信原那么內(nèi)涵的理解及對(duì)違反該原那么的法律后果的熟知程度要遠(yuǎn)勝于投保人。在訂立合同時(shí)，其應(yīng)當(dāng)向投保人就保險(xiǎn)人可能不承當(dāng)保險(xiǎn)責(zé)任的事項(xiàng)和情形詳加說明，使投保人知曉有關(guān)合同條款的真實(shí)含義和法律后果，以便投保人自主地做出選擇。本案中投保人確有成心不履行如實(shí)告知義務(wù)的情形，但保險(xiǎn)公司在對(duì)此明知的情況下依然承保，因此，保險(xiǎn)公司已喪失了適用?保險(xiǎn)法?第17條的事實(shí)根底。因?yàn)樵摋l規(guī)定的本意是因?yàn)楸ｋU(xiǎn)人的危險(xiǎn)負(fù)擔(dān)，很大程度上依賴投保人的老實(shí)和信用。在保險(xiǎn)人不知情的情況下，讓其承當(dāng)因投保人成心隱瞞行為而導(dǎo)致的無法估量的風(fēng)險(xiǎn)，不符合

18、公平和誠信原那么。在本案中，保險(xiǎn)人的危險(xiǎn)負(fù)擔(dān)并不因投保人的隱瞞行為而增加，相反，保險(xiǎn)人在對(duì)此明知的情況下以同意承保并不斷收取保費(fèi)的行為，向投保人說明了其愿意承受此種危險(xiǎn)負(fù)擔(dān)并愿意承當(dāng)保險(xiǎn)責(zé)任的態(tài)度。因此，保險(xiǎn)公司以此為理由不承當(dāng)保險(xiǎn)責(zé)任的理由不能成立。筆者無意厚非保險(xiǎn)公司的企業(yè)行為，但象這種壟斷方努力尋找法律漏洞情況，根本成為在擬定格式合同條款時(shí)的重要原那么。尤其在國家干預(yù)少，利潤率高的行業(yè)尤其如此，如：房地產(chǎn)、餐飲效勞、移動(dòng)、電信等行業(yè)。例如酒店開瓶費(fèi)，作為一種格式合同，它極具隱蔽性，顧客經(jīng)常是就餐已經(jīng)開始是方才被告知這一條款，而顧客此時(shí)又無法離去。另外它經(jīng)常無書面明示，造成取證困難。應(yīng)該說

19、將開瓶費(fèi)作為一種效勞工程而成為合同中的一項(xiàng)本身并無不妥，問題是在這一條款中隱含的強(qiáng)勢表現(xiàn)，即：法律無明確表示，也屬于可接受的合同條款。這樣，占據(jù)壟斷地位的一方在此種行為中就表現(xiàn)為利用法律漏洞侵犯消費(fèi)者權(quán)益?？档抡f“法律調(diào)整人們的外部行為，而道德支配人們的內(nèi)心活動(dòng)的動(dòng)機(jī)，作為調(diào)整范圍來說，法律的范圍遠(yuǎn)遠(yuǎn)小于道德的約束力。雖然沒有法律是萬萬不能的，但靠法律不可能解決所有問題，因?yàn)橛行﹩栴}根本就不是法律問題，如非典時(shí)期出現(xiàn)的劣質(zhì)口罩現(xiàn)象。加強(qiáng)道德建設(shè)、提高公民素質(zhì)，從某種角度講比加強(qiáng)立法和執(zhí)法更重要。三、格式合同效力的判斷標(biāo)準(zhǔn)1違反民法和合同法強(qiáng)行性規(guī)定的格式條款無效“所謂民法和合同法強(qiáng)行性規(guī)定，是

20、指不依賴于當(dāng)事人意志而必須無條件適用的法律標(biāo)準(zhǔn)，此類標(biāo)準(zhǔn)僅依法定事由的發(fā)生而適用，且內(nèi)容不得以當(dāng)事人意志改變或刪除。 因此，如果格式合同條款的內(nèi)容違反了法律強(qiáng)制或者禁止性規(guī)定，無論是否基于自由意思而訂立，都應(yīng)該認(rèn)定為無效?！耙詮?qiáng)行性規(guī)制技術(shù)調(diào)整格式合同條款，使格式合同失去效力，不僅說明了法律對(duì)某些格式條款的堅(jiān)決態(tài)度，同時(shí)也昭示了法律對(duì)社會(huì)生活的一種干預(yù)。 2違反民法根本原那么的格式條款無效?！坝捎诟袷胶贤瑮l款訂入合同并沒有雙方當(dāng)事人的協(xié)商，即使存在不公平、不合理的內(nèi)容，相對(duì)人也無法提出異議，對(duì)此類合同條款，就應(yīng)當(dāng)依據(jù)民法根本原那么，如公序良俗原那么、老實(shí)信用原那么、顯失公平原那么、平等互利原那

21、么等作為判斷依據(jù)。 在各國立法與司法實(shí)務(wù)中，主要采取了三個(gè)民法根本原那么作為判斷格式合同條款效力的依據(jù)，即公序良俗原那么、老實(shí)信用原那么和禁止權(quán)利濫用原那么。1嚴(yán)禁權(quán)利濫用原那么。所謂權(quán)利的濫用，系指權(quán)利人行使權(quán)利背離權(quán)利本旨或超越權(quán)利界限之違法行為。法律對(duì)此行為予以否認(rèn)或限制其效力，即為禁止權(quán)利濫用原那么。我國?民法通那么?第7條規(guī)定，民事活動(dòng)不得損害社會(huì)公共利益；第58條規(guī)定，惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的民事行為無效。這些規(guī)定在我國確立了禁止權(quán)利濫用原那么。2、公序良俗原那么，即公共秩序和藹良風(fēng)俗。公共秩序和藹良風(fēng)俗原那么是行使民事權(quán)利和從事民事行為的根本指導(dǎo)原那么，對(duì)于合同中

22、違反公序良俗的內(nèi)容，各國法律均認(rèn)為無效。我國?合同法?第7條規(guī)定：“當(dāng)事人訂立合同、履行合同應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會(huì)公德，不得擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，損害社會(huì)公共利益。這實(shí)際上包括了公序良俗原那么。所以，格式合同條款的內(nèi)容如果違反公共秩序，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為無效，從而不發(fā)生拘束合同相對(duì)人的效力。3老實(shí)信用原那么，我國?民法通那么?第6條規(guī)定：“當(dāng)事人行使權(quán)利，履行義務(wù)應(yīng)當(dāng)遵循老實(shí)信用原那么。?合同法?第6條也明確規(guī)定：“當(dāng)事人在行使權(quán)利、履行義務(wù)時(shí)應(yīng)當(dāng)遵循老實(shí)信用的原那么，不得有欺詐行為。老實(shí)信用原那么是現(xiàn)代民法最根本的指導(dǎo)原那么；在對(duì)格式合同條款的效力進(jìn)行標(biāo)準(zhǔn)時(shí)，首先就應(yīng)當(dāng)考慮如何借標(biāo)準(zhǔn)格式合同條

23、款的內(nèi)容，以維護(hù)合同當(dāng)事人間利益之均衡，從而保障合同正義。在民法的根本原那么中，可以維護(hù)合同當(dāng)事人利益的均衡為優(yōu)先目的者，當(dāng)屬老實(shí)信用原那么。四、合同效力的審查格式合同的效力審查，除了審查格式合同條款有無違反民法的根本原那么與審查有無違反民法和合同法等強(qiáng)行性規(guī)定之外，還要認(rèn)真進(jìn)行如下審查：1格式合同首先應(yīng)符合一般合同的所有效力要件我國合同法第八條規(guī)定：“依法成立的合同，對(duì)當(dāng)事人具有法律約束力。這一規(guī)定說明合同一但被確認(rèn)有效，即產(chǎn)生強(qiáng)烈的約束力，非經(jīng)法定主體依法定程序不得撤銷、變更、當(dāng)事人必須遵循合同，否那么要承當(dāng)違約責(zé)任。依據(jù)?民法通那么?關(guān)于民事行為效力的規(guī)定和?合同法?關(guān)于合同效力規(guī)定，合

24、同效力要件一般包括：一、締約人應(yīng)具有相應(yīng)的行為能力；二、締約人意思表示真實(shí)；三、不違反法律和行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定和不得損害第三方利益；四、合同必須具備法定的形式。這些是除涉及身份關(guān)系合同外一切合同均應(yīng)符合的效力要件，假設(shè)審查發(fā)現(xiàn)格式合同有上述效力要件的欠缺，那么當(dāng)然無效。對(duì)第一項(xiàng)締約人應(yīng)具有相應(yīng)的行為能力即當(dāng)事人締約時(shí)具有相應(yīng)的締約能力的要件在司法實(shí)踐中比擬容易查明，?合同法?第9條規(guī)定，當(dāng)事人訂立合同，應(yīng)具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。限制行為能力人從事與其年齡、智力狀況相應(yīng)的民事活動(dòng)。無民事行為能力人從事民事活動(dòng)須由監(jiān)護(hù)人代理，通常情況下，他不能成為格式合同主體，除非無行為能力人訂立

25、的自己純獲利益的合同和與其智力、年齡相適應(yīng)的滿足其日常學(xué)習(xí)、生活的合同，如接受贈(zèng)與的合同、購置文具的合同無須追認(rèn)當(dāng)然有效。第三項(xiàng)，關(guān)于不違反法律和行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，在本文的第四大局部格式合同效力判斷標(biāo)準(zhǔn)里做有詳細(xì)論述，因此不再重復(fù)論述。第四項(xiàng)，合同必須具備法定的形式，一般合同有口頭與書面兩種形式，格式合同作為現(xiàn)實(shí)中普遍使用的特殊合同，一般是用明確的書面形式表述出來。格式合同多是由提供商品或勞務(wù)的一方印制書面的形式以使用和當(dāng)事人了解，“在實(shí)踐中并非能夠排除非書面形式的格式合同，但有一些學(xué)者認(rèn)為美容、美發(fā)合同就是一例，也有學(xué)者認(rèn)為以美容、美發(fā)合同來說明格式合同不以書面明示為限的事實(shí)是欠缺說明力

26、的 在實(shí)際生活中，特別是在一些不是很正規(guī)或上檔次的美容、美法店中進(jìn)行消費(fèi)是可以進(jìn)行討價(jià)還價(jià)的，以最后形成協(xié)議，所以美容、美發(fā)合同在這方面法律證明力缺乏。2對(duì)締約人意思表示的審查合同是平等主體間設(shè)定民事權(quán)利義務(wù)的協(xié)議，但通過合同這種形式的民事行為卻不一定是表述了主體的真實(shí)意思，即“合同的非即意思表示真實(shí)的。意思表示由內(nèi)心意志和外部行為兩局部構(gòu)組成，二者表達(dá)一致的表示意思時(shí)，意思表示真實(shí)?！耙馑急硎菊鎸?shí)是指締約人在自由的狀況下作出與內(nèi)心意志一致的行為表示，即行為真實(shí)地表達(dá)意志。 意思表示由內(nèi)心意志與外部行為兩局部構(gòu)成，內(nèi)心意志是看不見摸不著的，他人無法予以控制，因而意志總是自由的，而外部行為就不一

27、樣，它要受到外部因素的制約，當(dāng)行為表達(dá)的意思與意志所表達(dá)的意思意志時(shí)，意思表示就可以說是真實(shí)的。當(dāng)行為表達(dá)的意思與意志所表達(dá)的意思不一致時(shí)，意思表達(dá)就不是真實(shí)的。審查真實(shí)意思表示的方法為：外部行為表達(dá)的意思指向的是一種現(xiàn)實(shí)狀態(tài)，即通過這一行為在客觀上能到達(dá)什么目的，起到是什么效果，而內(nèi)心意志所包含的意思是指向的一種愿望、希望。對(duì)于外部的行為是比擬容易查明的，可以通過合同書面內(nèi)容或者履行的事實(shí)等予以查明，而作為主觀想法的內(nèi)心意志就不那么容易查明了，但查明它卻是判定意思表示真實(shí)的關(guān)鍵。從我國法律的規(guī)定看，是采用了排除的方法解決這一問題，即只要沒有影響意思表示真實(shí)的因素存在，就推定內(nèi)心意志所含意思即

28、與外部行為所含意思一致，意思表示即真實(shí)。從合同法涉及意思表示真實(shí)因素的規(guī)定來看，包括：第五十二條第一款第一項(xiàng)：“一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益，此時(shí)合同當(dāng)然無效；第五十四條第一款第一項(xiàng)：合同“因重大誤解訂立的和第二款：“一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同此時(shí)受損害方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤消合同。五、格式合同的無效或被撤消的法律后果1格式合同被確認(rèn)無效或者被撤消后，將導(dǎo)致格式合同自始無效，?合同法?第56條規(guī)定：無效的合同或者被撤消的合同自始沒有法律約束力。這種自始無效，是指合同成立之時(shí)就不發(fā)生合同履行的效力。無效格式合同所具有

29、的違法性和可撤消格式合同所具有的意思表示不真實(shí)性說明，這兩類合同都可導(dǎo)致格式合同的相對(duì)人受到損害或者使用國家、集體、第三人的利益、社會(huì)公共利益受到損害，為了表達(dá)法律保護(hù)合法行為、制裁違法行為的職能，法律要保護(hù)無過錯(cuò)的當(dāng)事人的利益不因合同無效或者被撤消而受到損害，同時(shí)還要強(qiáng)制對(duì)合同無效或被撤消有責(zé)任的當(dāng)事人承當(dāng)對(duì)其不利的法律后果。無效格式合同的違法性，決定了法律不僅要使這些行為無效并使當(dāng)事人負(fù)返還財(cái)產(chǎn)、賠償損失的民事責(zé)任，而且當(dāng)事人訂立無效格式合同侵犯了法律所保護(hù)的社會(huì)秩序和社會(huì)公共利益。因此，應(yīng)使當(dāng)事人承當(dāng)其他法律責(zé)任。對(duì)于可撤消的合同而言，當(dāng)事人雖然不能不承當(dāng)無效合同的某些后果，但因合同被撤

30、消，當(dāng)事人之間也應(yīng)承當(dāng)返還財(cái)產(chǎn)和賠償損失的民事責(zé)任。我國?合同法?第40條規(guī)定：“格式條款具有本法第52條和第53條規(guī)定情形的，或者提供格式條款一方免除其責(zé)任，加重對(duì)方責(zé)任，排除對(duì)方主要權(quán)利的，該條款無效。由此可見，我國關(guān)于格式合同效力的問題，采用了具體列舉的方式，但凡符合無效合同規(guī)定的，適用于格式合同。2在處理格式合同無效或者被撤消后的法律后果方面，應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持如下原那么：第一，格式合同無效或者被撤消后，格式合同自始沒有法律拘束力。第二，制裁過錯(cuò)方，即對(duì)格式合同無效或被撤消負(fù)有責(zé)任的當(dāng)事人應(yīng)承當(dāng)相應(yīng)的法律責(zé)任。對(duì)格式合同無效而言，有過錯(cuò)的當(dāng)事人除了要承當(dāng)民事責(zé)任外，還可能承當(dāng)行政責(zé)任。第三，格式

31、合同條款無效與格式合同本身效力的問題上，應(yīng)當(dāng)改變傳統(tǒng)法律行為理論所確立的“一局部無效，全部無效的原那么，轉(zhuǎn)而確立“格式合同條款的局部內(nèi)容無效，并不影響格式合同本身的效力這一原那么。第四，以返還財(cái)產(chǎn)為原那么，以折價(jià)補(bǔ)償為例外。?合同法?第58條規(guī)定：“合同無效或被撤消后，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還，不能返還或者沒有必要返還的應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償。所謂返還財(cái)產(chǎn)是指合同當(dāng)事人在合同確認(rèn)無效和被撤消以后，對(duì)已交付給對(duì)方的財(cái)產(chǎn)享有返還請(qǐng)求權(quán)，而已經(jīng)接受財(cái)產(chǎn)的當(dāng)事人那么有返還財(cái)產(chǎn)的義務(wù)。返還財(cái)產(chǎn)旨在使財(cái)產(chǎn)關(guān)系恢復(fù)到合同訂立前的狀況。返還財(cái)產(chǎn)應(yīng)以能夠返還和有必要返還為前提，如果一方取得的財(cái)產(chǎn)已經(jīng)不存在或者沒有

32、必要返還，那么取得財(cái)產(chǎn)的一方不得承當(dāng)返還財(cái)產(chǎn)的責(zé)任，而應(yīng)向?qū)Ψ秸蹆r(jià)補(bǔ)償。在格式合同中，合同的成立并不是經(jīng)過雙方自由協(xié)商達(dá)成的，格式合同條款是一方當(dāng)事人意思的表達(dá)，相對(duì)人只能表示服從。在這一法律關(guān)系中，相對(duì)人處于弱勢地位，根據(jù)利益衡量的要求，應(yīng)當(dāng)側(cè)重于保護(hù)相對(duì)人利益，以校正當(dāng)事人間失橫的利益關(guān)系。法律之所以規(guī)定某些格式合同條款無效其目的就在于保護(hù)相對(duì)人所期望的交易目的難以達(dá)成，不僅不能到達(dá)保護(hù)弱者利益的目的，反而對(duì)相對(duì)人不利。此時(shí)，除去無效局部而使合同繼續(xù)有效，正是客觀上相對(duì)人所期待的結(jié)果，這種情形可以說是客觀上的正義理念與主觀上當(dāng)事人意思共同對(duì)合同內(nèi)容發(fā)生形成作用之最好例證。就條款使用人一方而言，由于他之所以使用此類無效條款其目的就是利用它們排除法律規(guī)定，片面保護(hù)自己的利益。在此，對(duì)條款使用人與相對(duì)人進(jìn)行利益衡量的結(jié)果說明，在格式合同條款無效與格式事同本身效力的問題上，應(yīng)當(dāng)確立，“格式合同條款局部無效，并不影響合同本身的效力的原那么。對(duì)于因條款無效而