第一章民法導(dǎo)論P(yáng)PT課件

1、第一章 民法導(dǎo)論第一節(jié) 民法概述n一、民法的概念n 民法是調(diào)整平等主體之間人身關(guān)系和財(cái)產(chǎn)關(guān)系的法律規(guī)范的總和。n二、民法的沿革n（一）民法之語源和起源n 民法之語源于羅馬法的市民法(Jus civile)，漢語中的民法一詞源自日本。n（二）近代民法與現(xiàn)代民法n 近代民法是指發(fā)端于16世紀(jì)經(jīng)過17.18世紀(jì)的孕育,在繼受羅馬法的基礎(chǔ)于19世紀(jì)成型的民法.如德國民法典和法國民法典.現(xiàn)代民法是從20世紀(jì)開始通過對近代民法的修正而逐步形成的.其主要表現(xiàn)為由權(quán)利本位向社會本位演進(jìn)以及由契約向身份復(fù)歸的過程 。n（三）中國民法之演變n 我國古代法律的一個重要特點(diǎn)就是重刑輕民,民刑不分,諸法合體,沒有一個獨(dú)

2、立的系統(tǒng)的民法,但是仍然是有一些民法規(guī)定的.到了半殖民地半封建時期，腐敗的清政府為形勢所迫，與20世紀(jì)初進(jìn)行法制變革，進(jìn)行過一些民事立法。新中國成立后，民事立法曾經(jīng)一度不受重視，改革開放以后民事立法得到加強(qiáng)，1986年4月12日，第六屆全國人民代表大會第四次會議正式通過了民法通則，這是我國第一部調(diào)整民事關(guān)系的基本法律。n三、民法的分類n（一）形式民法與實(shí)質(zhì)民法 n 形式意義上的民法是指按照一定的體例編纂并以法典方式命名的民法典.n 實(shí)質(zhì)意義上的民法即部門法意義上的民法,指所有調(diào)整平等主體之間人身關(guān)系和財(cái)產(chǎn)關(guān)系的民事規(guī)范的總稱.不僅包括民法典,還包括民事單行法,民事特別法,及散見于其他規(guī)范性文件

3、的民事規(guī)范.n（二）成文民法與不成文民法n 成文民法是指由國家特別機(jī)關(guān)制定和公布并以規(guī)范系統(tǒng)的條紋形式存在的民法，其典型形態(tài)為民法典。n 不成文民法是指由國家認(rèn)可起法律效力，但不具有規(guī)范的條文形式的民法。主要包括習(xí)慣法、判例法和法理。 n（三）普通民法與特別民法n 以民法規(guī)范表現(xiàn)形式的不同為標(biāo)準(zhǔn),可將民法區(qū)分為普通民法和特別民法.n 普通民法是指經(jīng)過編纂,以民法典的形式集中表現(xiàn)出來的民法規(guī)范.n 特別民法是指沒有收入民法典之中的，散見于單行法律、法規(guī)、司法解釋等法律表現(xiàn)形式中的民事規(guī)范.第二節(jié) 民法的性質(zhì)n民法是市民社會法n民法是私法n民法是權(quán)利法一 、民法是市民社會法n民法是市民社會的法，公

4、法是政治國家的法，市民社會是相對于政治國家的概念。n當(dāng)出現(xiàn)市民社會和政治國家二元后，形成了對市民和公民的不同的法律要求。為滿足市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展需要和對人性的關(guān)懷需要，將對市民社會中有關(guān)利益分配和保護(hù)的任務(wù)主要賦予民法調(diào)整。此為民法之本質(zhì)。n 1、西塞羅認(rèn)為市民社會指業(yè)已發(fā)達(dá)到出現(xiàn)城市的文明政治共同體的生活狀況。n 2、黑格爾認(rèn)為市民社會是處在家庭與國家之間的差別的階段。3、馬克思認(rèn)為市民社會是與政治社會相對應(yīng)的，是特殊的私人利益關(guān)系的總和。n 一、 民法是市民社會法n市民法的傳統(tǒng)理念n 1、私權(quán)神圣n 私權(quán)神圣是指民事權(quán)利受到法律的充分保障，任何人或者任何權(quán)威均不得侵犯，并且非依公正的司法程序，

5、不得限制或者剝奪。 （1）民事權(quán)利是自然和當(dāng)然的權(quán)利n （2）民事權(quán)利系統(tǒng)是開放的n （3）私權(quán)神圣的重點(diǎn)在于人格權(quán)神圣和所有權(quán)神圣n 2、身份平等n 民法平等指法律資格平等，也即權(quán)利能力平等。n 3、意思自治n 意思自治指當(dāng)事人依照自己的理性判斷去設(shè)計(jì)自己的生活，管理自己的事務(wù)。存在兩大前提，即自由和理性。二、 民法是私法n 公法與私法的劃分n 1、區(qū)別的標(biāo)準(zhǔn)n 對于區(qū)別的標(biāo)準(zhǔn)學(xué)術(shù)界有許多分歧，通說是凡規(guī)律國家或公共團(tuán)體為其雙方或一方之主體者之法律關(guān)系，而以權(quán)力服從關(guān)系為基礎(chǔ)者為公法。僅規(guī)律私人間或私團(tuán)體間之相互關(guān)系，而以平等關(guān)系為其基礎(chǔ)者為私法。n 2、區(qū)別的意義n （1）反映現(xiàn)實(shí)生活中可

6、以形成兩個主體n （2）兩條線都反映其基本特征n 公法中雙方當(dāng)事人都受法律的強(qiáng)制性約束，而私法中雙方是自由決策的，由自己承擔(dān)責(zé)任。n （3）不同的程序加以適用n 私法案件由普通法院（民事審判庭）管轄，使用民事訴訟程序。公法案件中，刑事案件由普通法院（刑事審判庭）管轄，適用刑事訴訟程序；行政案件，原則上須經(jīng)行政救濟(jì)程序，即由行政機(jī)關(guān)進(jìn)行復(fù)議，向法院起訴則由行政法院（行政審判庭）管轄，適用行政訴訟程序。n 二、民法是私法n公法優(yōu)位/私法優(yōu)位n 1、公法優(yōu)位主義n 認(rèn)為公法的地位優(yōu)于私法，私法被包括在公法之中。n 它認(rèn)為一切社會生活領(lǐng)域和一切社會關(guān)系，都屬于公法和公權(quán)利的作用范圍，僅對于某些社會關(guān)系

7、，劃出一定的范圍，授權(quán)當(dāng)事人自己去處理，而國家對此仍保留撤回的權(quán)力，即國家中心主義的法律觀。n 2、私法優(yōu)位主義n 認(rèn)為私法應(yīng)居于優(yōu)越地位，其根據(jù)為“社會契約論”，表現(xiàn)為法治國家的制 度。n 它認(rèn)為公法設(shè)置的目的在保障人民的私權(quán)，人民的權(quán)利非因重大的正當(dāng)事由及依法定程序，不受限制和剝奪。n 3、長期以來我國都奉行一種“先刑后民”的觀點(diǎn)，這是長期的重刑輕民的結(jié)果，對私權(quán)的保護(hù)非常的不利，意味著未實(shí)現(xiàn)真正的法治，仍然是國家權(quán)力凌駕于個人權(quán)利之上，所以現(xiàn)在主張私法優(yōu)位而非公法優(yōu)位。三、民法是權(quán)利法n 民法學(xué)中所涉及的內(nèi)容都是以權(quán)利為中心構(gòu)建起來的。民法的重要內(nèi)容就是規(guī)定和保障民事主體的合法民事權(quán)利，

8、它的一切制度都以權(quán)利為軸心建立起來，如規(guī)定了權(quán)利的主體（自然人、法人、合伙）、行使權(quán)利的方式（法律行為和代理）、民事權(quán)利的種類、權(quán)利保護(hù)的方式（民事責(zé)任）、權(quán)利保護(hù)的時間限制（訴訟時效）等內(nèi)容，這完全是一個以權(quán)利為中心的體系。三、民法是權(quán)利法n 民法中法條的規(guī)范性質(zhì)，任意性、授權(quán)性規(guī)范居多。這類法律規(guī)范規(guī)定具有肯定內(nèi)容的權(quán)利，如人格權(quán)、身份權(quán)、物權(quán)、債權(quán)等，被授權(quán)者有完成這樣或那樣的積極行為的權(quán)利。以授權(quán)性規(guī)范為主體的民法，重在鼓勵民事主體積極進(jìn)行活動并對這種活動加以引導(dǎo)。因此，民法是以權(quán)利為本位的法，民法學(xué)就是權(quán)利之學(xué)。 三、民法是權(quán)利法n立法目的：將憲法中保障人權(quán)這一條具體化。n 民法作為

9、權(quán)利法是實(shí)現(xiàn)人權(quán)的手段，人權(quán)是作為人所應(yīng)有的權(quán)利，它只有由制定法加以體現(xiàn)，才能變成現(xiàn)實(shí)的權(quán)利，民法中規(guī)定的人身權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)是人權(quán)的具體化和確實(shí)保障，因此，嚴(yán)格實(shí)施民法就是保障人權(quán)，完善民法就是提高我國對人權(quán)的保護(hù)水平。第三節(jié) 民法的淵源n 一、國家權(quán)力機(jī)關(guān)制定的法律 n 主要是指全國人大及其常委會根據(jù)憲法指定和頒布的民事立法文件，是我國民法最為主要的表現(xiàn)形式。主要包括居于民事基本法地位的民事通則以及大量的民事單行法。 n 二、國家行政機(jī)關(guān)制定的法規(guī)和規(guī)章n 是指作為國家最高行政機(jī)關(guān)的國務(wù)院以及各部委根據(jù)憲法、法律指定發(fā)布的調(diào)整民事法律關(guān)系的民事法規(guī)、決議和命令等。 n 三、地方各級權(quán)力機(jī)關(guān)和行政

10、機(jī)關(guān)制定的決議、命令、地方性法規(guī)、自治條例和單行法規(guī) n 是指地方各級人民代表大會和人民政府根據(jù)憲法、法律、行政法規(guī)和規(guī)章所制定的調(diào)整民事法律關(guān)系的決議、命令、地方性法規(guī)、自治條例和單行法規(guī)。 n 四、最高國家司法機(jī)關(guān)指導(dǎo)性的指示和司法解釋n 是指最高人民法院依法就審判工作中具體運(yùn)用民事法律、法令的問題所作出的餓具有法律效力的司法解釋，對各級人民法院都具有約束力。n五、國家認(rèn)可的習(xí)慣 n 在我國習(xí)慣作為民法的淵源是受限制的，只有經(jīng)國家認(rèn)可的民事習(xí)慣才具有民法淵源的意義。 第四節(jié) 民法的調(diào)整范圍和調(diào)整方法n民法的調(diào)整范圍n 我國民法調(diào)整的是平等主體之間的社會關(guān)系，然而并非所有平等主體之間的社會關(guān)

11、系均由民法調(diào)整，我國民法只調(diào)整平等主體之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系與人身關(guān)系。n（一）平等主體之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系n 財(cái)產(chǎn)關(guān)系是當(dāng)事人以財(cái)產(chǎn)為內(nèi)容而發(fā)生的社會關(guān)系。所謂財(cái)產(chǎn)是指對人具有經(jīng)濟(jì)價值的一切事物，它必須具有經(jīng)濟(jì)價值，不屬于自然人的人格，且為人力能夠支配。我國民法調(diào)整的財(cái)產(chǎn)關(guān)系，不是指財(cái)產(chǎn)與財(cái)產(chǎn)之間的關(guān)系，也不是指人與財(cái)產(chǎn)的關(guān)系，而是指人與人之間因財(cái)產(chǎn)所發(fā)生的具有經(jīng)濟(jì)內(nèi)容的社會關(guān)系。n 1、按照財(cái)產(chǎn)的狀態(tài)和運(yùn)動方式的不同，可以把財(cái)產(chǎn)關(guān)系區(qū)分為財(cái)產(chǎn)支配關(guān)系和財(cái)產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系。n 2、按照財(cái)產(chǎn)的性質(zhì)不同，財(cái)產(chǎn)關(guān)系可以區(qū)分為有形財(cái)產(chǎn)關(guān)系和無形財(cái)產(chǎn)關(guān)系。第四節(jié) 民法的調(diào)整范圍和調(diào)整方法n（二）平等主體之間的人身關(guān)系n

12、人身關(guān)系，又稱人身非財(cái)產(chǎn)關(guān)系，指與人身不可分離而不直接體現(xiàn)為一定物質(zhì)利益的社會關(guān)系。如基于人的生命健康、姓名、肖像、榮譽(yù)、名譽(yù)、著作、發(fā)明等所發(fā)生的社會關(guān)系。n 1、根據(jù)人身關(guān)系產(chǎn)生的根據(jù)不同，可以把人身關(guān)系分為人格關(guān)系與身份關(guān)系。n 2、根據(jù)人身關(guān)系與財(cái)產(chǎn)關(guān)系的聯(lián)系程度不同，可將人身關(guān)系分為純?nèi)松黻P(guān)系、非純?nèi)松黻P(guān)系和兩種權(quán)利性質(zhì)的人身關(guān)系。第四節(jié) 民法的調(diào)整范圍和調(diào)整方法n民法的調(diào)整方法n 作為調(diào)整平等主體之間財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的民法，其調(diào)整方法主要有以下特點(diǎn)：n 1、它突出主體地位的平等性和獨(dú)立性。民法在調(diào)整社會關(guān)系時，將參加者置于平等的地位，把他們看做是獨(dú)立的、彼此互不依賴的人。n 2、

13、它承認(rèn)主體行為的自主性和任意性。民事主體享有充分的意志自由，得在法律許可的范圍內(nèi)任意地決定其行為。n 3、它肯定解決爭議方法的協(xié)調(diào)性。民法允許民事主體選擇解決糾紛的不同方式，如訴訟、仲裁、第三人調(diào)解、自行和解等。n 4、它強(qiáng)調(diào)救濟(jì)措施的同質(zhì)性。與主體地位的平等性相適應(yīng)，民事責(zé)任具有補(bǔ)償性質(zhì)。第五節(jié) 民法的效力范圍n時之效力n人的效力n地的效力一、關(guān)于時之效力n法律不溯及既往的效力n 法律只對其生效后發(fā)生的事項(xiàng)適用，其生效前所發(fā)生的事項(xiàng)不適用。n新法改廢舊法原則n 1、關(guān)于同一事項(xiàng)有新法公布的，即使其沒有廢止舊法的明文規(guī)定，舊法亦自新法生效時起廢止。n 2、對同一事項(xiàng)，新法的規(guī)定與原有法律某項(xiàng)規(guī)

14、定不同，原有法律繼續(xù)有效，但該規(guī)定失效，適用新法的相關(guān)規(guī)定二、關(guān)于人的效力n屬人原則n 即凡具有中國國籍的自然人和法人，原則上均適用中國的法律。n屬地原則n 即凡在中國領(lǐng)域內(nèi)從事民事活動的自然人和法人，無論是否具有中國國籍，均適用中國法律。n 三、關(guān)于地的效力n 民法原則上應(yīng)適用于一國的全部領(lǐng)域，但也有僅適用于特定地區(qū)的情形。如民法通則第151條規(guī)定，民族自治地方的人民代表大會可以根據(jù)本法規(guī)定的原則，結(jié)合當(dāng)?shù)孛褡宓奶攸c(diǎn)，制定變通的或補(bǔ)充的單行條例或者規(guī)定。這類單行條例或規(guī)定，即只能適用于該民族自治地方。第六節(jié) 民法的解釋與適用n法律解釋n法律適用一、法律解釋n定義n 法律解釋是指闡明法律規(guī)范的確切含義、真實(shí)意旨、適用范圍、構(gòu)成要件和法律效果的工作。n種類n 1、立法解釋與司法解釋n 前者指