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文檔簡介

1、.怎么寫定金合同才不會吃虧?定金合同的概念及特征1定金合同怎么寫才有效2簽訂定金合同時需要注意什么事項3定金合同生效的六大條件5定金合同生效時間怎么算6適用定金合同應注意哪些問題9定金合同糾紛的十大處理規(guī)則13定金合同訴訟時效有多久17定金合同違約責任19定金合同的概念及特征定金合同是合同當事人在訂立主合同時,為了保證主合同的履行,簽訂從合同約定一方當事人預先支付給對方一定數(shù)額的貨幣,債務人履行債務后,定金應當收回或者抵作價款,給付定金的一方不履行約定的債務的,無權(quán)要求返還定金;收受定金的一方不履行約定的債務的,應當雙倍返還定金的一種擔保合同。定金合同是合同的一種,它具有合同的特征,同時它又是

2、一種特殊的合同,又具有合同共性以外的特征:(一)從屬性,作為從合同的定金合同從屬性質(zhì)表現(xiàn)為定金合同的有效以主合同之有效為前提,主合同無效,定金合同必然無效,而定金合同無效,主合同并不因此無效。(二)實踐性,定金合同是實踐合同,它是以定金的交付為該合同的成立要件。(三)要式性,定金應當以書面形式約定(擔保法第90條)。定金合同怎么寫才有效甲方:乙方 :甲、乙雙方遵循自愿、公平和誠實信用的原則、經(jīng)協(xié)商一致,就乙方向甲方購買房屋事宜,訂立本合同。第一條:乙方購買的房屋位于*市*區(qū)*,(以下簡稱該房屋)。甲方已取得該房屋的房屋所有權(quán)證(編號:* ),該房屋建筑面積為:*平方米,產(chǎn)權(quán)人:*.第二條:雙方

3、一致同意該房屋成交價格為人民幣元。此房價為凈價,稅費由乙方承擔,房屋內(nèi)保留設(shè)施設(shè)備清單如下:第三條:乙方同意簽訂本合同時,向甲方支付人民幣*萬元的購房定金,作為甲、乙雙方當事人訂立該房屋買賣合同的擔保,簽訂房屋買賣合同后,乙方支付的定金轉(zhuǎn)為房價款。第四條:甲方拒絕簽訂房屋買賣合同的,雙倍返還已收取的定金;乙方拒絕簽訂房屋買賣合同的,無權(quán)要求甲方返還已收取的定金。第五條: 甲方同意配合乙方提供辦理銀行貸款所需要的材料及手續(xù)。第六條:甲方未告知乙方在簽訂本合同前該房屋已存在的出租、查封、共有權(quán)人不同意出售等事實的,乙方因此原因拒絕簽訂房屋買賣合同的,甲方應雙倍返還乙方已支付的定金。甲方在乙方支付認

4、購定金之日起至本認購書解除之日止,將該商品房另行出賣給第三方的,甲方應當向乙方雙倍返還定金。第七條:本協(xié)議一式叁份,甲乙丙各持一份,簽字生效。甲方:(簽章) 乙方:(簽章) 丙方:身份證號碼: 身份證號碼:時 間:簽訂定金合同時需要注意什么事項(一)嚴格審查主合同效力。定金合同是主合同的從合同,主合同無效,則定金合同無效。定金合同屬于擔保合同的一種,擔保法第5條第一款規(guī)定:“擔保合同是主合同的從合同,主合同無效,擔保合同無效。因此最好在簽訂定金合同時注意審查主合同是否有效,以保證所簽訂的定金從合同有效。(二)定金合同應當以書面形式簽訂。如果訂立定金合同未采取書面形式,而是采取的口頭形式,沒有相

5、應的證據(jù)予以證明,則不能確定定金合同的成立。為了避免這種現(xiàn)象的產(chǎn)生,要在交納定金時合同雙方應做出特別的書面約定,特別對違反主合同條款或補充合同條款如何處理定金做出約定。簽訂書面定金合同主要目的是避免定金合同糾紛發(fā)生,并且有利于糾紛發(fā)生后作為提供區(qū)分責任的依據(jù),以有效地維護雙方的合法權(quán)益。(三)定金的數(shù)額必須在合同標的額的20%以內(nèi)約定。合同中對定金的具體數(shù)額的約定,由雙方當事人協(xié)商確定,定金的數(shù)額約定應適宜。若約定過高,就有可能使得守約方獲得的損害賠償過分地高于其實際損失額。若約定過低,則起不到擔保合同履行的作用;擔保法第二十條規(guī)定定金的數(shù)額由當事人約定,但不得超過主合同總額的20%.法律明確

6、規(guī)定給付定金數(shù)額的上限,在上限以內(nèi)所確定的具體數(shù)額由當事人雙方協(xié)商確定,如果定金的約定數(shù)額超過了主合同標的額的20%,則超過部分應視為無效。(四)應當在合同中約定交付定金時間期限。合同當事人應在定金合同簽訂之日起一定期限內(nèi)交付定金,交付定金的期限就是定金合同的履行期限,是定金合同的最基本條款,在約定交付定金的期限時,必須明確、具體。(五)預付款、違約金與定金不能混淆。定金合同生效的六大條件定金合同的生效應當具備以下條件:1、定金合同成立。定金合同成立是定金合同生效的前提,也是其必備要件之一。定金合同自定金交付時生效。2、當事人具有相應的民事行為能力。任何合同的生效都要以當事人具有相應的民事行為

7、要件。定金合同的生效需要當事人具有完全的民事行為能力,能夠完全辨認自己的行為并預見其行為后果,具有完全的意思表示能力進行意思表示。3、意思表示真實。定金合同的內(nèi)容應當是當事人的真實的意思表示。4、定金合同的內(nèi)容和形式不得違反法律和社會公共利益。對合法的意思表示法律賦予其法律上的拘束力,不合法的合同不能受到法律保護,也不能產(chǎn)生當事人預期的法律效力。定金合同的內(nèi)容和形式不得違反法律的強制性規(guī)定,也不得違反公序良俗。5、實際交付定金。定金合同屬于實踐性合同,自定金給付人交付定金之日起生效。定金合同成立后,當事人應當依照定金合同的約定履行定金給付義務。6、主合同有效。定金擔保合同是當事人為擔保主合同的

8、履行的從合同,定金擔保合同的效力依存于主合同的效力,主合同無效時,定金合同無效。但是定金合同另有規(guī)定的,定金合同的效力依其約定可以獨立于主合同而存在。如果定金合同附條件或者附期限的,所附的條件成就或者期限屆至時定金合同才生效。定金擔保合同的當事人可以在定金合同中約定特殊的條款,為定金擔保合同的生效附條件或者附期限。定金合同生效時間怎么算簽訂合同注意事項一、審查主合同的效力定金合同是主合同的從合同,主合同無效,則定金合同無效。定金合同屬于擔保合同的一種,根據(jù)擔保法的規(guī)定,擔保合同是主合同的從合同,主合同無效,擔保合同無效。因此在簽訂定金合同時應注意審查主合同是否有效,以保證所簽訂的定金合同有效。

9、二、合同簽訂時主體定金合同簽訂時的主體應當與主合同的簽訂主體保持一致,因定金合同是主合同的從合同,主體不一致,定金合同無法起到擔保的性質(zhì)。三、定金合同應當以書面的形式簽訂根據(jù)擔保法第九十條的規(guī)定,定金應當以書面形式約定。四、應當在合同中約定明確的交付期限合同當事人應在定金合同簽訂之日起一定期限內(nèi)交付定金,交付定金的期限就是定金合同的履行期限,因此在約定交付定金的期限時,必須明確、具體。五、應當在合同中明確約定交付的方式定金合同從實際交付定金之日起生效,所以合同當事人應當在定金合同中約定交付定金的方式,比如通過現(xiàn)實的貨幣支付還是銀行支付。如果是以銀行支付的方式必須以收到交易憑證視為交付。六、定金

10、的數(shù)額必須在合同標的額的20%以內(nèi)約定,超過的部分不受法律保護定金合同中定金的具體數(shù)額,由雙方當事人協(xié)商確定。若定金的數(shù)額約定過高,就有可能使得守約方獲得的損害賠償過分地高于其實際損失額;若約定過低,則起不到擔保合同履行的作用。因此,定金的數(shù)額應少于合同應給付的款項,其具體數(shù)額由當事人約定,但不能超過主合同標的額的20%,超過部分無效。七、明確款項的性質(zhì),最好標明“定金”兩字,以免發(fā)生爭議如果合同中的款額未明確款項的性質(zhì),未寫明“定金”字樣,雙方容易發(fā)生爭議;如果寫成“訂金”、“誠意金”、“預付款”、“認購金”等字樣,若合同條文又無明顯約定表明其具有定金性質(zhì),則不具定金效力。八、合同中約定的預

11、付款、違約金和定金不能混淆在合同中約定的預付款、違約金和定金不能混淆。并且合同中應約定主合同成立后,定金的使用方式是退回交付定金方還是沖抵主合同應當支付的款項。九、違約責任的約定應具有可操作性,以利于執(zhí)行未能訂立合同的過錯方將承擔定金罰則的風險。當事人約定以交付定金作為訂立主合同擔保的,給付定金的一方拒絕訂立主合同的,無權(quán)要求返還定金;收受定金的一方拒絕訂立合同的,應當雙倍返還定金。十、合同中明確約定合同解除、終止條款應明確約定定金合同解除、終止的條款。如沒有關(guān)于合同解除、終止或提前終止的條款,致使終止合同的條件不明確,將造成簽訂合同容易,解除合同困難的現(xiàn)狀。因此,有關(guān)合同解除、終止和提前終止

12、的條款應力求細化、全面。適用定金合同應注意哪些問題來源:華律網(wǎng)整理發(fā)表時間:2014年02月21日瀏覽:22101 次立約定金解約定金定金合同其它定金知識定金合同應注意嚴格審查主合同效力、定金合同應當以書面形式簽訂、定金的數(shù)額必須在合同標的額的20%以內(nèi)約定、應當在合同中約定交付定金時間期限、預付款、違約金、押金與定金的區(qū)別,詳細的內(nèi)容請閱讀下文。適用定金合同應注意哪些問題金是當事人約定一方在合同訂立時或在合同履行前預先給付對方一定數(shù)量的金錢,以保障合同債權(quán)實現(xiàn)的一種擔保方式。根據(jù)我國法律規(guī)定,定金合同屬于從合同、要式合同、實踐合同,同時,定金合同具有定金法則的效力。實踐中簽訂定金合同時為減少

13、糾紛和避免不必要的經(jīng)濟損失的發(fā)生,主要應注意以下幾方面問題:(一) 嚴格審查主合同效力定金合同是主合同的從合同,主合同無效,則定金合同無效。定金合同屬于擔保合同的一種,擔保法第5條第一款規(guī)定:“擔保合同是主合同的從合同,主合同無效,擔保合同無效。因此最好在簽訂定金合同時注意審查主合同是否有效,以保證所簽訂的定金從合同有效。(二) 定金合同應當以書面形式簽訂如果訂立定金合同未采取書面形式,而是采取的口頭形式,沒有相應的證據(jù)予以證明,則不能確定定金合同的成立。為了避免這種現(xiàn)象的產(chǎn)生,要在交納定金時合同雙方應做出特別的書面約定,特別對違反主合同條款或補充合同條款如何處理定金做出約定。簽訂書面定金合同

14、主要目的是避免定金合同糾紛發(fā)生,并且有利于糾紛發(fā)生后作為提供區(qū)分責任的依據(jù),以有效地維護雙方的合法權(quán)益。(三) 定金的數(shù)額必須在合同標的額的20%以內(nèi)約定合同中對定金的具體數(shù)額的約定,由雙方當事人協(xié)商確定,定金的數(shù)額約定應適宜。若約定過高,就有可能使得守約方獲得的損害賠償過分地高于其實際損失額。若約定過低,則起不到擔保合同履行的作用;擔保法第二十條規(guī)定定金的數(shù)額由當事人約定,但不得超過主合同總額的20%。法律明確規(guī)定給付定金數(shù)額的上限,在上限以內(nèi)所確定的具體數(shù)額由當事人雙方協(xié)商確定,如果定金的約定數(shù)額超過了主合同標的額的20%,則超過部分應視為無效。(四) 應當在合同中約定交付定金時間期限合同

15、當事人應在定金合同簽訂之日起一定期限內(nèi)交付定金,交付定金的期限就是定金合同的履行期限,是定金合同的最基本條款,在約定交付定金的期限時,必須明確、具體。由于定金合同為實踐合同,不僅要有當事人的合意還要以交付為要件,故定金合同應從定金給付方實際支付定金之日起生效。約定交付定金的時間期限可以防止因合同對定金交付期限約定不明確,拖延交付定金,導致糾紛發(fā)生。(五) 預付款、違約金、押金與定金的區(qū)別(1)預付款和定金的區(qū)別。首先,定金合同是要式合同,是一種從合同,而約定預付款的合同為諾成式合同,是主合同的一部分。其次,定金的主要在于擔保主合同的履行。而預付款的給付構(gòu)成債務的部分履行。其三,當主合同履行遲延

16、或履行不能時,屬于定金給付方違約時,無權(quán)要求返還定金,當定金收受方違約時,應雙倍返還定金。此時,定金發(fā)揮著制裁違約方、補償守約方的雙重功能,在支付預付款的情況中,無論是給付方違約或者收受方違約導致解除合同的,收到預付款的一方均應將預付款退回。(2)區(qū)別違約金與定金的關(guān)系。違約金與定金的主要區(qū)別表現(xiàn)在以下幾個方面:一、違約金則是對違約的一種補償手段,主要是彌補或補償因違約行為而給合同債權(quán)人所造成的損失;而定金是債的一種擔保方式,目的是為了確保合同債務的履行與合同債權(quán)的實現(xiàn)。二、違約金不具有證明合同存在和先行給付的性質(zhì),而定金則具有證明合同存在和先行給付的性質(zhì)作用。三、違約金則是在發(fā)生違約行為后交

17、付的,而定金是在履行合同前交付的。四、違約金則不具有懲罰性定金既是履行合同的擔保形式,也是對不履行合同的制裁方式,定金具有懲罰性。五、違約金則具有補償性,而定金不具有補償性。(3)定金與押金屬于金錢擔保范疇,都是當事人一方按約定給付對方的金錢或其他代替物,在合同適當履行后,都發(fā)生返還的法律后果。但它們?nèi)詾椴煌膿7绞?。其一,定金的交付通常是在合同訂立時或者履行前,具有預先給付的特點;押金的交付,或與履行主合同同時,或與履行主合同相繼進行,不是預付。其二,定金擔保的對象是主合同的主給付;押金擔保的對象往往是合同中的從給付。其三,定金的數(shù)額低于合同標的額,且不得超過法定的比例;押金的數(shù)額往往高于

18、或等于被擔保的債權(quán)額。其四,定金具有在一方違約時發(fā)生定金喪失或雙倍返還的效力;押金沒有雙倍返還的法律效果。另外,在合同中不能將定金寫成預付款、押金、違約金、留置金、擔保金、保證金、訂約金、押金或者訂金等,而不約定定金性質(zhì)的,否則起不到定金的效力。實踐中還出現(xiàn)這樣的情況,在交納定金時,沒有書面協(xié)議,而在開具的收據(jù)上卻標明“訂金”、“押金”、“保證金”等。對于這種情況,該司法解釋第一百一十八條規(guī)定:“當事人交付留置金、擔保金、保證金、訂約金、押金或者訂金等,但沒有約定定金性質(zhì)的,當事人主張定金權(quán)利的,人民法院不予支持?!比绻_定所交付的款項是定金性質(zhì),那么合同中應當明確“定金”二字,并明確說明在何

19、種情況下不予返還或雙倍返還等,以免因約定不明而出現(xiàn)糾紛。定金合同糾紛的十大處理規(guī)則定金是在合同訂立或在履行之前支付的一定數(shù)額的金錢作為擔保的擔保方式。給付定金的一方稱為定金給付方,接受定金的一方稱為定金接受方。根據(jù)定金合同糾紛經(jīng)常遇到的有關(guān)問題,發(fā)生定金合同糾紛應按以下處理規(guī)則解決。(一)定金罰則的適用規(guī)則。我國合同法第115條對定金是這樣規(guī)定的:“當事人可以依照中華人民共和國擔保法約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔保。債務人履行債務后,定金應當?shù)肿鲀r款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務的,無權(quán)要求返還定金;收受定金的一方不履行約定的債務的,應當雙倍返還定金?!?二)實際交付定金數(shù)額多于

20、或者少于約定數(shù)額處理規(guī)則。定金合同簽訂后,如果應當交付定金的一方實際交付的定金數(shù)額多于或者少于約定數(shù)額,根據(jù)最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國擔保法>若干問題的解釋第119條規(guī)定視為變更定金合同;收受定金一方提出異議并拒絕接受定金的,定金合同不生效。擔保法規(guī)定,定金合同自從實際交付定金之日起生效。既然定金合同尚未生效,所以當然不能強制支付。但定金合同作為買賣合同的從合同,交付定金又是主合同項下的義務。筆者認為對未支付定金的,可以催告履行,仍不履行可以解除合同。(三)遲延履行或者其他違約行為處理規(guī)則。最高人民法院通過關(guān)于適用<中華人民共和國擔保法>若干問題的解釋第120

21、條規(guī)定“因當事人一方遲延履行或者其他違約行為,致使合同目的不能實現(xiàn),可以適用定金罰則。但法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外”。因此,實踐中如果當事人一方延遲履行合同的,應當按照延遲履行部分所占合同約定內(nèi)容的比例,適用定金罰則。(四)合同部分履行時的處理規(guī)則。定金是擔保的形式之一,作用是指擔保主合同債務的履行,那么,其擔保的范圍應當是全部債務。全部不履行的,當然適用定金罰則,部分不履行,其不履行的部分仍在擔保范圍之內(nèi),定金的效力對其仍具約束力,依照公平原則,部分不履行部分,應當適用定金罰則。當事人一方不完全履行合同債務,應當按照未履行部分與占整個合同的比例,計算未履行部分的定金額,適用定金罰則

22、。所以,筆者認為那種認為合同部分履行不適用定金罰則的觀點是錯誤的。(五)未按合同交付定金的處理規(guī)則。雙方當事人確定了定金條款和數(shù)額后,定金合同并不立即生效,以當事人實際交付金為準,但在具體執(zhí)行過程中一方未支付定金,該合同不可強制執(zhí)行,那么拒絕交付定金的當事人是否應該承擔締約過失責任呢?筆者認為當事人不因定金合同的不生效而產(chǎn)生締約過失責任。同時也不能認定當事人違約,更不能裁判當事人承擔違約責任。如果另一方當事人也未主張定金,由于定金合同不生效,則視為雙方均放棄定金約定的條款和數(shù)額擔保的權(quán)利。(六) 合同中既約定定金又約定違約金的處理規(guī)則。合同法第116條規(guī)定:“當事人既約定違約,又約定定金的一方

23、違約時,對方可以選擇適用違約金或者定金條款?!睆谋緱l規(guī)定可以看出,合同當事人既約定了違約金,又約定了定金的情況下,如果一方違約,對方當事人可以選擇適用違約金或者定金條款,即對方享有選擇權(quán),可以選擇適用違約金條款,也可以選擇適用定金條款,但二者不能并用?,F(xiàn)實中,有些當事人在合同中既約定違約金,也約定定金,在一方違約時,對方要求違約金與定金條款并用。選擇適用違約金條款或定金條款,就可以達到彌補因違約受到損失的目的;違約金相當于一方由于對方違約所造成的實際損失。一般說來,守約方根據(jù)違約金條款,就可以補償自己因?qū)Ψ竭`約所造成的損失。當然,在定金條款對守約方有利時,守約方也可以適用定金條款,按照定金罰則

24、彌補自己的損失。(七) 訂約定金的處理規(guī)則。主合同成立與否,定金合同均有效。最高人民法院通過關(guān)于適用<中華人民共和國擔保法>若干問題的解釋其中對訂約定金問題做出了詳細、明確的規(guī)定。該解釋第115條規(guī)定:“當事人約定以交付定金作為訂立主合同的擔保的,給付定金的一方拒絕訂立主合同的,無權(quán)要求返還定金;收受定金的一方拒絕訂立主合同的,應當雙倍返還定金?!北緱l是對立約定金作的解釋,立約定金也被稱為訂約定金,實踐中如果當事人違反立約定金的應當按照擔保法第89條的規(guī)定進行處理。(八) 解約定金的處理規(guī)則。關(guān)于解約定金的適用,實踐中存在疑問。定金交付后,交付定金的一方可以按照合同的約定以喪失定金

25、代價而解除主合同,收受定金的一方可以雙倍返還定金為代價而解除主合同。筆者認為實踐中一些當事人以承擔定金為代價要求解除合同的應當準許。如果另一方當事人起訴到法院要求實際履行合同,人民法院應當駁回,此時,對主合同不能強制履行。而適用定金處罰后,并不排除有損失的一方要求對方損害賠償,在守約方當事人損失大于定金收益的情況下,承擔了定金的當事人仍然應承擔賠償責任,可以根據(jù)合同法第97條規(guī)定確定合同解除后的賠償責任。(九) 不適用定金罰則情形。因不可抗力、意外事件致使主合同不能履行的,不適用定金罰則。本法所說的不可抗力,是指不能預見,不能避免并不能克服的客觀情況。根據(jù)上述法律條文體現(xiàn)的原則,如果合同完全因

26、不可歸責雙方當事人之事由的不可抗力或意外事件致使合同不能履行時,定金應當返還。既然雙方皆無過錯,均應免責,互不賠償亦不需懲罰,故定金應予返還。如果是不可抗力或意外事件部分影響合同的履行時,應對其作部分免責,其余則按一方過錯未履行合同的規(guī)則處理。當事人遲延履行后發(fā)生不可抗力或意外事件的,不能免除責任。(十) 第三人的過錯導致合同不能履行適用定金罰則。凡當事人在合同中明確約定給付定金的,在實際交付定金后,如一方不履行合同除有關(guān)法定免責的情況外,即應對其適用定金罰則。因合同關(guān)系以外第三人的過錯導致合同不能履行的,除該合同另有約定外,仍應對違約方適用定金罰則,合同當事人一方在接受定金處罰后,可依法向第

27、三人追償??傊?,只有準確認識和全面掌握法律及司法解釋關(guān)于定金合同的規(guī)定有關(guān)規(guī)定,并在實際交易中依法簽訂、履行定金合同,才能避免定金合同漏洞,預防定金合同糾紛發(fā)生,這對促進資金流通和商品流通,保證債權(quán)實現(xiàn)和交易安全,均具有十分重要的意義。定金合同訴訟時效有多久定金定金合同訴訟時效有多久網(wǎng)友提問:定金合同的訴訟時效是多久呢?從什么時候開始算呢?律師解答:民法通則單設(shè)一章規(guī)定了訴訟時效。合同法對訴訟時效沒有專章規(guī)定,侵權(quán)是1年,一般是的2年,從知道或應當知道起計算。定金相關(guān)知識定金罰則1、定金罰則具體內(nèi)容給付定金方不履行合同義務的,無權(quán)請求返還定金;接受定金方不履行合同義務的,雙倍返還定金。當事人一

28、方不完全履行合同的,應按照未履行部分所占合同約定內(nèi)容的比例,適用定金罰則。2、定金的適用需要符合以下幾個條件:2.1定金合同是實踐合同,需要定金的實際交付。定金如未實際交付的,在當事人一方不履行合同債務或者不訂立主合同時,不能適用定金罰則。2.2主合同必須有效。這是由定金合同的從屬性所決定的。如果主合同無效或者被撤銷的,即便當事人已有交付和收受定金的事實,也不能適用定金罰則。但是,當事人可以約定定金合同的效力獨立于主合同,即主合同無效定金合同卻不一定無效。2.3當事人不履行債務且無法定免責情形。3、擔保解釋對適用定金罰則的幾種特殊情況作出的規(guī)定:3.1視為不履行被擔保的債務的情況。因當事人一方遲延履行或者有其他違約行為,致使合同目的不能實現(xiàn),可以適用定金罰則。但法律另有規(guī)定或當事人另有約定的除外。3.2 不完全履行合同時的定金罰則。當事人一方不完全履行合同的,應當按照未履行部分所占合同約定內(nèi)容的比例,適用定金罰則。3.3因不可抗力、意外事件致使主合同不能履行的,不適用定金罰則。因合同關(guān)系以外人的過錯,致使主合同不能履

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