淺論我國企業(yè)破產(chǎn)重整制度從“溫州破產(chǎn)潮”說起

1、淺論我國的企業(yè)破產(chǎn)重整制度從“溫州破產(chǎn)潮”說起眾合總部專輔中心 馬冬梅【背景材料】2013年，溫州全市法院審結(jié)破產(chǎn)案件達到153案，是往年溫州地區(qū)破產(chǎn)案件審結(jié)的十倍有余。針對前段時間有媒體稱“溫州或面臨企業(yè)破產(chǎn)潮”的情況，2014年5月，浙江高院民二庭庭長章恒筑說，這一報道不準確，溫州兩級法院受理企業(yè)破產(chǎn)案件，是正常的司法程序跟進措施。近日，隨著山東威海經(jīng)濟技術開發(fā)區(qū)人民法院批準重整計劃的民事裁定書正式下達，標志著曾經(jīng)一度陷入破產(chǎn)困境、注冊資本達500萬美元的威海愛威制藥有限公司“起死回生”。威海愛威制藥有限公司在生產(chǎn)過程中，因各種原因?qū)е陆?jīng)營不善，債務重重，原有土地、廠房等主要資產(chǎn)均因涉訴被

2、拍賣，至受理破產(chǎn)重整時資產(chǎn)僅為776萬元，而負債高達10761萬元，嚴重資不抵債，處在生死存亡的關口。為了挽救企業(yè)，同時也為最大限度地避免自身債權的損失，2012年12月21日，該企業(yè)最大的債權人湖北某公司向威海市中級人民法院申請破產(chǎn)重整，威海市中級人民法院裁定該企業(yè)重整，同時裁定將該案交由威海經(jīng)濟技術開發(fā)區(qū)法院審理。威海經(jīng)濟技術開發(fā)區(qū)法院通過督導破產(chǎn)重整管理人及審計評估機構，在最短時間內(nèi)對企業(yè)賬目進行審計，對企業(yè)資產(chǎn)負債情況進行評估并于2013年6月、10月成功召開兩次債權人大會，最終同意裁定批準重整計劃草案，并宣告愛威制藥的破產(chǎn)重整程序終結(jié)，目前該企業(yè)已恢復正常生產(chǎn)，經(jīng)營狀況良好。今年以來

3、，部分中小企業(yè)尤其是小微企業(yè)面臨的困難格外多，一些地方中小企業(yè)破產(chǎn)、停產(chǎn)，老板跑路的現(xiàn)象此起彼伏。對此，工信部中小企業(yè)司司長鄭昕在5月27日國新辦新聞發(fā)布會上表示，企業(yè)發(fā)展要充分發(fā)揮市場機制作用，政府更應該做的是營造一個良好的環(huán)境，提供公共服務?！疽暯且弧科飘a(chǎn)重整概述1.破產(chǎn)重整的概念、特征及意義破產(chǎn)重整是企業(yè)破產(chǎn)法新引入的一項制度，是專門針對可能或已經(jīng)具備破產(chǎn)原因但又有維持價值和再生希望的企業(yè)，經(jīng)由各方利害關系人的申請，在法院的主持和利害關系人的參與下，進行業(yè)務上的重組和債務調(diào)整，以幫助債務人擺脫財務困境、恢復營業(yè)能力的法律制度。破產(chǎn)重整制度作為公司破產(chǎn)制度的重要組成部分，己為多數(shù)市場經(jīng)濟國

4、家采用。 重整制度具有在債務清償法和企業(yè)法相結(jié)合，私權本位和社會本位相調(diào)和，程序法和實體法相融合多種法律事實及法律效果相聚合的特點。企業(yè)破產(chǎn)法的實施，對于彌補破產(chǎn)和解、破產(chǎn)整頓制度的不足，保護債權人和債務人的合法權益，維護社會主義市場經(jīng)濟秩序，防范大公司破產(chǎn)帶來的社會問題，具有不可替代的作用。2.破產(chǎn)重整的適用范圍和條件我國企業(yè)破產(chǎn)法第二條規(guī)定，“企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務或者明顯缺乏清償能力的，依照本法規(guī)定清理債務。企業(yè)法人有前款規(guī)定情形，或者有明顯喪失清償能力可能的，可以依照本法規(guī)定進行重整。”可見，不具有法人資格的企業(yè)（如合伙企業(yè)、個人獨資企業(yè)）以及非企業(yè)組織不

5、適用破產(chǎn)法。我國法律規(guī)定，債務人不能清償?shù)狡趥鶆詹⑶揖哂邢铝星樾沃坏模嗣穹ㄔ簯斦J定其具備破產(chǎn)原因：（一）資產(chǎn)不足以清償全部債務；（二）明顯缺乏清償能力。相關當事人以對債務人的債務負有連帶責任的人未喪失清償能力為由，主張債務人不具備破產(chǎn)原因的，人民法院應不予支持。其中，“債務人不能清償?shù)狡趥鶆铡笔侵福海ㄒ唬﹤鶛鄠鶆贞P系依法成立；（二）債務履行期限已經(jīng)屆滿；（三）債務人未完全清償債務?！懊黠@缺乏清償能力”是指：（一）因資金嚴重不足或者財產(chǎn)不能變現(xiàn)等原因，無法清償債務；（二）法定代表人下落不明且無其他人員負責管理財產(chǎn)，無法清償債務；（三）經(jīng)人民法院強制執(zhí)行,無法清償債務；（四）長期虧損且經(jīng)營扭

6、虧困難,無法清償債務；（五）導致債務人喪失清償能力的其他情形。債務人不能清償?shù)狡趥鶆?，債權人可以向人民法院提出對債務人進行重整或者破產(chǎn)清算的申請。企業(yè)法人已解散但未清算或者未清算完畢，資產(chǎn)不足以清償債務的，依法負有清算責任的人應當向人民法院申請破產(chǎn)清算?！疽暯嵌恐卣绦?.重整申請債務人或者債權人可以依照本法規(guī)定，直接向人民法院申請對債務人進行重整。債權人申請對債務人進行破產(chǎn)清算的，在人民法院受理破產(chǎn)申請后、宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)前，債務人或者出資額占債務人注冊資本十分之一以上的出資人，可以向人民法院申請重整。2.重整計劃的制定及其批準債務人或者管理人應當自人民法院裁定債務人重整之日起六個月內(nèi)，同時

7、向人民法院和債權人會議提交重整計劃草案。重整計劃草案應當包括下列內(nèi)容：（一）債務人的經(jīng)營方案；（二）債權分類；（三）債權調(diào)整方案；（四）債權受償方案；（五）重整計劃的執(zhí)行期限；（六）重整計劃執(zhí)行的監(jiān)督期限；（七）有利于債務人重整的其他方案。人民法院應當自收到重整計劃草案之日起三十日內(nèi)召開債權人會議，對重整計劃草案進行表決。自重整計劃通過之日起十日內(nèi)，債務人或者管理人應當向人民法院提出批準重整計劃的申請。人民法院經(jīng)審查認為符合本法規(guī)定的，應當自收到申請之日起三十日內(nèi)裁定批準，終止重整程序，并予以公告。人民法院裁定批準重整計劃后，已接管財產(chǎn)和營業(yè)事務的管理人應當向債務人移交財產(chǎn)和營業(yè)事務。重整計劃

8、由債務人負責執(zhí)行。【視角三】我國破產(chǎn)重整程序存在的問題與完善1.存在的問題第一，債務人可能利用重整制度執(zhí)行不力逃避債務。重整程序的啟動就意味著包括有擔保物權的債權人在內(nèi)的所有債權人訴訟和請求都將被自動凍結(jié)，而原企業(yè)經(jīng)營管理層可能被法院選任為重整人，繼續(xù)控制企業(yè)，繼續(xù)經(jīng)營，如果對這類重整人限制經(jīng)營的范圍監(jiān)督不力，則可能由于企業(yè)重整的公示信息的有限、企業(yè)外部的利害關系人的信息不對稱，在清算程序中逃避債務。重整程序中法院具有較強的程序主導權，對選任重整檢查人、重整人、重整監(jiān)察人具有決定權，這些權力很容易在錢權交易中被濫用。如果中國法院對審查債務人是否具有啟動重整程序的原因?qū)彶椴粐溃瑢χ卣媱潏?zhí)行的監(jiān)

9、督不力，對重整債權人的實體權利和程序權利保護不到位，重整程序就很可能成為債務人企業(yè)逃避債務，拖欠債務的法律工具。第二，重整制度對擔保物權的限制影響交易安全。破產(chǎn)重整屬于債權保障措施，但同時也可能增加因傳統(tǒng)債務秩序被打破而重新尋求風險成本平衡增加的附加成本，對整個社會而言，債務秩序新的平衡無疑增加了社會交易成本，對交易安全秩序造成了沖擊。第三，讓債權人承擔企業(yè)重整的社會成本和風險，有失公平。重整制度中強制程序的中止、別除權的限制、重整債權清算的限制，雖然有助于保全債務人資產(chǎn)的完整性，但已對債權人的權益造成了不利影響；加之，重整程序的分組表達方式和股東利益的引入，在增加重整計劃通過機率的同時，也削

10、弱了債權人對債務清理的自治能力，尤其是法院出于社會整體利益的考慮強制通過重整計劃時，甚至可能排斥債權人的意志，使債權人缺乏債務清償?shù)男睦眍A期，給債權人的經(jīng)濟生活帶來了極大的不安定性，如果重整失敗，將對債權人的利益造成巨大損失，債權人實際上承擔了重整企業(yè)逃避債務或者重整失敗的風險，這對債權人有失公平。第四，中國社會保障和社會救濟體系的不完善可能導致重整制度承擔過多防止職工失業(yè)的壓力。挽救措施在追加投資、租賃經(jīng)營之外，還可以將企業(yè)整體出讓、合并或分立等，但企業(yè)形式的變更，職工的失業(yè)是在所難免的，即使保住企業(yè)還是有相當一部分職工要下崗而進入社會的。如果將重整制度理解為保證就業(yè)的制度將會使重整制度背上

11、沉重的包袱，不能靈活地采用各種手段積極挽救困難企業(yè)。2.制度的完善首先，賦予債權人異議權和監(jiān)督對于制約債務人和法院是必要的。同時，在重整人執(zhí)行計劃過程中，如果有以不合理低價處分財產(chǎn)和違法剝離資產(chǎn)轉(zhuǎn)移到其他公司的行為，債權人可以通過破產(chǎn)撤銷權制度撤銷重整人的低價處分行為，通過直索責任制度排除有限責任的限制，追究大股東和企業(yè)管理層剝離資產(chǎn)的民事責任。其次，出于政府利益的需要，特別是企業(yè)職工安置利益的需要，強行啟動重整程序或通過重整計劃也是合法的，但此時政府必須通過社會保險機制或政府補貼等方式分散債權人承擔的風險成本和損失，否則中國將很難解決前面提到的金融與企業(yè)貸款難的雙重困境。此外，中國還應當將金

12、融體制改革與國企改革同時進行，使國有商業(yè)銀行與非銀行國有企業(yè)脫離“同源”關系，各自成為具有獨立利益的運營實體，防止不良債務的轉(zhuǎn)移，才能防范金融風險，保證信用交易的安全。再次，重整制度的出臺必須加快社會保障體系和社會救濟的配套制度建設，解除企業(yè)采取靈活形式實施重整程序的后顧之憂。最后，建立司法協(xié)調(diào)機制和司法信息共享機制協(xié)調(diào)各地訴訟、監(jiān)督程序進程，明確法院在重整程序中地位，維護司法獨立，防止行政權力非法干預。政府可以提出重整計劃的建議和方案，政府需要法院強制通過重整計劃時，也必須通過法院的審查和裁決，按照法定程序進行，不能直接干預司法裁決，必須強調(diào)司法獨立，否則重整程序又將回到非市場化行政化操作的

13、老路上去?！疽暯撬摹渴袌稣{(diào)節(jié)與宏觀調(diào)控的關系政府宏觀調(diào)控（“有形的手”）與市場調(diào)節(jié)（“無形的手”）是經(jīng)濟管理中的兩個重要內(nèi)容，正確處理政府宏觀調(diào)控與市場調(diào)節(jié)的關系，實現(xiàn)全社會對資源的有效利用及供求關系平衡，是政府經(jīng)濟管理部門需要深人研究的問題。宏觀調(diào)控與市場調(diào)節(jié)是進行資源配置的兩種手段。在市場經(jīng)濟條件下,對資源的配置應當建立在市場調(diào)節(jié)的基礎上,而當市場調(diào)節(jié)無能為力或調(diào)節(jié)得不完善時,就需要由政府進行必要的宏觀調(diào)控,來彌補市場調(diào)節(jié)的不足。 這兩者的主要區(qū)別在于：資源配置的方式不同。市場調(diào)節(jié)主要是依靠價格供求等杠桿通過市場來自發(fā)地進行資源的優(yōu)化配置,而宏觀調(diào)控則主要依靠國家政府通過法律法規(guī)政策計劃命

14、令等方式來進行,它的方式主要有經(jīng)濟手段、法律手段和行政手段,其中以經(jīng)濟手段和法律手段為常規(guī)手段。另外,兩者的地 位也不同。市場經(jīng)濟體制下以市場調(diào)節(jié)為為基礎,在此基礎上采取必要的宏觀調(diào)控。 這兩者又都是市場經(jīng)濟體制下所同時具有的兩種資源配置手段,共同目的都是為了促進資源的優(yōu)化配置。企業(yè)發(fā)展要充分發(fā)揮市場機制作用，政府更應該做的是營造一個良好的環(huán)境，提供公共服務。我國去年年底經(jīng)工商注冊的企業(yè)是1527萬，99%以上都是中小企業(yè)，個體工商戶大概在4500萬，政府在市場經(jīng)濟下促進和幫助中小企業(yè)發(fā)展是義不容辭的，支持和幫助中小企業(yè)發(fā)展是世界各國政府的通行慣例。作為政府部門，在促進中小企業(yè)發(fā)展方面，重點是做好兩方面工作。首先，營造環(huán)境。改革的具體措施主要有：第一，要完善公有制為主體，多種所有制經(jīng)濟