建設(shè)工程結(jié)算與工程款催收兼談工程非訴訟管理

1、建設(shè)工程結(jié)算與工程款催收建設(shè)工程結(jié)算與工程款催收兼談工程非訴訟管理兼談工程非訴訟管理 四川省建筑業(yè)協(xié)會常務(wù)理事四川省建筑業(yè)協(xié)會常務(wù)理事 四川九益律師事務(wù)所首席合伙人四川九益律師事務(wù)所首席合伙人 陳浩文陳浩文 律師律師值得建筑行業(yè)思考的四個案例（一） 成都建工成新建材訴合力達(dá)房產(chǎn)工程結(jié)算案件A、工程合同約定了明確的結(jié)算方式； B、工程質(zhì)量合格； C、施工方按照約定向業(yè)主送達(dá)了決算書； D、業(yè)主未能在合同約定的期限內(nèi)審核完畢或答復(fù)； E、四個審判程序均確認(rèn)以施工方送達(dá)的決算書為最終結(jié)算依據(jù)。值得建筑行業(yè)思考的四個案例（二） 成都路達(dá)與成都中鵬房產(chǎn)工程黑白合同糾紛仲裁案件 A、黑白合同對工程價款約定

2、不一致（計價方式、標(biāo)準(zhǔn)、工程范圍以及工程總價款）； B、雙方在合同履行過程中實際履行黑合同，即對施工方不利的合同； C、即便是履行黑合同，業(yè)主仍然百般刁難，拖延辦理工程決算，不支付工程款； D、施工方無奈申請仲裁。仲裁員多數(shù)認(rèn)為應(yīng)按照白合同計算工程價款。（929司法解釋當(dāng)時未出臺，法院和仲裁委在處理此類案件中存有分歧）； E、目前司法解釋的規(guī)定對施工企業(yè)有利。（稍后專章講解）值得建筑行業(yè)思考的四個案例（三） 四川省第十二建筑工程公司與成都托普華僑有限公司工程合同糾紛案件 A、什么樣的工程必須招投標(biāo)？招投標(biāo)無效的情況有哪些？未經(jīng)備案的招投標(biāo)是否有效？ B、在簽訂合同過程中如何防范業(yè)主違約； C、

3、非法分包以及違背投標(biāo)承諾可能帶來的風(fēng)險； D、有效送達(dá)簽證文件的重要性； E、業(yè)主違約的情況下如何計算違約損失（如臨時設(shè)施費、現(xiàn)場管理費、預(yù)期利潤、實際損失）。值得建筑行業(yè)思考的四個案例（四） 某施工企業(yè)鐵路工程施工合同糾紛案件 A、招標(biāo)文件、投標(biāo)文件、中標(biāo)通知書、協(xié)議書、通用條款、專用條款的優(yōu)先順序問題 B、菲迪克合同條件應(yīng)用過程中的簽證與索賠解決拖欠工程款的關(guān)鍵解決拖欠工程款的關(guān)鍵 工程招投標(biāo)與合同簽訂 工程管理中的簽證與索賠 工程結(jié)算的優(yōu)化處理 工程款的及時催收（特別是優(yōu)先受償權(quán)的行使）第一章第一章 工程結(jié)算的辦理工程結(jié)算的辦理一、在合同訂立階段為工程結(jié)算一、在合同訂立階段為工程結(jié)算打下

4、堅實的基礎(chǔ)打下堅實的基礎(chǔ) 明確約定結(jié)算方式：方式和標(biāo)準(zhǔn)（2004年解釋16條） 明確約定工程結(jié)算送達(dá)的地點和有權(quán)簽收的主體 明確約定結(jié)算辦理主體（代建工程等） 重視固定價承包工程的影響，固定價約定范圍（2004年解釋22條）辦理工程結(jié)算的條件 工程已經(jīng)竣工驗收且為合格工程； 合同約定的辦理工程結(jié)算條件已經(jīng)成就 施工企業(yè)自身具備辦理結(jié)算的能力，包括擁有辦理結(jié)算所需的工程技術(shù)資料二、合同履行中結(jié)算的辦理二、合同履行中結(jié)算的辦理 及時送達(dá)工程量進(jìn)度報告，進(jìn)度款的支付 正確利用正確利用2004解釋第解釋第20條規(guī)定條規(guī)定當(dāng)事人約定，發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后，在約定期限內(nèi)不予答復(fù)，視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件的

5、，按照約定處理。承包人請求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價款的，應(yīng)予支持。 按約及時送達(dá)整個工程的決算書 有效送達(dá)工程結(jié)算書和完整的結(jié)算資料（合力達(dá)案件）三、工程結(jié)算辦理的依據(jù)三、工程結(jié)算辦理的依據(jù) 合同約定 國家有關(guān)法律、法規(guī)和規(guī)章制度 國務(wù)院建設(shè)行政主管部門、省、自治區(qū)、直轄市或有關(guān)部門發(fā)布的工程造價計價標(biāo)準(zhǔn)、計價辦法等有關(guān)規(guī)定 建設(shè)項目的合同、補(bǔ)充協(xié)議、變更簽證和現(xiàn)場簽證，以及經(jīng)發(fā)、承包人認(rèn)可的其他有效文件 其他可依據(jù)的材料 四、工程結(jié)算中重點注意的問題四、工程結(jié)算中重點注意的問題 承包人有及時送達(dá)工程量進(jìn)度報告的義務(wù) （2004解釋19條） 黑白合同對工程價款、結(jié)算約定不一致的，按照白合同處

6、理 （2004解釋21條） 承包人有及時按約報送工程竣工結(jié)算書和完整的結(jié)算資料的義務(wù)，否則有可能承擔(dān)不利的結(jié)果（暫行規(guī)定16條）建設(shè)部369號文件與929司法解釋對結(jié)算規(guī)定不同處的理解（一） 369號文件第16條 發(fā)包人收到竣工結(jié)算報告及完整的結(jié)算資料后，在本辦法規(guī)定或合同約定期限內(nèi)，對結(jié)算報告及資料沒有提出意見，則視同認(rèn)可。 承包人如未在規(guī)定時間內(nèi)提供完整的工程竣工結(jié)算資料，經(jīng)發(fā)包人催促后14天內(nèi)仍未提供或沒有明確答復(fù)，發(fā)包人有權(quán)根據(jù)已有資料進(jìn)行審查，責(zé)任由承包人自負(fù)。建設(shè)部369號文件與929司法解釋對結(jié)算規(guī)定不同處的理解（二） 929司解釋第20條 當(dāng)事人約定，發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后，

7、在約定期限內(nèi)不予答復(fù)，視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件的，按照約定處理。承包人請求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價款的，應(yīng)予支持。第二章第二章 工程款的及時催收工程款的及時催收一、建設(shè)工程款的優(yōu)先受償權(quán)一、建設(shè)工程款的優(yōu)先受償權(quán) 中華人民共和國合同法第286條 “發(fā)包人未按照約定支付價款的，承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價款。發(fā)包人逾期不支付的，按照建設(shè)工程性質(zhì)不宜折價、拍賣的以外，承包人可以發(fā)包人協(xié)議將該工程折價，也可以申請人民法院將該工程拍賣。建設(shè)工程價款就該工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償。” 最高人民法院關(guān)于建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)問題的批復(fù)法釋（2002）16號 “人民法院在審理房地產(chǎn)糾紛案件和辦理

8、執(zhí)行案件中，應(yīng)當(dāng)依照中華人民共和國合同法第二百八十六條的規(guī)定，認(rèn)定建筑工程的承包人的優(yōu)先受償權(quán)優(yōu)于抵押權(quán)和其他債權(quán)。 ”（一）建設(shè)工程優(yōu)先受償權(quán)的法律特征一）建設(shè)工程優(yōu)先受償權(quán)的法律特征 法定擔(dān)保權(quán) 優(yōu)先于抵押權(quán) 優(yōu)先于其他債權(quán) 在破產(chǎn)還債程序中優(yōu)先受償權(quán)排序仍在抵押受償權(quán)之前 不能對抗已支付全部或大部分購房款的房屋買受人（二）優(yōu)先受償權(quán)行使的條件二）優(yōu)先受償權(quán)行使的條件 主體只能是建設(shè)工程的承包人 發(fā)包人逾期支付工程款 承包人催告后在合理期限內(nèi)發(fā)包人仍不支付 建設(shè)工程的性質(zhì)適合于折價、拍賣（三）優(yōu)先受償權(quán)的范圍（三）優(yōu)先受償權(quán)的范圍 承包人為工程本身所支出的實際費用 承包人應(yīng)當(dāng)支付且實際支付

9、的費用 違約金和違約損失不在優(yōu)先受償之列二、實務(wù)中優(yōu)先受償權(quán)的運(yùn)作二、實務(wù)中優(yōu)先受償權(quán)的運(yùn)作（一）合同訂立階段為優(yōu)先受償（一）合同訂立階段為優(yōu)先受償權(quán)打下基礎(chǔ)權(quán)打下基礎(chǔ) 標(biāo)前對工程業(yè)主及工程本身作詳盡調(diào)查 標(biāo)書中不能盲目地就工程付款方式對自己作不利承諾(比如放棄優(yōu)先權(quán)的約定) 中標(biāo)后認(rèn)真談判擬定合同 慎重對待發(fā)包人提出的“陰陽合同” 對不適用折價、拍賣的工程約定具體的救濟(jì)方式（二）合同履行中重視落實證據(jù)（二）合同履行中重視落實證據(jù)，適時行使權(quán)利，適時行使權(quán)利 嚴(yán)格按約履行義務(wù) 做好簽證工作 按約做好工程量、簽證報送工作 因發(fā)包人原因致使工程停工，及時致函主張權(quán)利 工程竣工后及時辦理竣工結(jié)算（三

10、）法院拍賣、訴訟、仲裁階（三）法院拍賣、訴訟、仲裁階段，把握法律精神，維護(hù)利益段，把握法律精神，維護(hù)利益 訴訟 仲裁 拍賣三、工程款催收的依據(jù)三、工程款催收的依據(jù) 合同約定的預(yù)付款支付 工程進(jìn)度款支付約定、工程量報告、發(fā)包人的審核意見 工程變更、調(diào)整的簽證依據(jù) 竣工結(jié)算報告、結(jié)算書、發(fā)包人的審核意見 四、發(fā)包人逾期付款的利息四、發(fā)包人逾期付款的利息 有約定的，按照約定處理；沒有約定的，按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率計息。（解釋17條 ） 利息從應(yīng)付工程價款之日計付 （解釋18條） 五、建設(shè)工程款催收的具體操作五、建設(shè)工程款催收的具體操作（一）在建工程停工時的催收（一）在建工程停工時的催收 及時書面通知 抄報相應(yīng)主管部門 適時向法院提出拍賣申請 準(zhǔn)備證據(jù)以備訴訟、仲裁（二）工程竣工時的催收（二）工程竣工時的催收 及時辦理決算 按約