第21章 債的移轉(zhuǎn)和消滅.

1、第二十四章第二十四章 債的移轉(zhuǎn)和消滅債的移轉(zhuǎn)和消滅 教學重點：教學重點： 1.債的移轉(zhuǎn)， 2.債的消滅。第一節(jié)第一節(jié) 債的移轉(zhuǎn)債的移轉(zhuǎn) 一、概念和特征一、概念和特征 指在債的內(nèi)容與客體保持不變的情況下，債的主體發(fā)生變更。 特征： 1. 債的移轉(zhuǎn)為債的主體的變更； 2. 債的移轉(zhuǎn)不改變債的內(nèi)容與客體； 3. 債的移轉(zhuǎn)是以債權(quán)債務(wù)關(guān)系的存在為前提的； 4. 債的移轉(zhuǎn)保持債的同一性。二、債的移轉(zhuǎn)原因二、債的移轉(zhuǎn)原因1、法律行為 合意、單方；債權(quán)、債務(wù)、概括。2、法律直接規(guī)定 法定移轉(zhuǎn)，概括移轉(zhuǎn)，如企業(yè)法人合并。3、法院的裁決 三、債權(quán)讓與三、債權(quán)讓與n （一）概念、方式（一）概念、方式 即債權(quán)移轉(zhuǎn)，

2、即債權(quán)主體變更。廣義的債權(quán)讓與包括三種發(fā)生形式，狹義的債權(quán)讓與單指基于法律行為發(fā)生的，當事人包括讓與人與受讓人。 債權(quán)讓與可分為全部讓與與部分讓與。后者包括又分為按份債權(quán)與連帶債權(quán)。 （二）債權(quán)讓與的要件（二）債權(quán)讓與的要件 1. 須當事人之間達成合意； （讓與人與受讓人簽訂合同） 2. 須有有效債權(quán)的存在； 3. 須所讓與的債權(quán)具有可讓與性； 禁止情形：（1）依債權(quán)的性質(zhì)；（2）依合 同約定；（3）依照法律規(guī)定。 （79條） 4. 須通知債務(wù)人。 80條。不通知不生效。 （三）債權(quán)讓與的效力（三）債權(quán)讓與的效力 1. 內(nèi)部效力（轉(zhuǎn)讓人與受讓人之間的法律效果） （1）債權(quán)及從權(quán)利轉(zhuǎn)讓于受讓人；

3、 （2）讓與人應(yīng)使受讓人能夠完全行使債權(quán)； （3）讓與人對讓與的債權(quán)負瑕疵擔保責任。 2. 對外效力（對債務(wù)人及第三人的法律效果） （1）債務(wù)人應(yīng)向受讓人履行債務(wù)； （2）債務(wù)人對原債權(quán)人的抗辯權(quán)得向受讓人為之； （3）債務(wù)人得主張以其債權(quán)與負擔的債務(wù)抵銷。 （一）概念（一）概念 即債務(wù)移轉(zhuǎn)，指的是債務(wù)主體的變更，即在維持債的內(nèi)容的同一性的前提下，原債務(wù)人的債務(wù)移轉(zhuǎn)于新債務(wù)人承擔。 可因法律行為、法律規(guī)定而發(fā)生。 包括免責的債務(wù)承擔與并存的債務(wù)承擔。 四、債務(wù)承擔四、債務(wù)承擔 （二）債務(wù)承擔的要件（二）債務(wù)承擔的要件（84條）條） 1. 須有以債務(wù)承擔為目的的有效合同。 2. 須有有效債務(wù)的存

4、在。 3. 須所移轉(zhuǎn)的債務(wù)具有可移轉(zhuǎn)性。 禁止： （1）性質(zhì)上不能轉(zhuǎn)移的債務(wù)； （2）約定不能移轉(zhuǎn)的債務(wù)； （3）法律規(guī)定不能移轉(zhuǎn)的債務(wù)。 （三）債務(wù)承擔的效力（三）債務(wù)承擔的效力 1. 債務(wù)全部移轉(zhuǎn)的，承擔人取代原債務(wù)人的地位而成為新債務(wù)人。 2. 新債務(wù)人取得原債務(wù)人基于債權(quán)債務(wù)關(guān)系所享有的抗辯權(quán)。 3. 從屬于主債務(wù)的從債務(wù)一并移轉(zhuǎn)于承擔人承擔，但專屬于原債務(wù)人的除外（如擔保）。 五、債的概括承受五、債的概括承受 指債權(quán)債務(wù)一并移轉(zhuǎn)給第三人，包括合同的承受與企業(yè)合并。 （一）合同的承受（一）合同的承受：合同的承受，是指合同當事人一方將其在合同中的權(quán)利義務(wù)全部轉(zhuǎn)移于第三人，第三人承受其在合

5、同中的地位，享受權(quán)利和負擔義務(wù)。（88條） 須經(jīng)對方當事人同意。（89條） （二）企業(yè)合并（二）企業(yè)合并：當事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權(quán)利，履行合同義務(wù)；當事人訂立合同后分立的，除債權(quán)人和債務(wù)人另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對合同的權(quán)利義務(wù)享有連帶債權(quán)，承擔連帶債務(wù)。 （90條）第二節(jié)第二節(jié) 債的消滅債的消滅 一、債的消滅概述一、債的消滅概述 （一）債的消滅概念（一）債的消滅概念 又稱為債的終止，是指債的關(guān)系當事人雙方間的權(quán)利義務(wù)于客觀上已不復存在。 （二）債的消滅原因（二）債的消滅原因 1. 基于債的目的達到，如債務(wù)清償； 2. 基于債的目的不能達到，

6、如給付不能； 3. 基于當事人的意思，如債務(wù)免除； 4. 基于法律的直接規(guī)定。 二、清償二、清償 即債的履行。為債的消滅最正常、最常見的原因。 注意： “債務(wù)人為特定行為”時不同角度的說法： 于債務(wù)人角度-給付； 于債權(quán)人角度-履行；（債權(quán)實現(xiàn)） 于債的消滅原因角度-清償。 （一）概念：（一）概念：當事人雙方相互負有同種類的給付，將兩項債務(wù)相互沖抵，使其相互在對等額內(nèi)消滅。分為法定抵銷、合意抵銷。前者符合條件即可，后者須雙方同意。 （二）抵銷條件（二）抵銷條件 1. 須雙方互相負有債務(wù)，互享有債權(quán)； 2. 須雙方的給付為同一種類； 3. 須雙方的債務(wù)均屆清償期； 4. 須雙方的債務(wù)均為可抵銷的

7、債務(wù)。 （三）抵押效力（三）抵押效力 為形成權(quán)，通知生效。（99條第2款）三、抵銷三、抵銷四、提存四、提存（一）概念（一）概念 提存，是指債務(wù)人于債務(wù)已屆履行期時，將無法給付標的物 交提存機關(guān)，以消滅債務(wù)的行為。 原因：債權(quán)人的原因。立法：提存公證規(guī)則、合同法。（二）提存要件（二）提存要件 1.須有可以提存的合法原因。 2.須經(jīng)法定程序； 3.提存的主體與客體適當。（三）提存的效力（三）提存的效力 1. 債務(wù)人與債權(quán)人：債權(quán)債務(wù)關(guān)系消滅。所有權(quán)、風險轉(zhuǎn)移。 2. 提存人與提存機關(guān)：提存機關(guān)的保管義務(wù)。 3. 提存機關(guān)與債權(quán)人：債權(quán)人有受領(lǐng)權(quán)，有義務(wù)支付保管費。 五、免除債務(wù)五、免除債務(wù)（單方行為，債權(quán)的放棄） 分為全部免除、部分免除。不得違反法律規(guī)定。 六、雙方協(xié)議六、雙方協(xié)議 不得違反法律的強行規(guī)定與禁止性規(guī)定。七、解除合同七、解除合同 （后面專述。） 八、債務(wù)更新八、債務(wù)更新（雙方行為） 債務(wù)更改、更替，成立新債，消滅舊債。 條件： 1.須有應(yīng)消滅的有效債務(wù)存在；2.須有新的債務(wù)發(fā)生；3.須新債與舊債的性質(zhì)不同；4.需雙方有更新債的合意。 九、混同九、混同（事件） 指