公序良俗原則的司法適用

1、公序良俗原則的司法適用作為現(xiàn)代民法邊際性原則 , 公序良俗不論是在大陸法系民法體系中還是在英 美法系的判例適用中都居于重要地位。 尤其是在 20世紀(jì), 公序良俗原則更是被譽(yù) 為指向法律的根本精神 , 是私法社會(huì)化的主要表現(xiàn)之一。這主要是因?yàn)楣蛄妓自瓌t作為統(tǒng)領(lǐng)民法具體規(guī)范的基本原則之一, 具有較大的彈性 , 是法官克服成文法局限性、化解法律與社會(huì)生活之間的張力的重要工 具。由此看來(lái) , 不論是在立法還是司法中 , 公序良俗原則的重大意義 , 都決定了無(wú) 論我們對(duì)其進(jìn)行何種程度的清晰闡述和詳盡解讀都是非常有必要的。在二十世紀(jì)九十年代以前 , 公序良俗原則在我國(guó)大陸并未受到應(yīng)有的重視 , 直到近些

2、年來(lái) , 司法實(shí)踐中適用公序良俗限制“市民”意思自治的案例層出不窮 后, 才引發(fā)了理論界與實(shí)務(wù)界的諸多討論與研究。鑒于實(shí)務(wù)中適用公序良俗原則 的案例類(lèi)型各式各樣 ,難以全面入手 ,本文選擇了從“婚外戀”引致的財(cái)產(chǎn)糾紛這 一類(lèi)案件的角度 , 研究公序良俗原則的適用問(wèn)題。本文認(rèn)為對(duì)公序良俗原則的研究應(yīng)集中在以下三個(gè)方面進(jìn)行討論 ,即: 公序 良俗原則是什么、為什么適用、怎么適用。相比之下 , 祖國(guó)大陸地區(qū)學(xué)者的討論 范圍尚局限在前兩個(gè)問(wèn)題上 , 而對(duì)第三個(gè)問(wèn)題的研究還有些薄弱。然而, 恰恰最為復(fù)雜和最為迫切的問(wèn)題正是公序良俗原則的適用問(wèn)題。蓋因 對(duì)這一問(wèn)題的討論是關(guān)于法律方法的具體運(yùn)用 , 研究的

3、難度較大。作者根基膚淺、用功不深 , 但仍將這一問(wèn)題結(jié)合實(shí)際“婚外戀”財(cái)產(chǎn)糾紛案 例,作為本文的一個(gè)主要內(nèi)容加以討論 ,以期拋磚引玉 ,引起更多的關(guān)注和更深入 的研究。本文除引言外 , 正文分為六個(gè)部分 ,結(jié)構(gòu)如下 : 第一部分 , 問(wèn)題的提出。在這一部分之中 , 作者首先引用了兩個(gè)真實(shí)存在的因“婚外戀”引發(fā)的財(cái)產(chǎn) 糾紛的案例 , 試圖引出討論的焦點(diǎn) ,即: 在這類(lèi)案件當(dāng)中 ,應(yīng)該如何正確適用公序 良俗原則 , 才能真正實(shí)現(xiàn)個(gè)案正義。試圖通過(guò)“以點(diǎn)帶面”的方式來(lái)討論公序良 俗原則的適用。第二部分,公序良俗原則的意義。在這一部分中 ,筆者首先通過(guò)羅列諸多學(xué)者 對(duì)于“公序”和“良俗”的認(rèn)知、比較此

4、兩個(gè)概念的關(guān)系、討論其應(yīng)有功能來(lái)明 確公序良俗原則的概念 ; 然后, 對(duì)兩大法系國(guó)家或地區(qū)立法體例中的公序良俗原 則進(jìn)行了具體介紹 , 試圖更加明了什么是公序良俗原則。第三部分, 我國(guó)大陸現(xiàn)行民法中的 “公序良俗”。主要是介紹了我國(guó)大陸現(xiàn)行 法律法規(guī)中關(guān)于公序良俗的規(guī)定 , 另外對(duì)新出臺(tái)的婚姻法司法解釋征求意見(jiàn) 稿中關(guān)于本文所討論案件涉及的處理?xiàng)l文進(jìn)行了討論 , 分析了在這類(lèi)案件中討論 公序良俗原則適用問(wèn)題的必要性。第四部分, 公序良俗原則與其他相關(guān)原則的關(guān)系。 這一部分以意思自治原則、 誠(chéng)實(shí)信用原則這兩個(gè)與公序良俗原則有著密切聯(lián)系的民法基本原則為著力 點(diǎn), 分別討論其與公序良俗原則的聯(lián)系與區(qū)別。意在進(jìn)一步明確適用公序良俗原則的具體場(chǎng)合。第五部分 , 公序良俗原則的 司法適用。乃本文的重心之所在 , 目的在于探討如何使得公序良俗原則的適用具有確定 性,從而限制法官對(duì)公序良俗原則的任意運(yùn)用。 首先, 從宏觀的角度討論公序良俗 原則的司法適用 ,然后,再到微觀 ,至“婚外戀”導(dǎo)致的財(cái)產(chǎn)糾紛中具體討論公序 良俗原則的司法適用。