民法總論完整版簡答題7頁

1、民法總論完整版簡答題1. 什么是民法？1民法是大陸法系特有的術(shù)語，是人類對法律體系，尤其是部門法學(xué)科認(rèn)識的產(chǎn)物。是規(guī)范市民社會的法，民法規(guī)范平等主體（即“人”）之間的人身關(guān)系和財(cái)產(chǎn)關(guān)系。據(jù)此，可將民法定義為：調(diào)整自然人或法人之間人身關(guān)系和財(cái)產(chǎn)關(guān)系的法律規(guī)范體系的總稱。2. 民法有哪些特質(zhì)？2民法的特質(zhì)，即民法的特點(diǎn)或性質(zhì)。民法是私法，是規(guī)范市民社會的法；民法是人法，意為民法的出發(fā)點(diǎn)是人，特別是自然人；民法是權(quán)利法，民法對人的關(guān)心、尊重和關(guān)懷的實(shí)現(xiàn)是通過設(shè)計(jì)各種權(quán)利制度及相應(yīng)的救濟(jì)制度予以實(shí)現(xiàn)的。3. 民法與商法、經(jīng)濟(jì)法的關(guān)系如何？3與商法的關(guān)系：在廣義上民法即私法，是規(guī)范整個(gè)市民社會全部生活的

2、法，包括狹義的民法以及商法，因此也可稱為民商法。與經(jīng)濟(jì)法的關(guān)系：民法作為規(guī)范市民社會的法屬于私法，經(jīng)濟(jì)法作為規(guī)范政府干預(yù)市場的法是經(jīng)濟(jì)行政法。4. 民法的淵源有哪些？4民法的淵源指民法規(guī)范的表現(xiàn)形式或存在形式，結(jié)合法理及我國情況，民法的淵源包括：（1）制定法 由全國人民代表大會或其常務(wù)委員會制定的民事法律 國務(wù)院制定的行政法規(guī) 地方性法規(guī)、自治條例和單行條例及經(jīng)濟(jì)特區(qū)法規(guī) 法律解釋及司法解釋 中國締結(jié)或參加的國際條約（2）法律認(rèn)可的習(xí)慣及國際慣例5. 我國的民法原則有哪些？5我國的民法基本原則有：身份平等、民事權(quán)利神圣、意思自治、誠實(shí)信用、權(quán)利不得濫用、公平及公序良俗七個(gè)基本原則。6. 何為民

3、事權(quán)利神圣原則？6民事權(quán)利神圣，亦即民事權(quán)利神圣不可侵犯，不受任何個(gè)人、團(tuán)體或公權(quán)力機(jī)關(guān)的不法侵害，如受侵害，則受害人有權(quán)依法自力保護(hù)或請求國家公權(quán)力救濟(jì)，從而使受損害的權(quán)利得以恢復(fù)。7. 各民法基本原則在我國民法中有哪些具體制度的體現(xiàn)？7身份平等原則：民法通則第3條規(guī)定，“當(dāng)事人在民事活動中的地位平等”，第10條規(guī)定，“公民的民事權(quán)利能力一律平等”。民事權(quán)利神圣：民法通則第5條規(guī)定：“公民、法人的合法的民事權(quán)益受法律保護(hù)，任何組織和個(gè)人不得侵犯?！币馑甲灾危何覈穹ㄍ▌t的表述是，民事活動應(yīng)當(dāng)遵循“自愿”原則（第4條）。誠實(shí)信用：我國民法通則規(guī)定，民事活動應(yīng)當(dāng)遵循“誠實(shí)信用”的原則（第4條）。

4、權(quán)利不得濫用：我國民法通則雖未明確出現(xiàn)“禁止權(quán)利濫用”或“權(quán)利不得濫用”的表述，但依據(jù)第6條8及第7條9可推出該原則。公平：我國民法通則規(guī)定，民事活動應(yīng)遵循“公平”原則（第4條）。我國民法通則第59條及合同法第54條均將“顯失公平”作為請求撤銷或變更民事行為、合同的條件之一。公序良俗：我國民法通則的表述是，“民事活動不得違反公共秩序、社會公共利益擾亂社會經(jīng)濟(jì)秩序”（第7條）。8. 什么事民事法律關(guān)系？它有哪幾個(gè)要素？10民事法律關(guān)系市民法規(guī)法調(diào)整的對象，是民事主體之間的民事權(quán)利及義務(wù)關(guān)系。民事法律關(guān)系的要素包括主體、客體及內(nèi)容。主體要素，即誰與誰之間的關(guān)系，即關(guān)系中的人；客體，即民事主體關(guān)于什

5、么東西之間的關(guān)系，或權(quán)利義務(wù)指向的對象；內(nèi)容，即民事主體之間什么樣的關(guān)系，即個(gè)關(guān)系主體之間有什么權(quán)利及義務(wù)。9. 什么是民事關(guān)系的變動？11民事法律關(guān)系的變動，即民事法律關(guān)系的產(chǎn)生、消滅或內(nèi)容的變更。產(chǎn)生，即原無法律關(guān)系，出現(xiàn)了一個(gè)法律關(guān)系；消滅，即存在一個(gè)法律關(guān)系，歸于消滅；變更，即存在一個(gè)法律關(guān)系，其要素如主體或內(nèi)容（權(quán)利義務(wù)）或客體有變化。10. 人的出生或死亡是否會引起民事法律關(guān)系的變動？如果是，會引起哪些民事法律關(guān)系的變動？12人的出生和死亡作為法律事實(shí)會引起民事關(guān)系的變動。人的出生會引起父母與子女間的撫養(yǎng)關(guān)系、對于遺產(chǎn)的繼承關(guān)系以及又人身權(quán)所引發(fā)的一系列關(guān)系；人的死亡則會引起撫養(yǎng)關(guān)

6、系、婚姻關(guān)系的消滅和繼承關(guān)系的產(chǎn)生。11. 監(jiān)護(hù)人是如何設(shè)立的？監(jiān)護(hù)人的職責(zé)有哪些？13設(shè)立：各國民法一般規(guī)定監(jiān)護(hù)人的設(shè)定方式由法定監(jiān)護(hù)、指定監(jiān)護(hù)和遺囑監(jiān)護(hù)三種，我國民法通則第16條和第17條規(guī)定了監(jiān)護(hù)人設(shè)立的法定監(jiān)護(hù)和指定監(jiān)護(hù)兩種方式。司法實(shí)踐中，遺囑監(jiān)護(hù)也是可以有條件地承認(rèn)的一種監(jiān)護(hù)設(shè)立方式。職責(zé)：保護(hù)被監(jiān)護(hù)人的身心健康，照顧被監(jiān)護(hù)人的生活；管理和保護(hù)被監(jiān)護(hù)人的財(cái)產(chǎn)；代理被監(jiān)護(hù)人進(jìn)行民事活動；承擔(dān)被監(jiān)護(hù)人損害的侵權(quán)責(zé)任。12. 宣告失蹤、宣告死亡的條件和程序是什么？14 宣告失蹤宣告死亡下落不明時(shí)間下落不明持續(xù)滿2年下落不明滿4年；因意外事故下落不明，從事故發(fā)生之日起滿2年的；因意外事故下

7、落不明，經(jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)證明該公民不可能生存的。申請人有無先后順序限制沒有，經(jīng)利害關(guān)系人申請即可。有，其順序是：配偶；父母、子女；兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女；其它有民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的人。法律后果被宣告失蹤人的民事主體資格仍然存在。其法律后果主要是為失蹤人設(shè)立財(cái)產(chǎn)代管人。產(chǎn)生與自然死亡同樣的法律后果?；橐鲫P(guān)系終止，遺產(chǎn)繼承開始。13. 簡述法人的概念和特征。15概念：法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。特征：團(tuán)體性，法人是社會組織體；人格性，法人具有民事權(quán)利能力、民事行為能力和民事責(zé)任能力；獨(dú)立性，法人獨(dú)立享有民事權(quán)利、履行民事義務(wù)、承擔(dān)民

8、事責(zé)任。14. 大陸法系國家對法人的類型是如何劃分的？16 15. 法人設(shè)立的原則有哪些？我國現(xiàn)行民商事立法對法人的設(shè)立原則有何規(guī)定？17法人的設(shè)立原則，只一個(gè)國家對法人采取的態(tài)度，綜觀各國民事立法，法人設(shè)立的原則可以歸為以下幾種：放任主義；特許主義；許可主義；準(zhǔn)則主義（登記主義）；嚴(yán)格準(zhǔn)則主義；強(qiáng)制設(shè)立主義。我國現(xiàn)行民商事立法對法人的設(shè)立原則：（1）對非營利法人所采取的設(shè)立原則： 機(jī)關(guān)法人：其設(shè)立取決于憲法和國家機(jī)關(guān)組織法的規(guī)定，相當(dāng)于特許設(shè)立主義； 事業(yè)單位法人和社會團(tuán)體法人：a.依法不需辦理法人登記的，其設(shè)立原則應(yīng)屬于特許設(shè)立主義；b.依法需要辦理登記的，其設(shè)立原則應(yīng)屬于行政許可主義；（

9、2）對于營利法人所采取的設(shè)立原則： 企業(yè)法人的設(shè)立一般實(shí)行準(zhǔn)則主義； 但對于商業(yè)銀行、保險(xiǎn)公司等特殊法人，采取許可設(shè)立主義。16. 簡述法人的民事權(quán)利能力和自然人民事權(quán)利能力之異同。18 自然人法人相同點(diǎn)法人的民事權(quán)利能力同自然人的民事權(quán)利能力一樣，都是由法律賦予的并在整個(gè)主體存續(xù)內(nèi)享有，同具有人格。區(qū)別權(quán)利能力開始和終止的時(shí)間不同以生命體的存續(xù)作為其存在的條件以法人組織體的存續(xù)作為其存在條件權(quán)利能力的范圍不同享有權(quán)利廣泛不能享有以自然人的人身屬性為前提的權(quán)利，如結(jié)婚、收養(yǎng)、繼承等民事權(quán)利。法人權(quán)利能力的差異性一律平等、毫無差異法人的權(quán)利內(nèi)容具有不一致性，其范圍取決于法人章程和設(shè)立法人的意志。

10、17. 法人終止的情形有哪些？19法人終止的原因，是導(dǎo)致法人喪失民事主體資格的情形。有以下情形：依法被撤銷、自行解散、依法宣告破產(chǎn)以及其他原因。18. 簡述非法人團(tuán)體的特征。20在一般意義上非法人團(tuán)體可以歸納出以下幾個(gè)特征：（1）團(tuán)體之人合性：非法人團(tuán)體是穩(wěn)定的人合組織；（2）地位之主體性：非法人團(tuán)體是獨(dú)立的民事主體；（3）責(zé)任之特殊性：非法人團(tuán)體是不能完全獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的組織體。19. 我國合伙企業(yè)法對普通合伙企業(yè)的設(shè)立規(guī)則是如何規(guī)定的？21該法對合伙企業(yè)確立的一般規(guī)則包括：（1）關(guān)于合伙企業(yè)的定義，所謂合伙企業(yè)，是指自然人、法人和其他組織依照合伙企業(yè)法在中國境內(nèi)設(shè)立的普通企業(yè)和有限合伙企

11、業(yè)。（2）關(guān)于普通合伙人資格規(guī)則，國有獨(dú)資公司、國有企業(yè)、上市公司及公益性的事業(yè)單位、社會團(tuán)體不得成為普通合伙人。（3）關(guān)于合伙協(xié)議規(guī)則，合伙協(xié)議是合伙成立的基礎(chǔ)，是規(guī)范合伙人權(quán)利、義務(wù)、責(zé)任與合伙經(jīng)營管理的基本規(guī)則，具有重要的法律意義。（4）關(guān)于合伙義務(wù)規(guī)則，合伙企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營所得和其他所得，按照國家有關(guān)稅收規(guī)定，由合伙人分別繳納所得稅；合伙人企業(yè)及其合伙人必須遵守法律、行政法規(guī)，遵守社會公德、商業(yè)道德，承擔(dān)社會責(zé)任。（5）關(guān)于合伙企業(yè)的設(shè)立程序規(guī)則。（6）合伙企業(yè)變更及分支機(jī)構(gòu)設(shè)立規(guī)則。20. 什么是有限合伙？它有哪些特征？22概念：是指由合伙債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任的合伙人和對合伙債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)

12、任的普通合伙人共同組成的合伙。特征：有限責(zé)任和無限責(zé)任相結(jié)合；由普通合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)。21. 民事權(quán)利依其客體可劃分為幾類？23 22. 民事權(quán)利以其作用可以劃分為幾類？24依民事權(quán)利的作用，可以將民事權(quán)利劃分為支配權(quán)、請求權(quán)、形成權(quán)與抗辯權(quán)。（1）支配權(quán)：是權(quán)利人直接支配權(quán)利客體并享受其利益的權(quán)利。（2）請求權(quán)：是請求他人為一定給付的權(quán)利。請求權(quán)有可以分為渡請求權(quán)和非獨(dú)立請求權(quán)。（3）形成權(quán)：形成權(quán)為依照權(quán)利人單方的以斯表示即可是既存的法律關(guān)系發(fā)生變動的權(quán)利。（4）抗辯權(quán)：是能夠阻止請求權(quán)的權(quán)利，即對請求權(quán)的反對權(quán)，其目的在于永久地或暫時(shí)地阻止請求權(quán)的實(shí)施或使請求權(quán)減弱。23. 什么是請求

13、權(quán)的競合與聚合？25請求權(quán)的競合，指同一法律事實(shí)，依據(jù)不同的規(guī)范基礎(chǔ)，會產(chǎn)生以同一給付為目的的數(shù)個(gè)請求權(quán)的并存，當(dāng)事人可選擇行使，其中一個(gè)請求權(quán)因目的達(dá)到而消滅時(shí)，其他請求權(quán)也因目的達(dá)到而消滅，但不能同時(shí)行使。請求權(quán)的聚合，指同一法律事實(shí)同時(shí)引起多個(gè)請求權(quán)，其要求給付的內(nèi)容各不相同，并且可以同時(shí)主張。24. 法律行為可以劃分為那些類型？26 25. 效力未定的民事行為有哪些情況？27綜合民法通則及合同法，效力未定的民事行為有以下類型：（1）限制民事行為能力人所為的并非純獲利益的行為；（2）代理權(quán)欠缺的行為；（3）處分權(quán)欠缺的民事行為。26. 法律行為成立的要件和生效的要件各有哪些？28（1）成

14、立的要件 一般成立要件：當(dāng)事人的意思表示，只要有當(dāng)時(shí)任何意思表示，既滿足一般成立要件。 特備成立要件：要式或要物。（2）生效要件 一般生效要件：是所有法律行為須滿足的生效要件，包括：a.行為人須有相應(yīng)的行為能力；b.意思表示須健全、真實(shí)、自由，不能存在重大誤解、欺詐、脅迫等情形；c.標(biāo)的須確定、可能、合法、妥當(dāng)。d.不違反法律或者社會公共利益。 特殊要件：是部分法律行為所特別要求的生效須滿足的條件。27. 負(fù)擔(dān)行為和處分行為的區(qū)別。29負(fù)擔(dān)行為使一方擔(dān)負(fù)義務(wù)、他方取得請求（anspruch），處分行為則使一方喪失或減少、而由他方取得某種權(quán)利（right）。負(fù)擔(dān)行為僅為特定人之間“關(guān)系”的調(diào)整，

15、故行為的后果必然只發(fā)生債權(quán)債務(wù)關(guān)系；處分行為則為特定權(quán)利與特定人之間“歸屬”的調(diào)整，故在以物權(quán)為標(biāo)的的情形，處分行為的結(jié)果是物權(quán)另有歸屬，在以債權(quán)為標(biāo)的的情形，又發(fā)生債權(quán)另有歸屬的結(jié)果。負(fù)擔(dān)行為只會發(fā)生新的債權(quán)債務(wù)，故又稱為債權(quán)行為；處分行為則會使“既有”的物權(quán)、債權(quán)或其他財(cái)產(chǎn)權(quán)減少或消滅。28. 無效的民事行為有哪些情形？無效的民事行為有什么法律效果？30（1）情形：結(jié)合合同法第52條及相關(guān)法律規(guī)定，31我們認(rèn)為無效民事行為包括以下幾種： 無民事行為能力人的行為； 欺詐、脅迫且損害國家利益的行為； 惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的行為； 以合法形式掩蓋非法目的； 損害社會公共利益的行

16、為； 違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定的行為。（2）效果： 若尚未履行，則無需也不應(yīng)再進(jìn)行履行； 若行為人已經(jīng)履行，因該行為取得的財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)返還，不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償； 當(dāng)事人惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的，因此取得的財(cái)產(chǎn)應(yīng)收歸國家所有或者返還集體、第三人； 合同的無效不影響合同中獨(dú)立存在的有關(guān)解決爭議方法的條款（如仲裁條款）的效力； 合同部分無效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效。29. 撤銷權(quán)的性質(zhì)及除斥期間。32（1）性質(zhì)：在性質(zhì)上撤銷權(quán)屬于形成權(quán)。（2）除斥期間：撤銷權(quán)、變更權(quán)因須以訴為之，如就拖不行使，將影響相對人的利益和法律秩序的穩(wěn)定。民通意見第37條第2款規(guī)

17、定：可變更或者可撤銷的民事行為，自行為成立時(shí)起超過1年當(dāng)事人才請求變更或者撤銷的，人民法院不予保護(hù)。30. 簡述有權(quán)代理的要件。33代理權(quán)是能夠據(jù)之進(jìn)行代理并行使行為的效力直接歸屬于被代理人的權(quán)限。有權(quán)代理的要件有：（1）授予之代理權(quán)范圍：在法定代理，代理權(quán)的內(nèi)容與范圍應(yīng)以法律規(guī)定為準(zhǔn)；在委托代理，應(yīng)以授權(quán)行為的意思表示確定。（2）授予代理權(quán)之方式：民法通則第65條第1款規(guī)定：民事法律行為的委托代理，可以用書面形式，也可以用口頭形式。31. 簡述狹義無權(quán)代理的效力。34無權(quán)代理人以被代理人的名義實(shí)施民事法律行為，若被代理人不予追人的，該行為并非無效，只是不對被代理人發(fā)生代理行為的效力。若無權(quán)代理人以被代理人的名義所實(shí)施的民事法律行為本身并不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，則仍能發(fā)生一般法律行為的效力，由該無權(quán)代理人自己作為當(dāng)事人承擔(dān)其行為的法律效果。32. 簡述表見代理的構(gòu)成要件。35代理人沒有代理權(quán)；代理人的行為外觀使相對人產(chǎn)生其有代理權(quán)的合理信賴；相對人基于此種信賴與代理人為法律行為。33. 訴訟時(shí)效的適用范圍。36關(guān)于訴訟時(shí)效的適用范圍（訴訟時(shí)