公司法律風(fēng)險預(yù)防系列講座

1、合同法律風(fēng)險的識別與防范主講人法務(wù)專員一、企業(yè)應(yīng)具有的風(fēng)險理論1、經(jīng)營企業(yè)就是經(jīng)營風(fēng)險；2、商機蘊存在風(fēng)險之中；3、不應(yīng)回避風(fēng)險，而應(yīng)掌控風(fēng)險；4、風(fēng)險并不可怕，可怕的是對風(fēng)險渾然不覺；5、掌握風(fēng)險，需要勇氣，更需要智慧；6、一切企業(yè)的風(fēng)險，都將以法律風(fēng)險的形式爆發(fā)出來；7、防范、化解風(fēng)險，不能靠運氣，而要靠制度、靠管理；8、商機常有，而企業(yè)生命只有一次；二、合同法的基本原則合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議1平等原則合同當事人法律地位一律平等，一方不得將自己的意志強加給另一方，各方應(yīng)在權(quán)利義務(wù)對等的基礎(chǔ)上訂立合同。2意思自治原則意思自治是貫徹合同

2、活動整個過程的基本原則，在不違反強制性法律規(guī)范和社會公共利益的基礎(chǔ)上，當事人依法享有自愿訂立合同的權(quán)利，任何單位和個人不得非法干預(yù)。3公平原則。當事人應(yīng)當遵循公平原則確定各方的權(quán)利和義務(wù)。任何當事人不得濫用權(quán)利，不得在合同中規(guī)定顯失公平的內(nèi)容，要根據(jù)公平原則確定風(fēng)險與違約責(zé)任的承擔(dān)。4誠實信用原則。當事人行使權(quán)利、履行義務(wù)應(yīng)當遵循誠實信用原則。5守法、不損害社會公共利益原則當事人訂立、履行合同，應(yīng)當遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會公德，不得擾亂社會經(jīng)濟秩序，損害社會公共利益。合同有效的要件行為人具有相應(yīng)的民事行為能力；意思表示真實；不得違反法律和社會公共利益；合同標的需確定和可能；三、合同簽訂的法

3、律風(fēng)險 只要是單位就可以簽訂合同嗎？1、主體資格（分支機構(gòu)、內(nèi)設(shè)機構(gòu)、個體經(jīng)營戶）2、法定代表人、負責(zé)人3、委托代理人（無權(quán)、超越代理權(quán)）4、偽造公章和法人章5、履約能力 合同的形式、內(nèi)容有沒有講究？當事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。法律法規(guī)規(guī)定需要簽訂書面合同的，一定要簽訂書面合同，當事人約定需要簽訂書面合同的一定要簽訂書面合同。合同的主要內(nèi)容：1、當事人的名稱或者姓名、住所；2、標的；3、數(shù)量；4、質(zhì)量；5、價或者報酬；6、履約期限、地點、方式；7、違約責(zé)任；8、解決爭議的方式； 合同訂立過程中易模糊的問題1、合同僅有名稱、標的、數(shù)量，合同是否成立？2、未簽訂書面合同，從雙方

4、從事的民事行為能夠推定雙方有訂立合同意愿的，合同是否成立？3、在合同上按手印是否有效？ 沒簽合同就不承擔(dān)法律責(zé)任嗎？締約過失責(zé)任：締約過失責(zé)任：概念:是指在合同締結(jié)過程中，當事人一方或雙方因自己的過失而致合同不成立、無效或被撤銷，應(yīng)對信賴其合同為有效成立的相對人賠償基于此項信賴而發(fā)生的損害。締約過失責(zé)任既不同于違約責(zé)任，也有別于侵權(quán)責(zé)任，是一種獨立的責(zé)任。締約過失責(zé)任的構(gòu)成要件1、締約一方當事人有違反法定附隨義務(wù)或先合同義務(wù)的行為；2、該違反法定附隨義務(wù)或先合同義務(wù)的行為給對方造成了信賴利益的損失；3、違反法定附隨義務(wù)或先合同義務(wù)一方締約人在主觀上必須存在過錯；4、締約人一方當事人違反法定附隨

5、義務(wù)或先合同義務(wù)的行為與對方所受到的損失之間必須存在因果關(guān)系；合同法第42條規(guī)定當事人在訂立合同過程中有下列情形之一，給對方造成損失的，應(yīng)當承擔(dān)損害賠償責(zé)任：（一）假借訂立合同，惡意進行磋商；（二）故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況；（三）有其他違背誠實信用原則的行為。 霸王條款真的很牛嗎？格式合同條款：格式合同條款：是指由合同當事人一方預(yù)先制定的，合同另一方當事人只能就該合同概括性地全部同意接受或者全部拒絕接受，而不能討價還價的合同類型。提供格式合同一方當事人的法定義務(wù)1、遵循公平原則2、提請當事人注意的義務(wù)3、給予說明的義務(wù)4、免責(zé)條款無效合同法39條采用格式條款訂立合同的，

6、提供格式條款的一方應(yīng)當遵循公平原則確定當事人之間的權(quán)利和義務(wù)，并采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責(zé)任的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明。格式條款是當事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。 合同法40條格式條款具有本法第五十二條和第五十三條規(guī)定情形的，或者提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的，該條款無效。合同法41條對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應(yīng)當按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當采用非格式條款。合同法司法解釋（二）第六條 提供格式條款的一方對格式

7、條款中免除或者限制其責(zé)任的內(nèi)容，在合同訂立時采用足以引起對方注意的文字、符號、字體等特別標識，并按照對方的要求對該格式條款予以說明的，人民法院應(yīng)當認定符合合同法第三十九條所稱“采取合理的方式”。提供格式條款一方對已盡合理提示及說明義務(wù)承擔(dān)舉證責(zé)任。 簽訂合同中易忽視的問題1、主要合同的主體要前后一致；2、合同涂改要蓋章確認；3、合同附件要蓋章；4、兩頁以上的合同要加蓋騎縫章；5、合同應(yīng)保留三份以上；6、合同正文中不留空白；四、合同效力法律問題1 1、合同只要簽訂了，就萬事大吉了嗎？、合同只要簽訂了，就萬事大吉了嗎？合同無效：合同法第52條規(guī)定有下列情形的合同無效；1）一方以欺詐、脅迫的手段訂立

8、的損害國家利益的合同;2）惡意串通，損害國家、集體或第三人利益的合同;3）合法形式掩蓋非法目的的合同;4）損害社會公共利益的合同;5）違反法律和行政法規(guī)的強制性規(guī)定的合同;6）合同中的下列免責(zé)條款無效：一是造成對方人身傷害的，二是故意或重大過失造成對方財產(chǎn)損失的。7）提供格式條款一方免除責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的條款無效。) 合同中的下列免責(zé)條款無效：一是造成對方人身傷害的，二是故意或重大過失造成對方財產(chǎn)損失的。2 2、簽了不該簽的合同就自認倒霉嗎、簽了不該簽的合同就自認倒霉嗎合同相對無效合同相對無效（一一）重大誤解）重大誤解一方由于自己的過失，對合同的內(nèi)容發(fā)生誤解，由此簽的的合同

9、(1)誤解一般是因受害方當事人自己的過失產(chǎn)生的；(2)必須是要對合同的內(nèi)容構(gòu)成重大的誤解。(3)這類合同要能直接影響到當事人所應(yīng)享有的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)，合同一旦履行就會使誤解方的利益受到損害(4)重大誤解與合同的訂立或者合同條件存在因果關(guān)系。（二）（二）顯失顯失公平公平謂顯失公平的合同，就是一方當事人在緊迫或者缺乏經(jīng)驗的情況下訂立的使當事人之間享有的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)嚴重不對等的合同。標的物的價值和價款過于懸殊、承擔(dān)責(zé)任、風(fēng)險承擔(dān)顯然不合理的合同，都可稱為顯失公平的合同（三）欺詐和脅迫（三）欺詐和脅迫所謂欺詐是指行為人故意告訴虛假情況或隱瞞真實情況，誘使他人做出錯誤意思表示的行為所謂脅迫是指行為

10、人以給表意人本人或親友的身體生命健康自由名譽財產(chǎn)造成損害為要挾，以使表意人產(chǎn)生恐懼作出違背其真實意思的行為（四）乘人之危（四）乘人之危乘人之危的民事行為是一方當事人乘對方處于危難境地而提出苛刻條件迫使對方當事人作出接受的意思表示而產(chǎn)生的顯失公平的民事行為。 合同無效或被撤銷的法律效果總結(jié)：出現(xiàn)上述四中情況，為可撤銷的合同總結(jié)：出現(xiàn)上述四中情況，為可撤銷的合同。第五十六條無效的合同或者被撤銷的合同自始沒有法律約束力。合同部分無效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效；第五十八條合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產(chǎn)，應(yīng)當予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當折價補償。有過錯的一方應(yīng)當賠償

11、對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應(yīng)當各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任；合同撤銷的時間為除斥期間，為“一年”的不變期間，不適用訴訟時效，自當事人知道或者應(yīng)當知道之日起計算，逾期不主張，視為放棄撤銷權(quán)；五、合同履行法律風(fēng)險 合同對方快要破產(chǎn)了，我們還需履行合同嗎合同對方快要破產(chǎn)了，我們還需履行合同嗎1 1、不安抗辯權(quán)、不安抗辯權(quán)合同法68條規(guī)定：應(yīng)當先履行債務(wù)的當事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）經(jīng)營狀況嚴重惡化；（二）轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；（三）喪失商業(yè)信譽；（四）有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。當事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當承擔(dān)違約責(zé)任。 不安不安抗

12、辯抗辯權(quán)體現(xiàn)了合同公平原則權(quán)體現(xiàn)了合同公平原則不安抗辯權(quán)的構(gòu)成要件1、合同所確定的債務(wù)合法有效2、雙方互負債務(wù)且存在合同履行的先后順序3、合同成立后對方財產(chǎn)狀況發(fā)生惡化，且存在難以支付的嫌疑。第六十九條 當事人依照本法第六十八條的規(guī)定中止履行的，應(yīng)當及時通知對方。對方提供適當擔(dān)保時，應(yīng)當恢復(fù)履行。中止履行后，對方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當擔(dān)保的，中止履行的一方可以解除合同 債務(wù)人沒錢還債，但還有人欠他的債，可以代他找第三方要債嗎？2、合同法73條：因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除

13、外。代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費用，由債務(wù)人負擔(dān)。設(shè)立代位權(quán)的目的在于保護債權(quán)。設(shè)立代位權(quán)的目的在于保護債權(quán)。代為權(quán)的構(gòu)成要件合同法司法解釋（一）規(guī)定（一）債權(quán)人對債務(wù)人的債權(quán)合法；（二）債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害（三）債務(wù)人的債權(quán)已到期；（四）債務(wù)人的債權(quán)不是專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)。下列債權(quán)不適用代為權(quán)基于扶養(yǎng)關(guān)系、撫養(yǎng)關(guān)系、贍養(yǎng)關(guān)系、繼承關(guān)系產(chǎn)生的給付請求權(quán)和勞動報酬、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費、人壽保險、人身傷害賠償請求權(quán)等權(quán)利。 債務(wù)人做籠子轉(zhuǎn)移資產(chǎn)可以得逞嗎？3、撤銷權(quán)第七十四條 因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成

14、損害的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。債務(wù)人以明顯不合理明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。撤銷權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使撤銷權(quán)的必要費用，由債務(wù)人負擔(dān)。對“明顯不合理”的理解合同法司法解釋二第十九條對于合同法第七十四條規(guī)定的“明顯不合理的低價”，人民法院應(yīng)當以交易當?shù)匾话憬?jīng)營者的判斷，并參考交易當時交易地的物價部門指導(dǎo)價或者市場交易價，結(jié)合其他相關(guān)因素綜合考慮予以確認。轉(zhuǎn)讓價格達不到交易時交易地的指導(dǎo)價或者市場交易價百分之七十的，一般可以視為明顯不合理的低價；對轉(zhuǎn)讓價格高于當?shù)刂笇?dǎo)價或者市場交

15、易價百分之三十的，一般可以視為明顯不合理的高價。債務(wù)人以明顯不合理的高價收購他人財產(chǎn)，人民法院可以根據(jù)債權(quán)人的申請，參照合同法第七十四條的規(guī)定予以撤銷。六、合同解除法律風(fēng)險1、協(xié)議解除和約定解除合同法93條：當事人協(xié)商一致，可以解除合同。當事人可以約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成就時，解除權(quán)人可以解除合同。2、法定解除合同有效成立后，尚未履行或者尚未完全履行前，當法律規(guī)定的解除條件出現(xiàn)時，解除權(quán)人行使解除權(quán)而是合同效力消滅。（1）因不可抗力導(dǎo)致合同解除； 自然災(zāi)害、政府 行為、社會突發(fā)事件（2）因先期違導(dǎo)致的合同解除；（3）因延遲履行導(dǎo)致合同的解除；（4）法律規(guī)定的其他情形導(dǎo)致的合同解

16、除；3、解除合同的法律后果第九十七條合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補救措施，并有權(quán)要求賠償損失。七、違約責(zé)任追究的法律風(fēng)險 合同可以像廢紙一樣撕毀嗎？1、違約責(zé)任合同法第107條：“當事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責(zé)任?！?、逾期違約合同法第108條：“當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務(wù)的，對方可以在履行期限屆滿之前要求其承擔(dān)違約責(zé)任?！?、違約責(zé)任的具體形式（1）實際履行違約方不履行合同時，相對方請求違約方繼續(xù)履行合同責(zé)任。（2）采取

17、補救措施修理、更換、重做、退貨、返還應(yīng)減少的價款或者報酬（3）賠償損失（4）違約金 合同法第114條 當事人可以約定一方違約時應(yīng)當根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法。約定的違約金低于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以適當減少。當事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當履行債務(wù)。合同法司法解釋二第28條：第二十八條當事人依照合同法第114條第二款的規(guī)定，請求人民法院增加違約金的，增加后的違約金數(shù)額以不超過實際損失額為限。增加違約金以后，當事人又請求對方賠償損失的，人民法院不予支持。第二十九條當事人主張約定的違約金過高請求予以適當減少的，人民法院應(yīng)當以實際損失為基礎(chǔ)，兼顧合同的履行情況、當事人的過錯程度以及預(yù)期利益等綜合因素，根據(jù)公平原則和誠實信用原則予以衡量，并作出裁決。當事人約定的違約金超過造成損失的百分之三十的，一般可以認定為合同法第一百一十四條第二款規(guī)定的“過分高于造成的損失”。（5）定金第115條 ：“當事人可以依照中華人民共和國擔(dān)保法約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當?shù)肿鲀r款或者收回。給付定金的一方不