二級(jí)案例分析題庫(kù)勞動(dòng)關(guān)系管理.doc

1、.勞動(dòng)關(guān)系管理復(fù)習(xí)題第一步：存在問(wèn)題及原因分析第二步：解決問(wèn)題的措施第 1 題小李和小吳是華東地區(qū)某大學(xué)2003屆熱能工程專業(yè)班的學(xué)生，并為同班同學(xué)。2007年兩人從大學(xué)畢業(yè)后一起進(jìn)入華新公司擔(dān)任技術(shù)員并簽訂了為期三年的勞動(dòng)合同，合同期為2007年12 月1日至 2010 年 11 月 31 日，其中前 6 個(gè)月為試用期。 2008 年 1 月，華新公司出資選送小李和小吳前往英國(guó)的工程公司進(jìn)行項(xiàng)目培訓(xùn)， 以期回國(guó)后兩人能成為技術(shù)骨干參與公司即將上馬的項(xiàng)目技術(shù)革新。出國(guó)培訓(xùn)前，公司與兩人簽訂了一份培訓(xùn)協(xié)議，并約定：公司出資對(duì)兩人進(jìn)行為期3 個(gè)月的專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)，在培訓(xùn)結(jié)束后受訓(xùn)對(duì)象為企業(yè)服務(wù)5 年

2、，否則賠償違約金25 萬(wàn)元 / 人。小李在英國(guó)受訓(xùn)期間結(jié)識(shí)了 X 公司的技術(shù)總監(jiān)James, 小李即應(yīng)James的邀請(qǐng)去X 公司中國(guó)區(qū)工作，為此，小李于2008年 2 月中止了培訓(xùn)并立即回國(guó)向華新公司提出辭職，華新公司認(rèn)為小李尚未完成培訓(xùn)因此同意了小李的辭職要求。小吳繼續(xù)參加培訓(xùn)并在結(jié)束培訓(xùn)后即回公司工作。2010 年 11 月，小吳與華新公司簽訂的勞動(dòng)合同期限屆滿，公司人力資源部門(mén)因此階段正忙于另一批新員工的培訓(xùn)工作直至2011年 2 月才要求小吳續(xù)簽勞動(dòng)合同。不料，小吳2010年下半年已開(kāi)始與小李、 James 接觸，并于 2011 年 1 月中旬起開(kāi)始參與 X 公司的項(xiàng)目。 因此， 小吳

3、則不愿再與華新公司續(xù)約而要求終止勞動(dòng)合同。小吳認(rèn)為，雖然他與華新公司簽訂的培訓(xùn)協(xié)議效力低于勞動(dòng)合同，現(xiàn)勞動(dòng)合同期限屆滿，培訓(xùn)協(xié)議也就不再有效。華新公司遂向當(dāng)?shù)貏趧?dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)提出仲裁申請(qǐng)，并要求小吳支付違約金。問(wèn)題： 1.勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)是否會(huì)支持華新公司的主張？為什么？2. 此案例給現(xiàn)代勞動(dòng)關(guān)系管理者哪些啟示？參考答案本案例的爭(zhēng)議焦點(diǎn)在于勞動(dòng)合同到期后培訓(xùn)服務(wù)期協(xié)議的效力以及針對(duì)原勞動(dòng)合同的處理。一 . 培訓(xùn)服務(wù)期協(xié)議的效力與勞動(dòng)合同的效力不存在高低關(guān)系，也不存在主從關(guān)系，勞動(dòng)合同期滿， 并不會(huì)影響到培訓(xùn)協(xié)議的效力。二 . 勞動(dòng)合同到期， 但培訓(xùn)協(xié)議仍然有效，在雙方?jīng)]有特殊約定的前提下，

4、根據(jù)我國(guó)勞動(dòng)合同法實(shí)施條例第 17 條的規(guī)定，約定的服務(wù)期尚未到期，勞動(dòng)合同應(yīng)當(dāng)續(xù)延至服務(wù)期滿，對(duì)此，本案例中華新公司人力資源部門(mén)不必與小吳另行簽訂勞動(dòng)合同。三 . 2010年 11 月小吳與華新公司的勞動(dòng)合同雖已經(jīng)期滿，但培訓(xùn)服務(wù)期尚未屆滿，此時(shí)勞動(dòng)合同期限應(yīng)已續(xù)延至2013年。在此期間小吳如違約離職華新公司可要求小吳支付違約金。因此，勞動(dòng)仲裁委員應(yīng)支持華新公司的主張。四 . 此案例給我們以下啟示：1.用人單位對(duì)員工做出資培訓(xùn)或者有服務(wù)期、違約金約定的， 不宜同時(shí)與員工約定試用期。否則，勞動(dòng)者在試用期內(nèi)將享有合同的任意解除權(quán)而不需承擔(dān)賠償違約金的責(zé)任。2. 用人單位與勞動(dòng)者簽訂服務(wù)期協(xié)議，當(dāng)

5、服務(wù)期協(xié)議與勞動(dòng)合同約定的期限不一致的，視為對(duì)原勞動(dòng)合同期限的變更，只要變更后的內(nèi)容不與法律相沖突，就是合法有效的?？删庉?第 2 題職工張某、石某于2009年 6 月與上海A 外貿(mào)公司簽訂了為期五年的勞動(dòng)合同，約定工作崗位均為貿(mào)易專員，主要負(fù)責(zé)對(duì)俄羅斯的貿(mào)易往來(lái)。同時(shí)，張某、石某又與A 貿(mào)易公司簽訂了保密合同。其中第八條約定：“如乙方（勞動(dòng)者） 無(wú)論以何種原因終止或解除與甲方（用人單位）的勞動(dòng)合同關(guān)系，自離職之日起三年內(nèi)均不得到其他與甲方（用人單位）有競(jìng)爭(zhēng)性的企業(yè)工作或?yàn)槠渌c甲方（用人單位）有競(jìng)爭(zhēng)性公司提供與本職業(yè)有關(guān)的咨詢性、服務(wù)性服務(wù)，并須在離職之日起三年內(nèi)承擔(dān)本合同規(guī)定的義務(wù)及承諾。

6、”2010年 8 月 31 日 A 外貿(mào)公司向張某送達(dá)關(guān)于解除勞動(dòng)合同的通知，以不能勝任現(xiàn)任崗位工作為由與張某解除勞動(dòng)合同。9 月 1 日，張某與公司辦理完畢工作交接手續(xù)后離職。2011年 1 月 A外貿(mào)公司管理層在一家網(wǎng)站上發(fā)現(xiàn)無(wú)錫某經(jīng)貿(mào)發(fā)展有限公司出現(xiàn)了與A 外貿(mào)公司相同客戶的照片及文字信息，其商業(yè)模式、商業(yè)計(jì)劃也與A 外貿(mào)公司雷同，而這些在A 貿(mào)易公司管理層看來(lái)屬于本公司的商業(yè)秘密， A 外貿(mào)公司經(jīng)調(diào)查認(rèn)定是這張某所為，遂向當(dāng)?shù)貏趧?dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)提出申訴。A 外貿(mào)公司稱，目前張某所任職的無(wú)錫某經(jīng)貿(mào)發(fā)展有限公司與A 外貿(mào)公司的業(yè)務(wù)相似，給A 外貿(mào)公司造成了一定的業(yè)務(wù)損失。因此認(rèn)為張某違反雙

7、方簽訂的保密合同，泄露本公司的商業(yè)秘密，對(duì)造成經(jīng)濟(jì)損失應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。不料，張某非但繼續(xù)在該無(wú)錫某經(jīng)貿(mào)發(fā)展有限公司工作，于2011年 2 月又向仍在A外貿(mào)公司工作的石某發(fā)出邀請(qǐng)，石某遂向A 外貿(mào)公司提出辭職申請(qǐng)，并要求解除與其簽訂的保密合同。其理由是 2009 年這兩人與公司所簽訂的保密合同中未約定公司是否需給予勞動(dòng)者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償因此有失公平。問(wèn)題：1. 勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)是否應(yīng)支持A 外貿(mào)公司的訴求？為什么？2. 石某是否可以要求解除與 A 外貿(mào)公司所簽訂的保密合同？為什么？參考答案一這是一起因競(jìng)業(yè)限制引起的勞動(dòng)爭(zhēng)議案件，但是，A 外貿(mào)公司的訴求不應(yīng)得到勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)的支持。理由如下：原勞動(dòng)

8、部關(guān)于企業(yè)職工流動(dòng)若干問(wèn)題的通知第二條規(guī)定：用人單位可規(guī)定掌握商業(yè)秘密的職工在終止或解除勞動(dòng)合同后的一定期限內(nèi)不得到生產(chǎn)同類產(chǎn)品或經(jīng)營(yíng)同類業(yè)務(wù)且有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的其他用人單位任職，也不得自己生產(chǎn)與原單位有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的同類產(chǎn)品或經(jīng)營(yíng)同類業(yè)務(wù)，但用人單位應(yīng)當(dāng)給予該職工一定數(shù)額的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。本案中 A 外貿(mào)公司在維護(hù)自己權(quán)益的同時(shí)，忽略了應(yīng)盡義務(wù)，在與勞動(dòng)者就競(jìng)業(yè)限制做出了約定后并未履行支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的義務(wù)，因此該競(jìng)業(yè)限制合同違反了權(quán)利義務(wù)對(duì)等的原則，對(duì)當(dāng)事人張某不具有約束力。A 外貿(mào)公司要求張某賠償其經(jīng)濟(jì)損失的訴求得不到支持。二石某在A 外貿(mào)公司未支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金時(shí)，并不享有立即解除競(jìng)業(yè)限制協(xié)議的權(quán)利，而是可

9、以要求A 外貿(mào)公司支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。A 外貿(mào)公司如實(shí)際履行了支付競(jìng)業(yè)限制經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的義務(wù)，則原保密協(xié)議有效，并對(duì)石某產(chǎn)生約束力。三 A 外貿(mào)公司與張某、石某簽訂的關(guān)于競(jìng)業(yè)限制的協(xié)議中所約定的限制期限為三年，超出了勞動(dòng)合同法第24 條關(guān)于競(jìng)業(yè)限制最長(zhǎng)期限的規(guī)定，超過(guò)2 年的部分應(yīng)屬無(wú)效。第 3 題2008年 10 月 27 日，上海金科股份有限公司與案外自然人合資成立K 科技有限公司，上海金科股份有限公司持股83% 。同年 11 月 1 日，新成立的K 科技有限公司與原上海金科股份有限公司數(shù)據(jù)可編輯.通信事業(yè)部擔(dān)任管理崗位工作的趙成簽訂了勞動(dòng)合同書(shū)，約定有效期為 2009年5月1日至 2011年

10、4 月 30 日。此時(shí)，趙成與上海金科股份有限公司所簽訂為期8 年的勞動(dòng)合同尚需六個(gè)月到期。經(jīng)核實(shí)，新簽訂勞動(dòng)合同書(shū)中有關(guān)工作崗位和工資標(biāo)準(zhǔn)為空。實(shí)際上，趙成仍在原部門(mén)原崗位原工作地點(diǎn)工作。2011 年 3 月初， K 科技公司因信息產(chǎn)業(yè)部的相關(guān)政策變化而作出業(yè)務(wù)結(jié)構(gòu)調(diào)整的決定，撤消了趙成所在的數(shù)據(jù)通信事業(yè)部，趙成所擔(dān)任的管理崗位工作也因此而被裁撤。為此，K 科技公司人事部門(mén)與趙成協(xié)商，承諾提前支付2011 年 3 月、4月工資并向趙成發(fā)出終止勞動(dòng)合同通知書(shū)，稱因公司業(yè)務(wù)結(jié)構(gòu)變化及雙方勞動(dòng)合同即將屆滿，公司將與趙成終止勞動(dòng)合同，并按三個(gè)月月薪標(biāo)準(zhǔn)發(fā)放經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金 18000 元。趙成當(dāng)即不同意終

11、止勞動(dòng)合同，要求簽訂無(wú)固定期限勞動(dòng)合同。K 科技公司對(duì)此未做答復(fù)。2011 年 3 月 15 日，趙成申訴至區(qū)勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)，要求K 科技公司支付違法終止勞動(dòng)合同的賠償金，金額合計(jì)達(dá)月薪的20 倍。 K 科技公司對(duì)此予以否認(rèn)，認(rèn)為趙成在其公司工齡尚不足兩年，故雙方之間的勞動(dòng)關(guān)系因勞動(dòng)合同到期而自然終止，K 科技公司只需支付相當(dāng)于兩個(gè)月月薪的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金即可。問(wèn)題：1. 如與 K 科技公司合同到期后，趙成要求簽訂無(wú)固定期限勞動(dòng)合同是否合法？為什么？2. 作為 K 科技公司的人事部門(mén)如何處理此情況最有利于控制公司的員工離職成本？參考答案本案例的爭(zhēng)議焦點(diǎn)在于勞動(dòng)者在原用人單位與新用人單位的工齡計(jì)算

12、以及因客觀情況發(fā)生重大變化對(duì)勞動(dòng)合同履行產(chǎn)生的影響。一 根據(jù)我國(guó)勞動(dòng)合同法實(shí)施條例第10 條規(guī)定：勞動(dòng)者非因本人原因從原用人單位被安排到新用人單位工作的，勞動(dòng)者在原用人單位的工作年限合并計(jì)算為新用人單位的工作年限。本案例中的 K 科技有限公司屬于上海金科股份有限公司絕對(duì)控股公司，趙成與K 科技公司簽訂勞動(dòng)合同時(shí)原合同尚未到期。因此，兩次合同所產(chǎn)生的工作年限應(yīng)合并計(jì)算，第二份合同到期后累計(jì)已滿10 年。根據(jù)我國(guó)勞動(dòng)合同法第14 條規(guī)定，勞動(dòng)者在用人單位工作滿10 年，勞動(dòng)者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動(dòng)合同的，除勞動(dòng)者提出訂立固定期限勞動(dòng)合同外，應(yīng)當(dāng)訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同。本案例中趙成要求簽訂無(wú)固定

13、期限勞動(dòng)合同是合法的。二 2011年 3 月， K 科技公司撤消趙成所在部門(mén)及趙成所任崗位，是因相關(guān)產(chǎn)業(yè)政策變化引起的企業(yè)業(yè)務(wù)結(jié)構(gòu)調(diào)整所致。根據(jù)勞動(dòng)合同法第40 條第三款規(guī)定 , 勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動(dòng)合同無(wú)法履行，經(jīng)用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商，未能就變更勞動(dòng)合同內(nèi)容達(dá)成協(xié)議的。 用人單位提前三十日以書(shū)面形式通知?jiǎng)趧?dòng)者本人或者額外支付勞動(dòng)者一個(gè)月工資后，可以解除勞動(dòng)合同。因此， 作為 K 科技公司的人事部門(mén)在此種情況下，應(yīng)及時(shí)通知解除勞動(dòng)合同，并依法支付相當(dāng)于10 個(gè)月的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，如另行額外支付一個(gè)月工資，累計(jì)支付11 個(gè)月工資。這樣，離職成本相對(duì)較低。否則，一旦合同

14、到期，勞動(dòng)者要求簽訂無(wú)固定期限勞動(dòng)合同，而用人單位則因客觀情況需要被迫違法終止勞動(dòng)關(guān)系，則依照勞動(dòng)合同法第87 條規(guī)定，應(yīng)當(dāng)依照本法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的二倍向勞動(dòng)者支付賠償金。本案例中則應(yīng)支付相當(dāng)于20 個(gè)月工資的金額。第 4 題可編輯.陳女士在連鎖超市業(yè)從業(yè)已達(dá)8 年， 2007年 1 月起陳女士受聘于上海大發(fā)超市集團(tuán)有限公司，擔(dān)任直營(yíng)中心大客戶營(yíng)運(yùn)部總監(jiān)職務(wù)。按照 1 月 1 日陳女士與集團(tuán)公司簽訂的勞動(dòng)合同約定：1.聘用期為 6 年，其中包括試用期6 個(gè)月； 2.乙方（指陳女士）若不能勝任本職工作，經(jīng)培訓(xùn)或調(diào)整工作崗位后仍不能勝任時(shí)，甲方（指大發(fā)超市集團(tuán)有限公司）可提前30 天

15、通知乙方終止勞動(dòng)合同；3.甲方在其員工手冊(cè)中明示其績(jī)效考核制度并向全體職工告知：甲方采取360 度年度評(píng)價(jià)和月度考核相結(jié)合加權(quán)計(jì)算得出員工考評(píng)得分并建立網(wǎng)絡(luò)辦公平臺(tái)保留全部績(jī)效考核電子記錄，績(jī)效考核結(jié)果應(yīng)用于獎(jiǎng)金分配、薪資調(diào)整、職級(jí)升降、人事調(diào)配、培訓(xùn)等各方面。2008年 12 月，大發(fā)超市集團(tuán)有限公司對(duì)工作人員進(jìn)行年度績(jī)效考核，陳女士被綜合評(píng)定為介于一般和差之間。因此，2009年 1 月，陳女士被免去直營(yíng)中心大客戶營(yíng)運(yùn)部總監(jiān)職務(wù)并被調(diào)任直營(yíng)中心綜超儲(chǔ)備店長(zhǎng)， 其薪資由原來(lái)的年薪 55 萬(wàn)調(diào)整為25000 元/ 月，不再享有公務(wù)車待遇， 陳女士于 1月 2 日收到調(diào)任文件后未到調(diào)整后崗位就職。

16、2009 年 2 月 1 日，大發(fā)超市集團(tuán)決定按約定于2月底終止與陳女士的勞動(dòng)合同，向其發(fā)出書(shū)面通知終止勞動(dòng)關(guān)系，并承諾支付2 月份工資及相當(dāng)于1個(gè)月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。陳女士收到上述通知后未到崗工作并于2009年 2 月 15 日向當(dāng)?shù)貏趧?dòng)仲裁部門(mén)提起申訴要求恢復(fù)勞動(dòng)關(guān)系并撤銷大發(fā)超市集團(tuán)有限公司對(duì)其做出的調(diào)崗降薪?jīng)Q定。問(wèn)題： 1.勞動(dòng)仲裁部門(mén)是否會(huì)支持陳女士的訴求？為什么？2.本案例中用人單位與勞動(dòng)者簽訂勞動(dòng)合同中有何不妥? 應(yīng)如何改正？參考答案一 . 本案例中陳女士的訴求涉及兩方面： 1. 恢復(fù)勞動(dòng)關(guān)系 2. 撤銷用人單位對(duì)其做出的調(diào)崗降薪?jīng)Q定。對(duì)此，勞動(dòng)仲裁部門(mén)應(yīng)做出以下裁決：（一） 我

17、國(guó)勞動(dòng)合同法實(shí)施條例第13 條規(guī)定，用人單位與勞動(dòng)者不得在勞動(dòng)合同法第四十四條規(guī)定的勞動(dòng)合同終止情形之外約定其他的勞動(dòng)合同終止條件。可見(jiàn)，大發(fā)超市有限公司與陳女士約定的勞動(dòng)合同終止條款違反了上述禁止性規(guī)定，當(dāng)屬無(wú)效。公司當(dāng)與陳女士恢復(fù)勞動(dòng)關(guān)系。（二）同時(shí)，我國(guó)最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律若干問(wèn)題的解釋第13 條規(guī)定，因用人單位作出的開(kāi)除、除名、辭退、解除勞動(dòng)合同、減少勞動(dòng)報(bào)酬、計(jì)算勞動(dòng)者工作年限等決定而發(fā)生的勞動(dòng)爭(zhēng)議，用人單位負(fù)舉證責(zé)任。鑒于公司首先明示了其績(jī)效考核制度，并可舉證顯示陳女士的綜合考核結(jié)果表明其不勝任原崗位，公司因此對(duì)陳女士的調(diào)崗降薪具有客觀的評(píng)價(jià)基礎(chǔ)，并未顯失公平。

18、陳女士在收到調(diào)任文件后未到調(diào)整后的崗位就職，該行為致使用人單位實(shí)行調(diào)崗目的不能實(shí)現(xiàn)，對(duì)該行為能夠做出目的性擴(kuò)張解釋即為應(yīng)視為不勝任調(diào)崗后的工作。故勞動(dòng)仲裁部門(mén)不應(yīng)支持陳女士關(guān)于撤銷調(diào)崗降薪?jīng)Q定的訴求。二 . 本案例中大發(fā)超市集團(tuán)有限公司與陳女士所簽訂勞動(dòng)合同中關(guān)于約定終止勞動(dòng)關(guān)系的條款無(wú)效。根據(jù)我國(guó)勞動(dòng)合同法第 40 條勞動(dòng)者不能勝任工作，經(jīng)過(guò)培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的， 用人單位提前三十日以書(shū)面形式通知?jiǎng)趧?dòng)者本人或者額外支付勞動(dòng)者一個(gè)月工資后，可以解除勞動(dòng)合同。因此，本案例中所簽訂勞動(dòng)合同可以約定在上述情形下解除勞動(dòng)合同。根據(jù)本案例的情形， 大發(fā)超市集團(tuán)有限公司在充分舉證證明陳女

19、士不勝任原崗位而陳女士又拒絕調(diào)任新崗位的情形下，用人單位有權(quán)解除勞動(dòng)合同，應(yīng)提前三十日通知陳女士并支付相當(dāng)于2.5個(gè)月的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。第 5 題可編輯.2007年 5 月，在文案設(shè)計(jì)方面頗有名氣的林先生被上海SBC 廣告公司高薪“挖走” 。在同 SBC廣告公司協(xié)商薪酬時(shí)，林先生提出，因?yàn)槠湓跇I(yè)內(nèi)頗有名氣，在人才市場(chǎng)上十分搶手，不愁找不到工作，因此不必繳納社會(huì)保險(xiǎn)。SBC 廣告公司遂要求林先生擬寫(xiě)了一份情況說(shuō)明表明其自愿承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任，后經(jīng)雙方約定由公司額外支付每月2500元作為不為林先生繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的替代性費(fèi)用，林先生遂與公司簽訂了為期5 年的勞動(dòng)合同。2008年 1 月， SBC 廣告公司因業(yè)

20、務(wù)需要派遣林先生赴日本進(jìn)行為期3 個(gè)月的研修，研修內(nèi)容為廣告美工設(shè)計(jì)，旨在進(jìn)一步提升林先生的設(shè)計(jì)能力。赴日前夕，公司與林先生簽訂了一份服務(wù)期協(xié)議，約定：公司為林先生支付此次研修的全部費(fèi)用，林先生返滬后自研修結(jié)束之日起應(yīng)為公司服務(wù)滿5 年，如中途退職則由林先生賠付公司所支付全部研修費(fèi)用及違約金30000元。 2008年 4 月林先生返滬按約定擔(dān)任SBC 廣告公司高級(jí)設(shè)計(jì)師。2010年 4 月，林先生經(jīng)好友介紹結(jié)識(shí)了另一家廣告公司的總經(jīng)理王某，王某推出三倍于原薪酬的優(yōu)厚待遇力邀林先生加盟其所在企業(yè)，林先生幾經(jīng)思考于5 月 1 日向 SBC 廣告公司提出辭職。 SBC廣告公司拿出2008年雙方簽訂的

21、服務(wù)期協(xié)議，要求林先生賠付違約金及研修費(fèi)用，林先生遂向當(dāng)?shù)貏趧?dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁，要求SBC 廣告公司向其賠償未繳納社會(huì)保險(xiǎn)的損失。SBC 廣告公司則提出兩點(diǎn)理由并拒絕支付賠償金，一，SBC 廣告公司認(rèn)為當(dāng)時(shí)是林先生單方面要求不繳納社會(huì)保險(xiǎn)并有書(shū)面證據(jù)表明其自愿承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任；二，林先生所申請(qǐng)仲裁的訴求已經(jīng)超過(guò)了法定為期一年的仲裁時(shí)效。問(wèn)題：1. 勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)應(yīng)如何裁決？為什么？2. 本案例給當(dāng)代勞動(dòng)關(guān)系管理者哪些啟示？參考答案本案例的爭(zhēng)議焦點(diǎn)在于：1. SBC廣告公司與林先生關(guān)于以替代性費(fèi)用代替繳納社會(huì)保險(xiǎn)的做法是否合法2.林先生提出辭職是否應(yīng)承擔(dān)服務(wù)期違約責(zé)任?3.林先生申請(qǐng)仲裁是

22、否超過(guò)了法定仲裁時(shí)效。一、我國(guó)勞動(dòng)法第72 條規(guī)定，用人單位和勞動(dòng)者必須依法參加社會(huì)保險(xiǎn)，繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)。因此， 參加社會(huì)保險(xiǎn)， 繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)是用人單位和勞動(dòng)者的共同義務(wù)，本案例中的SBC 廣告公司和林先生都無(wú)權(quán)不繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)，兩者以替代性費(fèi)用代替繳納社會(huì)保險(xiǎn)的做法是違法的，侵害了社會(huì)公共利益，當(dāng)然是無(wú)效的。二、我國(guó)勞動(dòng)合同法實(shí)施條例第26 條規(guī)定，用人單位與勞動(dòng)者約定了服務(wù)期，勞動(dòng)者依照勞動(dòng)合同法第三十八條的規(guī)定解除勞動(dòng)合同的，不屬于違反服務(wù)期的約定，用人單位不得要求勞動(dòng)者支付違約金。本案例中，事實(shí)上SBC 公司未依法為林先生繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)，屬于勞動(dòng)合同法第38條第（三）款所指示的情形，

23、因此，SBC 公司不得要求林先生支付違約金和研修費(fèi)用。三、我國(guó)勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解和仲裁法第27 條規(guī)定勞動(dòng)關(guān)系存續(xù)期間因拖欠勞動(dòng)報(bào)酬發(fā)生爭(zhēng)議的，勞動(dòng)者申請(qǐng)仲裁不受本條第一款的仲裁時(shí)效期間的限制，即，不受仲裁時(shí)效為一年的限制。本案例中，由于 SBC 公司事實(shí)上未為林先生繳納社會(huì)保險(xiǎn)，SBC 公司應(yīng)當(dāng)向林先生賠償損失，該賠償款項(xiàng)應(yīng)視為林先生的勞動(dòng)報(bào)酬。因此，林先生以此為內(nèi)容申請(qǐng)仲裁的時(shí)效不受仲裁時(shí)效期間為一年的限制。綜上所述，勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)應(yīng)裁決SBC 公司敗訴，并由SBC 公司向林先生賠付未繳納社會(huì)保險(xiǎn)的損失且不得要求林先生支付服務(wù)期違約金及研修費(fèi)用。本案例告誡了當(dāng)代勞動(dòng)關(guān)系管理者，在社會(huì)保險(xiǎn)問(wèn)題

24、上，用人單位應(yīng)履行義務(wù)，嚴(yán)格按照法律規(guī)定的程序足額繳納，尤其是在用人單位為勞動(dòng)者提供出資培訓(xùn)時(shí)，更應(yīng)確保用人單位自身并無(wú)違法之可編輯.處，否則一旦勞動(dòng)者離職用人單位所承擔(dān)的損失將更大。第 6 題：銷售員未收回貨款辭職（2013年 3 月 17 日）李強(qiáng)打開(kāi)公司發(fā)給他的勞動(dòng)合同續(xù)訂意向書(shū)，見(jiàn)上面寫(xiě)道： “公司與你之間的勞動(dòng)合同將于下月底期限屆滿。公司希望與你再續(xù)訂為期3 年的勞動(dòng)合同，不知你意下如何？請(qǐng)慎重考慮后，告知人事部。”李強(qiáng)作為某中外合資企業(yè)的華東區(qū)銷售經(jīng)理，年輕有為，工作能力極強(qiáng)，其個(gè)人的銷售額占華東區(qū)銷售收入的50 ，因此，公司領(lǐng)導(dǎo)對(duì)他十分賞識(shí)，很希望與李強(qiáng)續(xù)訂勞動(dòng)合同。可是，李強(qiáng)由

25、于另一公司已經(jīng)向他發(fā)出正式邀請(qǐng)，因此不想繼續(xù)續(xù)約。于是李強(qiáng)撥通了公司人事經(jīng)理的電話：“非常感謝公司對(duì)我的好意，但我已決定不與公司再續(xù)勞動(dòng)合同了，請(qǐng)?jiān)谖液贤狡谥?，為我辦理離職手續(xù)。”人事經(jīng)理一聽(tīng)，李強(qiáng)的口氣很堅(jiān)決，也就沒(méi)說(shuō)挽留的話，立即安排有關(guān)人員，開(kāi)始為李強(qiáng)辦理工作交接?？偨?jīng)理要求李強(qiáng)在走之前的最后一個(gè)月，將他的銷售客戶中對(duì)公司尚有欠款的廠家列出清單，并盡可能再去催要 ,爭(zhēng)取收回這些欠款。根據(jù)總經(jīng)理這一要求，李強(qiáng)經(jīng)過(guò) 30 多天的努力，收回了大部分欠款，只有一筆 2.5 萬(wàn)元的欠款沒(méi)有收回，原因是：這筆欠款來(lái)自是山東省濟(jì)寧市的一個(gè)企業(yè)，該企業(yè)的營(yíng)業(yè)場(chǎng)所已經(jīng)搬遷，李強(qiáng)在濟(jì)寧反復(fù)尋找，也沒(méi)找到

26、這個(gè)企業(yè)的新地址。無(wú)奈之下李強(qiáng)只好回來(lái)，將該企業(yè)的欠款情況及相關(guān)證據(jù)交給了公司總經(jīng)理，同時(shí)建議，以后可以派人再去尋找并催要欠款?？偨?jīng)理聽(tīng)完李強(qiáng)的匯報(bào)，說(shuō)道： “因?yàn)槭悄阆蜻@家企業(yè)銷售了產(chǎn)品，但最終卻沒(méi)把貨款收回來(lái)，公司準(zhǔn)備扣發(fā)你最后一個(gè)月的工資” 。李強(qiáng)解釋說(shuō)：“可我是因?yàn)閯趧?dòng)合同到期終止，不在公司繼續(xù)工作了，才無(wú)法繼續(xù)做這個(gè)收款工作，而且，我已經(jīng)將詳細(xì)的資料提供給公司，公司完全可以讓其他人接替我的工作?！薄暗菑默F(xiàn)在的情況看，將來(lái)找到這家企業(yè)并收回 2.5 萬(wàn)元欠款是將來(lái)的事情。收不回這筆欠款，就是公司的損失，而這個(gè)損失，就應(yīng)該由你來(lái)賠償。所以公司決定扣發(fā)你這月的工資。你不要覺(jué)得委屈，其實(shí)，

27、只扣你一個(gè)月工資，沒(méi)讓你賠款，已經(jīng)是便宜你了。 ”李強(qiáng)離開(kāi)公司那天，公司果然扣發(fā)了他的當(dāng)月工資。問(wèn)題：你認(rèn)為該公司扣發(fā)李強(qiáng)公司的作為做法妥當(dāng)嗎？為什么？參考答案：1 、公司的做法不妥當(dāng)。 （ 4 分）2 、原因（ 16 分）：（ 1 ）工資是勞動(dòng)者通過(guò)勞動(dòng)而依法獲得的勞動(dòng)報(bào)酬，企業(yè)不得克扣或者無(wú)故拖欠勞動(dòng)者的工資。凡是需要停發(fā)或扣發(fā)勞動(dòng)者工資時(shí)，都必須有可靠的法律依據(jù)才行。否則，就是對(duì)勞動(dòng)者工資權(quán)益的侵犯，就應(yīng)承擔(dān)違法責(zé)任。（4 分）（ 2 ）市場(chǎng)上大部分產(chǎn)品都是供大于求，總體上說(shuō)是買(mǎi)方市場(chǎng)。對(duì)于生產(chǎn)型企業(yè)來(lái)說(shuō)，銷售自己的產(chǎn)品因此成了一大難題。為了促銷，許多企業(yè)采取了先發(fā)貨，后收款的辦法。本案

28、中的公司，就是采取了這種辦法，因此，才出現(xiàn)了李強(qiáng)在離開(kāi)公司之前，尚有他銷出的產(chǎn)品未收回貨款的現(xiàn)象。顯然，這主要是公司經(jīng)營(yíng)策略造成的后果，不應(yīng)由李強(qiáng)一人單獨(dú)來(lái)承擔(dān)責(zé)任。（6 分）（ 3 ）李強(qiáng)與公司的勞動(dòng)合同到期自然終止，李強(qiáng)在離職前盡職盡責(zé)的完成了追款的工作。（ 4 分）（ 4 ）綜上，可以看出， 公司以李強(qiáng)造成了 2.5 萬(wàn)元的損失為理由，來(lái)扣發(fā)他的當(dāng)月工資，既沒(méi)有事實(shí)依據(jù)，也沒(méi)有法律依據(jù)。 完全是一種侵犯李強(qiáng)合法權(quán)益的行為。 （ 2 分）可編輯.第 7 題：一名退休人員返聘后因工死亡待遇的爭(zhēng)議死者梁某原在深圳市某設(shè)計(jì)院任高級(jí)工程師，1994年 8 月退休，同年9 月由該設(shè)計(jì)院返聘繼續(xù)工作，

29、丈夫是該設(shè)計(jì)院副總工程師。當(dāng)時(shí)她同設(shè)計(jì)院雙方約定，梁某如因工致殘、死亡，按正式員工的待遇處理。當(dāng)月梁某因公到廣州出差，遇車禍死亡。經(jīng)該設(shè)計(jì)院、設(shè)計(jì)院主管單位某，總公司以及死者的親屬與交通肇事者交涉，肇事者賠償梁某親屬1 6 萬(wàn)元。 該設(shè)計(jì)院及主管單位共同對(duì)梁某的死亡待遇作出如下處理：第一，讓梁某的長(zhǎng)女曹某到市社會(huì)保險(xiǎn)管理局按退休員工死亡的保險(xiǎn)標(biāo)準(zhǔn)領(lǐng)取撫恤金4338元，喪葬補(bǔ)助費(fèi)2037元；第二，墊付治喪期間梁某親屬的機(jī)票費(fèi)、治喪費(fèi)10091 6 元；第三，給梁某親屬補(bǔ)助12000無(wú)，并扣除已墊付的機(jī)票費(fèi)、治喪費(fèi)，實(shí)付其親屬補(bǔ)助2000元。曹某對(duì)此處理不服，向當(dāng)?shù)貏趧?dòng)爭(zhēng)議仲裁機(jī)構(gòu)提出申訴請(qǐng)求：第

30、一，梁某的死亡應(yīng)按因工死亡處理，用人單位應(yīng)補(bǔ)差（現(xiàn)待遇與因工死亡待遇之差）；第二，根據(jù)深圳市有關(guān)工傷保險(xiǎn)的規(guī)定，梁某的直系親屬包括其父親、母親（僑居海外）、子女（次女己 18 周歲）。這些人應(yīng)享受撫養(yǎng)生活補(bǔ)助費(fèi)。仲裁結(jié)果：1. 該設(shè)計(jì)院補(bǔ)發(fā)申訴人的撫恤金、喪葬費(fèi)差額11000元，差額一年期利息1000元；2 該設(shè)計(jì)院主管單位某總公司負(fù)連帶責(zé)任；3 駁回申撫養(yǎng)梁某父親、母親、次女的申訴請(qǐng)求；4 仲裁費(fèi) 490 元，申訴人承擔(dān) 190 元，被訴人承擔(dān) 300 元。問(wèn)題：申訴人的申訴和仲裁機(jī)構(gòu)的裁決是否合理？請(qǐng)用勞動(dòng)保障的有關(guān)理論分析。參考答案：此案爭(zhēng)議的焦點(diǎn)在于：1 梁某的死亡是否應(yīng)按因工死亡的待

31、遇處理；根據(jù)梁某與設(shè)計(jì)院之間的事先約定，應(yīng)享受因工死亡待遇。2 梁某的撫養(yǎng)生活補(bǔ)助費(fèi)應(yīng)如何認(rèn)定。設(shè)計(jì)院提出：第一，梁某的父親是香港人，母親僑居美國(guó)，次女在梁某死亡時(shí)已年滿18周歲，不屬撫養(yǎng)范圍；第二，梁某的兄弟姐妹很多（有10 多個(gè)），梁某的丈夫在設(shè)計(jì)院任副總工程師，有固定收入，因此對(duì)梁某其直系親屬的撫養(yǎng)責(zé)任應(yīng)予認(rèn)定。經(jīng)仲裁委員會(huì)調(diào)查：梁父于 1995年 10 月去世，曹某提出供養(yǎng)請(qǐng)求時(shí)，其法定代理已終止；梁母僑居美國(guó)沒(méi)有直接參與申訴。根據(jù)我國(guó)法律規(guī)定，如果委托人代理訴訟應(yīng)在所在國(guó)公證機(jī)關(guān)辦理證明，并經(jīng)我國(guó)駐該國(guó)領(lǐng)事館認(rèn)證方才有效，即須補(bǔ)辦手續(xù)才能受理曹某的代理訴訟。梁某的次女已超出國(guó)家規(guī)定的

32、撫養(yǎng)年齡，不屬于扶養(yǎng)范圍。第8題（2013 年3月17日）小李 2000年進(jìn)入 A 公司做技術(shù)部門(mén)的工程師，并簽訂了三年的勞動(dòng)合同。由于小李業(yè)務(wù)上一貫表現(xiàn)很突出， 2001年 12 月 A 公司安排小李到加拿大參加一個(gè)產(chǎn)品的維修培訓(xùn)。當(dāng)時(shí)小李與單位簽了一個(gè)擔(dān)保協(xié)議（協(xié)議內(nèi)容附后），小李在回國(guó)后，于02 年 5 月辭職離開(kāi)單位。A 公司就該協(xié)議要求小李賠償四萬(wàn)元的違約金，小李認(rèn)為該要求不合理，認(rèn)為A 公司為他支付的全部培訓(xùn)費(fèi)用只有來(lái)回的差旅費(fèi)和津貼，且該協(xié)議也是A 公司的格式合同，小李及其妻子當(dāng)時(shí)也只有簽字的份，所以不愿意賠償可編輯.A 公司要求的四萬(wàn)元。擔(dān)保協(xié)議內(nèi)容如下：? 甲方：公司 乙方：

33、小李 丙方：小李的妻子? 應(yīng)乙方的請(qǐng)求，丙方愿意為乙方赴加拿大進(jìn)行（培訓(xùn)、考察）提供擔(dān)保，甲方經(jīng)審查同意丙方作為乙方的經(jīng)濟(jì)保證人，甲、乙、丙三方經(jīng)協(xié)商一致同意訂立以下協(xié)議：? 一、乙方在赴加拿大進(jìn)行（培訓(xùn)、考察）期間，如果出現(xiàn)下列情況，丙方應(yīng)負(fù)擔(dān)保責(zé)任。?1. 未能按期返回；2. 未能完成預(yù)定進(jìn)修（培訓(xùn)、考察）任務(wù)；3. 進(jìn)行（培訓(xùn)、考察）期間造成甲方名譽(yù)或經(jīng)濟(jì)損失；4. 進(jìn)行（培訓(xùn)、考察）后繼續(xù)為甲方工作未滿三年辭職或因故意違反甲方獎(jiǎng)懲條例被辭退。二、丙方的擔(dān)保責(zé)任如下：?1. 賠償甲方為乙方進(jìn)修（培訓(xùn)、考察）而支付的全部費(fèi)用人民幣五萬(wàn)元；2. 賠償甲方名譽(yù)損失費(fèi)一萬(wàn)元，經(jīng)濟(jì)損失費(fèi)一萬(wàn)元；（

34、此款不適用第一條之第四項(xiàng)）3. 賠償甲方要求履行擔(dān)保義務(wù)所發(fā)生的一切費(fèi)用（如律師代理費(fèi)、交通費(fèi)等）；4. 上列培訓(xùn)責(zé)任可按乙方進(jìn)修后回公司的工作服務(wù)期遞減，即繼續(xù)工作不滿一年的賠償80 ，以后每工作滿一年，遞減20 ，直至服務(wù)期滿不再承擔(dān)賠償責(zé)任。? 三、丙方的保證責(zé)任為不可撤銷之連帶責(zé)任擔(dān)保，擔(dān)保期間不因其地位或財(cái)力狀況的改變而改變。? 四、如乙方違反本協(xié)議條例時(shí)，甲方有權(quán)先行要求丙方履行第二條擔(dān)保責(zé)任。如丙方拒絕履行擔(dān)保責(zé)任的，甲方有權(quán)向所在地人民法院起訴。? 五、丙方擔(dān)保期限：自被擔(dān)保人派出進(jìn)修至回本公司繼續(xù)工作服務(wù)期滿止。? 你認(rèn)為該公司做法是否適當(dāng)？? 小李要不要賠償？參考答案：違約

35、金有約定按約定，無(wú)約定按實(shí)際損失違反勞動(dòng)法有關(guān)勞動(dòng)合同規(guī)定的賠償辦法規(guī)定，勞動(dòng)者違反規(guī)定或勞動(dòng)合同的約定解除勞動(dòng)合同，對(duì)用人單位造成損失的，勞動(dòng)者應(yīng)賠償用人單位為其支付的培訓(xùn)費(fèi)用，雙方另有約定的按約定辦理。小李和 A 公司簽訂的擔(dān)保協(xié)議應(yīng)算是雙方的約定內(nèi)容，在出現(xiàn)爭(zhēng)議后，應(yīng)該按照協(xié)議的有關(guān)條款辦理。另外，關(guān)于小李和A 公司勞動(dòng)合同的提前解除，1996年 10 月 31 日的勞動(dòng)部關(guān)于企業(yè)職工流動(dòng)若干問(wèn)題的通知第三項(xiàng)中規(guī)定，“用人單位與職工可以在勞動(dòng)合同中約定違約金。解除勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)按照勞動(dòng)法的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。未經(jīng)當(dāng)事人雙方協(xié)商一致或勞動(dòng)合同中約定的工作任務(wù)尚未完成，任何一方解除勞動(dòng)合同給對(duì)方造

36、成損失的，應(yīng)按照違反勞動(dòng)法有關(guān)勞動(dòng)合同規(guī)定的賠償辦法承擔(dān)賠償責(zé)任。 ” 如果在合同中規(guī)定了違約金問(wèn)題，則要按照合同規(guī)定執(zhí)行。如果沒(méi)有規(guī)定違約金，除非給公司造成經(jīng)濟(jì)損失，否則不必賠償。第一種情況，是在試用期內(nèi)辭職，不用賠付培訓(xùn)費(fèi)。根據(jù)勞辦發(fā)（ 1995 ）264 號(hào)勞動(dòng)部辦公廳關(guān)于試用期解除勞動(dòng)合同處理依據(jù)問(wèn)題的復(fù)函第三條規(guī)定：用人單位出資（指有支付貨幣憑證的情況）對(duì)職工進(jìn)行各類技術(shù)培訓(xùn)，職工提出與單位解除勞動(dòng)關(guān)系的，如果在試用期內(nèi)，用人單位不得要求勞動(dòng)者支付該項(xiàng)培訓(xùn)費(fèi)用。第二種情況，當(dāng)勞動(dòng)合同期滿，合同自然終止時(shí)，用人單位不應(yīng)收取培訓(xùn)費(fèi)。第三種情況，培訓(xùn)費(fèi)的賠償也不包括進(jìn)單位的“入門(mén)教育”，不

37、包括單位為調(diào)整人員和崗位而進(jìn)行的轉(zhuǎn)崗培訓(xùn)?？删庉?A 公司對(duì)小李的培訓(xùn)不屬于上面三種情況中的任何一種，所以應(yīng)該賠償在擔(dān)保協(xié)議中規(guī)定的違約金。第 9 題張某看到許多同村人陸續(xù)到城里打工，便也只身來(lái)到上海某私營(yíng)鑄造廠當(dāng)了一名臨時(shí)操作工，雙方未簽訂臨時(shí)勞動(dòng)合同。2004 年 7 月15 日張某在工作過(guò)程中不慎被鑄件砸傷，隨后送至當(dāng)?shù)蒯t(yī)院治療，被診斷為右腳脛骨重度粉碎性骨折 分析要求：試依據(jù)勞動(dòng)法和上海市工傷保險(xiǎn)實(shí)施辦法對(duì)本案作出分析并提出處理意見(jiàn)。答題思路：（ 1 ）張某在勞動(dòng)過(guò)程中負(fù)傷，且有勞動(dòng)能力鑒定委員會(huì)出具的 6 級(jí)傷殘鑒定。依勞動(dòng)法之規(guī)定，張某的工傷待遇是不能被剝奪的。（ 2 ）另?yè)?jù)上海市

38、工傷保險(xiǎn)實(shí)施辦法 的有關(guān)規(guī)定， 企業(yè)應(yīng)依法參加工傷保險(xiǎn)， 并按時(shí)繳納費(fèi)用。該鑄造廠在未依法參加工傷保險(xiǎn)基金統(tǒng)籌的前提下，應(yīng)當(dāng)對(duì)傷者的工傷待遇獨(dú)立承擔(dān)補(bǔ)償責(zé)任，而不應(yīng)以不是國(guó)家企業(yè)為由逃避責(zé)任。（ 3 ）關(guān)于補(bǔ)償?shù)慕痤~應(yīng)當(dāng)參照上海市工傷保險(xiǎn)實(shí)施辦法中的工傷保險(xiǎn)的有關(guān)規(guī)定。本案中如張某同意終止勞動(dòng)關(guān)系，該企業(yè)應(yīng)支付一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金和傷殘就業(yè)補(bǔ)助金。兩項(xiàng)補(bǔ)償金標(biāo)準(zhǔn)合計(jì)為 25 個(gè)月的上年度全市職工月平均工資。第10 題小徐是某醫(yī)學(xué)院畢業(yè)的高材生。1997 年7 月，剛剛走出校門(mén)的他經(jīng)過(guò)幾番艱辛與努力，終于進(jìn)入一家著名外資醫(yī)藥公司擔(dān)任市場(chǎng)銷售代表。上班第一天小徐歡歡喜喜地到公司人力資源部簽訂了一份

39、為期兩年的勞動(dòng)合同（1997 年 7 月26 日至 1999 年 7 月 25 日） 分析要求：請(qǐng)問(wèn)醫(yī)藥公司的要求合法嗎？為什么？答題思路：1 、不合法。2 、原因：（ 1 ）醫(yī)藥公司的各項(xiàng)活動(dòng)最終都必須通過(guò)其員工的職務(wù)行為來(lái)實(shí)現(xiàn)，因此醫(yī)藥公司應(yīng)對(duì)員工的職務(wù)行為負(fù)責(zé)。小徐作為醫(yī)藥公司的市場(chǎng)銷售代表，其所作的銷售行為屬于職務(wù)行為，小徐為履行職務(wù)的行為所發(fā)生的后果應(yīng)當(dāng)由醫(yī)藥公司承擔(dān)，所取得的利益和遭受的損失也應(yīng)由醫(yī)藥公司承受。（ 2 ）如果小徐在行使職務(wù)的過(guò)程中有同對(duì)方惡意串通損害公司利益的行為，或者存在故意損害公司利益的情況，那么就應(yīng)當(dāng)由小徐承擔(dān)給公司造成的損失。顯然，本案中小徐并沒(méi)有上述惡意侵

40、犯公司利益的情況。如果小徐作為公司對(duì)外進(jìn)行交易活動(dòng)的代表人，為公司利益而在實(shí)際操作中存在一定的操作不規(guī)范及工作上的失誤，則應(yīng)當(dāng)對(duì)公司承擔(dān)與其過(guò)錯(cuò)程度相適應(yīng)的賠償責(zé)任。（ 4 ）根據(jù)本材料的事實(shí)，小徐在擔(dān)任市場(chǎng)代表的過(guò)程中，確實(shí)存在工作上的失誤行為，應(yīng)當(dāng)就此承擔(dān)一定的賠償責(zé)任。但醫(yī)藥公司在聘用小徐作為市場(chǎng)銷售代表后，應(yīng)當(dāng)對(duì)小徐所做的銷售工作進(jìn)行必要的監(jiān)督，而不能在發(fā)生貨款不能及時(shí)收回的情況下，放任小徐繼續(xù)對(duì)外進(jìn)行業(yè)務(wù)活動(dòng)而導(dǎo)致?lián)p失的進(jìn)一步擴(kuò)大，因此對(duì)于醫(yī)藥公司所遭受的損失，公司本身是有過(guò)錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)主要責(zé)任。同時(shí)醫(yī)可編輯.藥公司聘用小徐也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)用人的風(fēng)險(xiǎn)，小徐的工作失誤雖有一定的過(guò)錯(cuò)，但其過(guò)

41、錯(cuò)程度是有限的，醫(yī)藥公司要求小徐承擔(dān)因其職務(wù)行為而產(chǎn)生的全部損失沒(méi)有依據(jù)。（ 5 ）另外，小徐因職務(wù)行為造成的損失應(yīng)當(dāng)是指醫(yī)藥公司窮盡法律手段而無(wú)法追回的最后損失，在本案中醫(yī)藥公司應(yīng)通過(guò)訴訟向拖欠小徐代理貨款的單位追償貨款，醫(yī)藥公司把目前尚未到帳的貨款作為無(wú)法追回的損失缺乏依據(jù)。第11 題劉某是上海某證券公司投資銀行部經(jīng)理，2008 年1 月到該公司 r 作，并簽訂了 1 年期的勞動(dòng)合同。雙方在勞動(dòng)合同中約定，劉某任公司投行部經(jīng)理，每月稅后薪水為1.2 萬(wàn)元分析要求：1 、請(qǐng)問(wèn)公司是否應(yīng)該向劉某支付補(bǔ)償金？為什么？2 、如果應(yīng)該支付，那么補(bǔ)償金的金額是多少？答題思路：答：公司應(yīng)當(dāng)向劉某支付經(jīng)濟(jì)

42、補(bǔ)償金。1 、公司在經(jīng)營(yíng)過(guò)程中發(fā)生一些重大的情勢(shì)變更有時(shí)在所難免，此時(shí)公司可以選擇和勞動(dòng)者協(xié)商解除合同。勞動(dòng)合同法第36 條規(guī)定：用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商一致，可以解除勞動(dòng)合同。同時(shí)，為了勞動(dòng)者的生活保障，依據(jù)勞動(dòng)合同法第46 條的規(guī)定，用人單位依照第36 條規(guī)定與勞動(dòng)者協(xié)商一致解除勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。公司稱劉某自動(dòng)辭職的做法，不僅有違誠(chéng)信，且違反了雙方解除勞動(dòng)合同的協(xié)議約定，不能被支持。2 、勞動(dòng)合同法中詳細(xì)規(guī)定了經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的支付標(biāo)準(zhǔn)。其第47 條規(guī)定，經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償按勞動(dòng)者在本單位工作的年限，每滿一年支付一個(gè)月工資的標(biāo)準(zhǔn)支付。六個(gè)月以上不滿一年的，按一年計(jì)算。不滿六個(gè)月的，向勞動(dòng)者支付半個(gè)

43、月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。同時(shí)此條款還規(guī)定，勞動(dòng)者月工資高于用人單位所在直轄市、設(shè)區(qū)的市級(jí)人民政府公布的本地區(qū)上年度制動(dòng)月平均工資 3 倍的，向其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)按每月平均工資的三倍的數(shù)額支付。劉某解除前平均工資為 12000 元，高于上海市 2007 年度的平均工資 3 倍（即 8676 元），按規(guī)定應(yīng)以 8676 為補(bǔ)償金標(biāo)準(zhǔn)的上限，且劉某實(shí)際工作的時(shí)間不滿六個(gè)月，故劉某可獲得半個(gè)月的補(bǔ)償，即8676X0.5=4338元。第12 題萬(wàn)某 2005 年2 月 1 日與某公司建立勞動(dòng)關(guān)系，并簽訂了節(jié)面勞動(dòng)合同，合同期限為1 年。合同到期后，萬(wàn)某與公司兩次訂立了期限為1 年的固定期限勞動(dòng)合同 分析要求：1 、勞動(dòng)合同法實(shí)