建筑工程分包合同及勞務(wù)分包合同中的糾紛及預(yù)防

1、分包合同及勞務(wù)分包合同中的糾紛及預(yù)防一、建設(shè)工程分包合同中的糾紛及預(yù)防（一）承包人合法分包應(yīng)具備下列條件1、須經(jīng)發(fā)包人同意。2、其分包的只能是部分 工作，而且是非主體結(jié)構(gòu)的 施工。3 、相對(duì)人必須具有相應(yīng)的資質(zhì)條件。（二）分包合同的主要內(nèi)容建設(shè)施工專業(yè)分包合同示范文本，包括協(xié)議書(shū)、通用條款、專用條款三部分，與建設(shè)工程施工合同范本相似，內(nèi)容不再例舉。（三）建設(shè)工程分包合同中的常見(jiàn)糾紛及預(yù)防1. 因資質(zhì)問(wèn)題而產(chǎn)生的糾紛：根據(jù)建筑法和建設(shè)部建筑企 業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定等關(guān)于建筑施工企業(yè)從業(yè)資格的規(guī)定， 從事建筑活 動(dòng)的建筑施工企業(yè)應(yīng)具備相應(yīng)的資質(zhì)，在其資質(zhì)等級(jí)許可的范圍內(nèi)從 事建筑活動(dòng)。禁止建筑施工企業(yè)超

2、越本企業(yè)的資質(zhì)等級(jí)許可的業(yè)務(wù)范 圍承攬工程。禁止施工企業(yè)向無(wú)質(zhì)資或不具備相應(yīng)質(zhì)資的企業(yè)分包工 程。2. 因履約范圍不清而產(chǎn)生的糾紛：在施工實(shí)踐中，總包單位與分包商之間因履約范圍不清而發(fā)生糾紛的現(xiàn)象屢見(jiàn)不鮮。例如：一個(gè)分包合同中約定，由總包單位提供垂直運(yùn)輸設(shè)備，但在具體施工時(shí)，總包單位只提供汽車吊而不提供塔吊。 尤其是在基坑開(kāi)挖過(guò)程中，垂直 運(yùn)輸設(shè)備對(duì)工期的影響巨大， 如果不利用塔吊， 分包商很有可能無(wú)法 完成工期目標(biāo)，但汽車吊也屬于垂直運(yùn)輸設(shè)備，因此，很難認(rèn)定總包 單位違約。造成履約范圍不清的主要原因是分包合同條款內(nèi)容不規(guī) 范、不具體。分包合同訂立的質(zhì)量完全取決于承包人和分包商的合同 水平和法

3、律意識(shí)。 若承包人、 分包商的合同水平和法律意識(shí)都比較低 或差異大時(shí)，則訂出的合同內(nèi)容不全，權(quán)利義務(wù)不均衡。所有這些都 在以后施工過(guò)程中產(chǎn)生的糾紛埋下伏筆。因此，在訂立分包合同時(shí)， 應(yīng)嚴(yán)格按照分包合同示范文本的條款進(jìn)行訂立。3. 因轉(zhuǎn)包而產(chǎn)生的糾紛：轉(zhuǎn)包是指承包單位承包建設(shè)工程，不履 行合同約定的責(zé)任和義務(wù)， 將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)給他人或?qū)⑵?承包的全部建設(shè)工程肢解后以分包的名義分別轉(zhuǎn)給其他單位承包的 行為。建設(shè)工程轉(zhuǎn)包被法律所禁止。合同法 272 條，建筑法 28 條，建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例 25條都規(guī)定禁止轉(zhuǎn)包工程。施工 企業(yè)在轉(zhuǎn)包工程中的收益如何處理？如果案件沒(méi)有訴訟到法院， 或者 國(guó)

4、家建設(shè)行政管理部門也沒(méi)有發(fā)現(xiàn)違法轉(zhuǎn)包問(wèn)題， 施工企業(yè)違法轉(zhuǎn)包 的收益可能留在企業(yè)，一旦產(chǎn)生爭(zhēng)議起訴到法院，法院將依據(jù)最高 人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件的適用法律問(wèn)題的解 釋4 條，民法通則 134條規(guī)定收繳當(dāng)事人所取得的非法所得。二、建設(shè)工程勞務(wù)分包合同中的糾紛及預(yù)防（一）建設(shè)工程勞務(wù)分包企業(yè)的資質(zhì)要求建設(shè)部在建筑業(yè)勞務(wù)分包企業(yè)資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)中對(duì)勞務(wù)作業(yè)分 包的種類及各種類企業(yè)的資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)作出了明確的規(guī)定。 其中勞務(wù)作業(yè) 分包包括 13 種，即：（1）木工作業(yè)（2）砌筑作業(yè)（3）抹灰作業(yè)（4）石制作（5）油漆作業(yè)（6）鋼筋作業(yè)（7）混凝土作業(yè)（8）腳主架作 業(yè)（9）模板作業(yè)（10）焊接作業(yè)

5、（11）水暖電安裝作業(yè)（12）鈑金 作業(yè)（13）架線作業(yè)。每種作業(yè)的承包人都分別應(yīng)具備相應(yīng)的資質(zhì)等 級(jí)標(biāo)準(zhǔn)及作業(yè)的具體范圍。例如：一級(jí)木工企業(yè)作業(yè)可承擔(dān)各類工程 的木工作業(yè)分包業(yè)務(wù)，但單項(xiàng)業(yè)務(wù)合同不得超過(guò)企業(yè)注冊(cè)資本金的5倍。根據(jù)以上規(guī)定，建筑企業(yè)項(xiàng)目負(fù)責(zé)人在授權(quán)對(duì)外簽定勞務(wù)分 包合同時(shí)，一定要嚴(yán)格審查：勞務(wù)分包企業(yè)的工商登記、注冊(cè)資本、 經(jīng)營(yíng)范圍、及企業(yè)勞務(wù)作業(yè)的資質(zhì)等情況，以免簽定無(wú)效的勞務(wù)分包 合同，產(chǎn)生不必要的勞務(wù)分包糾紛。（二）建設(shè)工程勞務(wù)分包合同因資質(zhì)問(wèn)題而無(wú)效產(chǎn)生的風(fēng)險(xiǎn)如果建筑企業(yè)項(xiàng)目部沒(méi)嚴(yán)格審查或疏忽審查或明知?jiǎng)趧?wù)分包企業(yè) 無(wú)相應(yīng)的資質(zhì)或超過(guò)其相應(yīng)資質(zhì)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的勞務(wù)作業(yè)的 工程

6、量而簽 定勞務(wù)作業(yè)合同，都將被判定為無(wú)效的勞務(wù)分包合同。 如果勞務(wù)分包 企業(yè)完成的勞務(wù)工程量質(zhì)量合格，自然不會(huì)有風(fēng)險(xiǎn)。當(dāng)由于勞務(wù)分包 企業(yè)的資質(zhì)原因，造成完成的工程量不合格的，項(xiàng)目部所在的企業(yè)將 獨(dú)立的向工程發(fā)包人承擔(dān)責(zé)任。如果在企業(yè)項(xiàng)目部和勞務(wù)分包企業(yè)簽 定勞務(wù)分包合同時(shí)，由于雙方在簽定勞務(wù)分包合同時(shí)，對(duì)資質(zhì)問(wèn)題或 超資質(zhì)范圍問(wèn)題都是明知的，那么根據(jù)合同法 58條規(guī)定“雙方 都有過(guò)錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任”的規(guī)定， 項(xiàng)目部所在企業(yè)和 勞務(wù)分包企業(yè)要承擔(dān)損失。承擔(dān)損失的多少法院要根據(jù)雙方的過(guò)錯(cuò)程 度、主客觀原因判定。（三）建設(shè)工程勞務(wù)分包合同的主要內(nèi)容勞務(wù)分包合同雖然較建設(shè)工程施工合同而言

7、較為簡(jiǎn)單，但其 自身有一些特殊性。需要特別注意的是，根據(jù)建設(shè)部和國(guó)家工商行政 管理總局于2003年8月發(fā)布的建設(shè)工程施工勞務(wù)分包合同標(biāo)準(zhǔn) 范本的內(nèi)容，結(jié)合承包人與業(yè)主簽定的施工合同的具體合同。（四）建設(shè)工程勞務(wù)分包合同中常見(jiàn)的糾紛和預(yù)防1.總承包企業(yè)或?qū)I(yè)施工企業(yè)與不具備相應(yīng)資質(zhì)的企業(yè)簽定的勞 務(wù)分包合同。這樣的合同，根據(jù)最高人民法院若干審理建設(shè)工程施 工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋第 1條和合同法等規(guī)定被 認(rèn)定為無(wú)效合同。合同無(wú)效后的處理：如果勞務(wù)分包企業(yè)提供勞務(wù)的 工程合格，勞務(wù)分包企業(yè)依據(jù)解最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程 施工合同糾紛案件的適用法律問(wèn)題的解釋 第2條的規(guī)定，請(qǐng)求勞務(wù) 費(fèi)的

8、應(yīng)當(dāng)?shù)玫椒芍С?。如果僅僅因勞務(wù)分包企業(yè)提供的勞務(wù)質(zhì)量不 合格引起的工程不合格，勞務(wù)分包企業(yè)請(qǐng)求勞務(wù)分包合同約定的勞務(wù) 價(jià)款的，將得不到法律支持，并且，還應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的損失。2.總承包企業(yè)或?qū)I(yè)承包企業(yè)與勞務(wù)分包企業(yè)以勞務(wù)分包合 同的名義簽訂的實(shí)質(zhì)上的工程分包合同。 這種合同將依據(jù)合同的實(shí)際 內(nèi)容及建設(shè)施工中的客觀事實(shí)，及雙方結(jié)算的具體情況，來(lái)認(rèn)定雙方 合同關(guān)系的本質(zhì)。其中有的可能會(huì)被認(rèn)定為工程分包合同， 那么就要 按照工程分包合同的權(quán)利義務(wù)，來(lái)重新確認(rèn)雙方的權(quán)利義務(wù)。3. 工程分包企業(yè)以勞務(wù)分包合同的名義與勞務(wù)分包企業(yè)簽訂的實(shí)質(zhì) 上的工程再分包合同。這種合同將被認(rèn)定為無(wú)效。工程分包企業(yè)因此種行為取得的利潤(rùn)將被法院依據(jù)最高人民法 院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件的適用法律問(wèn)題的解釋第4