股權(quán)分散背景下的公司控制權(quán)策略方

1、股權(quán)分散背景下的公司控制權(quán)策略方 股權(quán)分散背景下的公司控制權(quán)策略方案北京博通正道管理咨詢有限公司 張永壯一、公司背景經(jīng)歷了幾年的發(fā)展，某高科技公司現(xiàn)年銷售額超過一個億，利潤在20003000萬之間，具備創(chuàng)業(yè)板上市的條件。公司計劃在未來兩年內(nèi)上市融資，謀求更大的發(fā)展空間，確立行業(yè)龍頭地位。公司是由現(xiàn)董事長和二十幾位自然人合資成立，股權(quán)結(jié)構(gòu)極為分散，最大的自然人股東持股8左右。二、公司控制權(quán)風(fēng)險分析公司上市最吸引人之處就在于其再融資能力，能夠在流通市場中自由轉(zhuǎn)讓股權(quán)的優(yōu)勢使其能很容易地通過向原有股東配售新股或向新股東增發(fā)新股來募集到維持公司發(fā)展所需要的資金。某某高科技科技公司上市后，在全流通和骨干

2、人員套現(xiàn)流失會使公司控制權(quán)方面面臨諸多風(fēng)險。全流通方面創(chuàng)業(yè)板在股權(quán)設(shè)置上與主板市場存在很大的不同，其中最為突出的是股權(quán)全部流通體制，控制權(quán)市場治理機制真正生效，所以更多的外部收購者將有可能通過收購股權(quán)來控制上市公司。由于公司股權(quán)極為分散，外部收購者可以以較小的股權(quán)收購實現(xiàn)對公司的相對股權(quán)，從而導(dǎo)致公司控制權(quán)轉(zhuǎn)移。人才流失風(fēng)險公司由自然人合資成立，創(chuàng)業(yè)骨干人員面臨生存的壓力和發(fā)展的要求，因此在公司上市后，公司中小股東極有可能將股權(quán)出售套取現(xiàn)金，甚至有可能出現(xiàn)大面積創(chuàng)業(yè)骨干辭職創(chuàng)業(yè)。骨干人員的流失會導(dǎo)致公司技術(shù)優(yōu)勢喪失、技術(shù)力量削弱，公司發(fā)展受挫，前景不明，從而導(dǎo)致公司股票二級市場波動，極有可能成

3、為外部投資者惡意收購的目標(biāo)。由于公司上市后要面臨收購資金的偷襲和創(chuàng)業(yè)元老套現(xiàn)離職的雙重風(fēng)險，因此，如何保持公司控制權(quán)是公司上市前必須解決的課題。三、上市前的預(yù)防措施防鯊工程目前我國絕大多數(shù)上市公司處于不設(shè)防狀態(tài)，出現(xiàn)外部投資者的收購行動將會措手不及，因此公司上市前需要采取預(yù)防措施，建立“防鯊網(wǎng)”。改善公司的持股結(jié)構(gòu)股權(quán)結(jié)構(gòu)分散是公司成為目標(biāo)的主要因素，因此改善公司的持股結(jié)構(gòu)是根本的防范措施：A、存量股份調(diào)整最大股東收購中小股東股份，增持公司股份提高相對控股比例；聯(lián)合部分現(xiàn)有股東（合并至少達(dá)到相對控股比例），通過協(xié)議形成一致行動人，從而在股東大會上爭取主導(dǎo)權(quán)，達(dá)到實際控制的目的；聯(lián)合部分現(xiàn)有股東

4、（合并至少達(dá)到相對控股比例）重新成立以董事長絕對控股的投資公司，將現(xiàn)有股東股份多數(shù)投入（廣發(fā)之于吉富創(chuàng)投）從而在股東大會上爭取主導(dǎo)權(quán)，達(dá)到實際控制的目的；交叉持股關(guān)聯(lián)公司或關(guān)系友好公司之間相互持有對方股權(quán)，在其中一方受到收購?fù){時，另一方伸以援手在表態(tài)和有關(guān)投票表決時支持目標(biāo)公司的反收購。B、定向增發(fā)股份按照職務(wù)序列向管理層增發(fā)股份，實現(xiàn)增持股份提高相對控股比例；引進(jìn)財務(wù)型戰(zhàn)略投資者，戰(zhàn)略投資協(xié)議中可以約定戰(zhàn)略投資者只享受股票收益權(quán)，約定股票表決權(quán)無限期委托給目前最大股東，從而實現(xiàn)低股權(quán)股東對公司的實際控制。前提是戰(zhàn)略投資者和現(xiàn)有最大股東合并持股必須達(dá)到相對控股（30）或者絕對控股地位；C、股

5、權(quán)激勵計劃（人力控制）管理層股權(quán)激勵計劃：公司董事會為公司管理層制定股權(quán)激勵計劃，一方面約束公司管理層長期為企業(yè)服務(wù)，同時提高公司的相對控股能力。其激勵方法有：業(yè)績股票:是指在年初確定一個較為合理的業(yè)績目標(biāo)，如果激勵對象到年末時達(dá)到預(yù)定的目標(biāo)，則公司授予其一定數(shù)量的股票或提取一定的獎勵基金購買公司股票。股票期權(quán):是指公司授予激勵對象的一種權(quán)利，激勵對象可以在規(guī)定的時間內(nèi)以事先確定的價格購買一定數(shù)量的本公司流通股票，也可以放棄這種權(quán)利。股票期權(quán)的行權(quán)也有時間和數(shù)量限制，且需激勵對象自行為行權(quán)支出現(xiàn)金。限制性股票:是指事先授予激勵對象一定數(shù)量的公司股票，但對股票的來源、拋售等有一些特殊限制，一般只

6、有當(dāng)激勵對象完成特定目標(biāo) 如扭虧為盈 后，激勵對象才可拋售限制性股票并從中獲益。股票增值權(quán):是指公司授予激勵對象的一種權(quán)利，如果公司股價上升，激勵對象可通過行權(quán)獲得相應(yīng)數(shù)量的股價升值收益，激勵對象不用為行權(quán)付出現(xiàn)金，行權(quán)后獲得現(xiàn)金或等值的公司股票。延期支付:是指公司為激勵對象設(shè)計一攬子薪酬收入計劃，其中有一部分屬于股權(quán)激勵收入，股權(quán)激勵收入不在當(dāng)年發(fā)放，而是按公司股票公平市價折算成股票數(shù)量，在一定期限后，以公司股票形式或根據(jù)屆時股票市值以現(xiàn)金方式支付給激勵對象。虛擬股票（Phantom Stocks）是指公司授予激勵對象一種“虛擬”的股票，激勵對象可以據(jù)此享受一定數(shù)量的分紅權(quán)和股價升值收益，此

7、時的收入即未來股價與當(dāng)前股價的差價，但沒有所有權(quán)，沒有表決權(quán)，不能轉(zhuǎn)讓和出售，在離開企業(yè)時自動失效。員工持股計劃：在現(xiàn)有非股東員工中發(fā)展新股東，約定新股東的表決權(quán)的委托方。既提高了員工忠誠度和公司凝聚力，同時由減少創(chuàng)業(yè)元老的離職影響。職工持股計劃（ESOP）是一種新型的股權(quán)安排形式，企業(yè)內(nèi)部職工出資認(rèn)購本公司部分或全部股權(quán)，委托職工持股機構(gòu)（或由第三者如金融機構(gòu)托管）作為社團(tuán)法人托管運作，集中管理。職工持股機構(gòu)作為社團(tuán)法人進(jìn)入董事會參與表決和按股分享紅利。公司章程設(shè)置“驅(qū)鯊劑”公司股東作為公司的所有者，自然有權(quán)決定公司的最后命運，公司章程正是股東意志的體現(xiàn)。新公司法提升了公司章程的地位，在公司

8、章程當(dāng)中規(guī)定反收購條款，也就不失為一種行之有效的辦法。A、章程制定董事會設(shè)定如果收購方想控制上市公司，其必須通過上市公司的董事會。而通過上市公司章程，對董事的提名方式、董事任職資格、更換等做出要求，就能很好的阻礙或者限制收購人實際控制上市公司。在董事的提名方式上，可以規(guī)定提名公司董事的股東的持股時間和比例的限制。如規(guī)定只有連續(xù)90日以上單獨或者合計持有公司10%以上股份的股東可以提名董事。1998年5月，延中實業(yè)主導(dǎo)修改的愛使股份有限公司章程第67條的第二款規(guī)定：“單獨或者合并持有公司有表決權(quán)股份總數(shù)10%以上、持有時間半年以上的股東，如要推派代表進(jìn)入董事會、監(jiān)事會的，應(yīng)當(dāng)在股東大會召開前20

9、日，書面向董事會提出，并提供有關(guān)材料。”在提名董事人數(shù)方面，可以對股東提名董事人數(shù)進(jìn)行限制。這特別適用于股權(quán)比較分散的公司，這樣即使收購方取得上市公司較大比例的股份，由于提名董事人數(shù)的限制，其是難以掌握公司的控制權(quán)的。在限制董事資格條款上，可以在公司章程中規(guī)定公司董事的任職條件，非具備某些特定條件者不得擔(dān)任公司董事；具備某些特定情節(jié)者也不得進(jìn)入公司董事會，這樣，將給收購方增加選送合適人選出任公司董事的難度。在董事更換方面實行分期分級董事制度，即董事輪換制（前提是董事會成員需要足夠多，9名以上？加上獨立董事），公司章程規(guī)定可以規(guī)定董事的更換每年只能改選1/4或1/3等。這樣，收購者即使收購到了足

10、夠的股權(quán)，也無法對董事會做出實質(zhì)性改組，即無法很快地入主董事會控制公司。1998年5月，延中實業(yè)主導(dǎo)修改的愛使股份有限公司章程第67條的第三款規(guī)定說：“董事會、監(jiān)事會任期屆滿需要換屆時，新的董、監(jiān)事人數(shù)不超過董事會、監(jiān)事會組成人數(shù)的1/2。” B、章程修改實施絕對多數(shù)條款。根據(jù)新公司法的規(guī)定，修改公司章程必須經(jīng)出席股東會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過才行。只要在公司章程做出規(guī)定的事項，要對其做出修改不是一件很容易的事情。因此如果在公司章程中規(guī)定，對反收購條款的修改也需要絕對多數(shù)的股東同意才能生效，這個比例通常為80。這樣，敵意收購者如果要獲得具有絕對多數(shù)條款公司的控制權(quán)，通常需要持有公司很

11、大比例的股權(quán)，這在一定程度上增加了收購的成本和收購難度。四、上市后遭到收購襲擊的反擊策略修改后的證券法對要約制度進(jìn)行了重大修改，已經(jīng)取消了強制性全面要約收購的要求。通常情況下，二級市場競價收購更容易引發(fā)股價波動，收購成本和風(fēng)險更難控制，但是收購意圖和操作方式卻更隱蔽。雖然按照法律規(guī)定，持股到5%以后應(yīng)該履行階段性信息披露義務(wù)，但在實際操作過程中，往往通過多倉購進(jìn)以規(guī)避上述義務(wù)。因此，對于收購者的偷襲，雖然目標(biāo)公司很難防范，但可以采取以下策略開展反擊收購行動。訴諸法律通過發(fā)現(xiàn)收購方在收購過程中存在的法律缺陷，提出司法訴訟，是反收購戰(zhàn)的常用方式。這種訴諸法律的反收購措施其實在中國證券市場上并不陌生

12、，方正科技的前身延中實業(yè)于1994年就曾采用過類似策略。雖然延中的反收購策略最終沒有成功，但其做法無疑是正確的，只是由于當(dāng)時的政策環(huán)境尚不成熟而未能取得應(yīng)有的效果?，F(xiàn)在，隨著兩法及相關(guān)法律法規(guī)出臺，違法收購將會得到有效制止，合法的反收購行動將會得到保護(hù)。法律訴訟有兩個目的。第一，它可以拖延收購，從而鼓勵其他競爭者參與收購。據(jù)統(tǒng)計，在有法律訴訟的情況下，有競爭出價產(chǎn)生的可能性有62，而沒有法律訴訟時，其可能性只有11；第二，可以通過法律訴訟迫使收購者提高其收購價格，或迫使目標(biāo)公司為了避免法律訴訟而放棄收購。公司正向重組公司的正向整組，作為一種反收購策略來運用，其間的邏輯機理是清晰的。首先，公司重整和改組，將提升資產(chǎn)質(zhì)量，優(yōu)化業(yè)務(wù)結(jié)構(gòu)，改善經(jīng)營管理，令公司體質(zhì)增強，業(yè)績向好，前景光明，公司股價因此而攀升，市盈率因此而放大。因此，正向重組會取得公司股東的信任、爭取輿論的支持，同時還消除了收購者攻擊目標(biāo)公司現(xiàn)狀的籍口，增大其收購成本，從而促使收購者放棄收購。公司負(fù)向重組負(fù)向重組是正向重組的對稱，指對公司的資產(chǎn)、業(yè)務(wù)和財務(wù)，進(jìn)行調(diào)整和再組合，以使公司原有“價