非法吸收公眾存款罪的認定

1、非法吸收公眾存款罪的認定2010-5-15 10:23 【工史丕【我要糾錯】在我國刑法所規(guī)定的非法吸收公眾存款行為中,民事法律關系和刑事法律關系交織在一起，使得罪與非罪界限比較模糊，難以界定，這是近幾年來對此罪名的解釋和適用在理論和實踐中存在頗多爭議的主要原因。 我國刑法第一百七十六條所規(guī)定的非法吸收公眾存款罪是 指違反國家金融管理迭其非法吸收公眾存款或變相吸收公眾存款，擾亂金融秩序的行為。筆者認為，準確理解非法吸收公眾存款罪的關鍵在于首先要堅持該罪的行為主體的不特定性和 危害金融秩序的具體性的統(tǒng)一。認定非法吸收公眾存款罪的關鍵是界定公眾”的內涵我國金融管理秩序是由商業(yè)銀行法確立的。該法第十一

2、條明文規(guī)定，未經中國人民銀行批準，任何單位和個人不得從事吸收公眾存款等商業(yè)銀行業(yè)務，任何單位不得在名稱中使用 銀行”字樣。該法第四十七條規(guī)定， 商業(yè)銀行不得違反規(guī)定提高或者降低利率以及采用 其他不正當手段，吸收存款，發(fā)放貸款。該法第七十九條還規(guī)定，未經中國人民銀行批準， 擅自設立商業(yè)銀行， 或者非法吸收公眾存款、 變相吸收公眾存款的，依法追究刑事責任。透 過這些規(guī)定，我們可以看出，金融管理秩序所保護的是以下幾種權利：一、中國人民銀行對設置金融機構的批準權；二、中國人民銀行對利率的決定權；三、合法金融機構對商業(yè)銀行業(yè)務的專營權。我國商業(yè)銀行法將非法吸收公眾存款行為主體的不確定性與其所保護的這些客

3、體權利 緊密結合在一起，對非法吸收公眾存款罪的研究應當從我國金融管理秩序中行為與客體、形式與實質兩方面相統(tǒng)一的角度去尋找方法。我國刑法第一百七十六條對其所規(guī)定的非法吸收公眾存款罪的罪狀特征未作明確規(guī)定， 因此它實質上屬于空白罪狀。所以，非法吸收公眾存款的行為特征要從商業(yè)銀行法等金融管 理法規(guī)中去尋找。我國商業(yè)銀行法中所確立的非法吸收公眾存款的行為包括三大類：第一類，以未經中國人民銀行批準的金融機構的名義吸收公眾存款在數量、戶數、給存款人造成損失方面達到起刑點的行為。第二類，以合法金融機構的名義， 違反中國人民銀行規(guī)定利率攬儲攬存惡意競 爭的行為。第三類，公民個人或單位非法吸收或變相吸收公眾存款

4、在數量、戶數、給存款人造成損失達到起刑點的行為。對上述三大類非法吸收公眾存款的行為中所涉及的公眾”一詞，刑法條文的表述與金融管理法規(guī)的表述并不一致。刑法第一百七十六條中的表述是概括的公眾存款”，而國務院1998年7月13日專門制定的非法金融機構和非法金融業(yè)務活動取締辦法第四條的解釋 是：前款所稱非法吸收公眾存款，是指未經中國人民銀行批準，向社會不特定對象吸收資 金，出具憑證，承諾在一定期限內還本付息的活動；所稱變相吸收公眾存款，是指未經中國 人民銀行批準，不以吸收公眾存款的名義，向社會不特定對象吸收資金，但承諾履行的義務與吸收公眾存款性質相同的活動?！庇捎谛谭l文是空白罪狀，金融管理法規(guī)的規(guī)定

5、就具有公眾 ”一詞的了罪狀特征的意義，因此， 上述所引就為我們正確界定非法吸收公眾存款罪中內涵和外延提供了法律基礎。通過上述規(guī)定，可以得出如下結論：1 .非法吸收公眾存款罪的“公眾存款”是指向不特定的對象吸收資金，而不應包括向諸如家人、親友、本單位職工或國家機關等有特定關系的對象吸收資金。2 .非法吸收公眾存款罪的犯罪行為是向不特定對象吸收資金，其犯罪客體是侵犯合法金融機構對商業(yè)銀行業(yè)務專營權 向不特定對象吸收資金的專營權，二者同時具備才構成本罪。 也就是說，在非法吸收存款的行為發(fā)生的同時，也侵犯了商業(yè)銀行向不特定人群吸收存款的專營權。商業(yè)銀行的專營業(yè)務除了向不特定人群吸收存款業(yè)務之外，還有發(fā)

6、放貸款、辦理結算、票據貼現、資金拆借、信托投資、金融租賃、融資擔保、外匯買賣等金融業(yè)務。我們不應當以偏概全，將非法吸收公眾存款罪對金融管理秩序中一個方面的侵犯擴大為對其整體的侵犯。非法吸收公眾存款罪的犯罪行為和犯罪客體僅限于向不特定對象吸收存款一個環(huán)節(jié)， 至于非法吸收的存款是否用來放高利貸等其他可能的情節(jié)，則是非法吸收公眾存款罪所不論的， 不應將其作為本罪的罪狀特征之一。如果將放高利貸也列入非法吸收公眾存款罪的構成特征就會擴大該罪的追究范圍，這種做法將不利于金融主體多樣化的發(fā)展趨勢，阻礙金融改革的深入發(fā)展。如何認定非法吸收公眾存款的罪與非罪吸收他人存款的行為，既可能屬于刑事法律關系，也可能屬于

7、民事法律關系。我國刑法第一百七十六條規(guī)定的非法吸收公眾存款罪只限于向不特定對象吸收存款一個行為，只侵犯商業(yè)銀行向不特定對象吸收資金這一項業(yè)務的專營權，清楚了這一點，就為我們劃清非法吸收他人存款行為屬于刑事法律關系還是民事法律關系奠定了基礎。吸收公眾存款的業(yè)務是商業(yè)銀行和合法金融機構的專營業(yè)務，其吸收存款的對象是“公眾 ” ，這里“ 公眾” 是指不特定的對象，它必須具有廣泛性、不確定性和公開性的特點?！皬V泛性 ” 是指人數多，資金量大：“ 不確定性” 是指吸收存款的對象不受行業(yè)、地域、內外的限制：“ 公開性” 是指向社會公開，非秘密性地進行。這種專營業(yè)務是商業(yè)銀行和合法金融機構以外的任何單位和個

8、人都不允許經營的。以此來衡量當前在我國的現實生活中所涉及的非法吸收公眾存款行為，既有刑事犯罪行為，也有民間拆借行為。根據最高人民檢察院、公安部關于經濟犯罪案件追訴標準的規(guī)定，非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款，擾亂金融秩序，涉嫌下列情形之一的，應予追訴：1.個人非法吸收或者變相吸收公眾存款，數額在20 萬元以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款，數額在 100 萬元以上的；2.個人非法吸收或者變相吸收公眾存款30 戶以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款150 戶以上的；3.個人非法吸收或者變相吸收公眾存款，給存款人造成直接經濟損失數額在10 萬元以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款

9、，給存款人造成直接經濟損失數額在50 萬元以上的。與上述情況相對照，個人或單位向特定對象，如家庭成員、親友、本單位職工、國家機關等進行拆借，則屬于合法的民間借貸行為，而不屬于刑事犯罪。它與上述刑事犯罪行為的重要區(qū)別，就在于這種借貸行為的對象不是公眾”，不具有 公眾”的 廣泛性”、不確定性和 公開性”的特征。它的借貸對象是特定的， 有局限的；它的借貸行為憑借的是個人與個人 或與單位之間的信任度； 其借貸行為也不具有公開性。除此之外，非法吸收公眾存款的行為侵害的是國家金融管理秩序， 有可能因此而引起社會不穩(wěn)定；而民間的借貸行為則不會造成這樣的后果。所以，對于民間的借貸行為，或者在這種借貸中給對方造成經濟損失的行為， 沒必要動用公權進行刑事處罰。對于放高利貸的行為， 最高人民法院的司法解釋已明確規(guī)定,借貸雙方約定的利率在人民銀行公布的同期同類利率 4倍以內者有法律效力， 超過4倍的法律不予承認。 我國刑法沒 有規(guī)定 高利放貸罪”，因此，放高利貸的行為，無論是自有資金，還是拆借資金，也無論借 貸雙方約定的利率是否超過同期同種利率的4倍，都屬于民事行為，與刑法規(guī)定的非法吸收公眾存款罪無關。只不過如果利率超過