公司法趙旭東課后習(xí)題第三章公司設(shè)立.doc

1、公司法趙旭東課后習(xí)題 第三章 公司設(shè)立名詞解釋發(fā)起設(shè)立發(fā)起設(shè)立是指由發(fā)起人認購公司應(yīng)發(fā)行的全部股份而設(shè)立公司。募集設(shè)立募集設(shè)立是指由發(fā)起人認購公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余股份向社會公開募集或者向特定對象募集而設(shè)立公司。發(fā)起人發(fā)起人是發(fā)起組織公司的人或公司的創(chuàng)辦人。公司名稱預(yù)先核準公司名稱預(yù)先核準是指設(shè)立公司應(yīng)當(dāng)申請名稱預(yù)先核準，這樣可以使企業(yè)避免在籌組過程中因名稱的不確定性而帶來的登記申請文件、材料使用名稱雜亂，并減少因此引起的重復(fù)勞動、重復(fù)報批現(xiàn)象。簡答題試述公司設(shè)立的許可、準則的含義及我國關(guān)于公司設(shè)立的立法原則。公司設(shè)立的許可：許可是指公司的設(shè)立必須經(jīng)過立法機關(guān)或行政機關(guān)的特別許可得以成立

2、。公司設(shè)立的準則：又分單純準則設(shè)立和嚴格準則設(shè)立。（1）單純準則設(shè)立是指公司的設(shè)立，只要符合國家法律規(guī)定的要件即可，無須經(jīng)權(quán)力機關(guān)或行政機關(guān)核準。（2）嚴格準則設(shè)立是指以法律進一步嚴格規(guī)定公司設(shè)立的要件并加重發(fā)起人的責(zé)任，同時規(guī)定公司設(shè)立必須經(jīng)過國家主管機關(guān)登記才得以成立及取得獨立主體資格。我國關(guān)于公司設(shè)立的立法原則：嚴格準則設(shè)立和核準設(shè)立的結(jié)合。具體而言，設(shè)立一般的公司，符合法律規(guī)定條件的，原則上適用嚴格準則設(shè)立，直接辦理登記注冊手續(xù)，由公司登記機關(guān)分別登記為有限責(zé)任公司或者股份有限公司；但對于涉及國家安全、公共利益和關(guān)系國計民生等特定行業(yè)和項目，法律、行政法規(guī)規(guī)定設(shè)立公司必須報經(jīng)審批的，則

3、應(yīng)當(dāng)履行審批程序，適用核準設(shè)立。公司的設(shè)立和成立有何區(qū)別？公司的設(shè)立是一系列法律行為的總稱，是指設(shè)立人依照公司法的規(guī)定在公司成立之前為組建公司進行的、目的在于取得法律主體資格的活動。公司的成立是指已經(jīng)具備了法律規(guī)定的實質(zhì)要件，完成設(shè)立程序、由主管機關(guān)發(fā)給營業(yè)執(zhí)照而取得公司法人主體資格的一種法律事實，表現(xiàn)為一種法律上的狀態(tài)。公司設(shè)立是成立的必經(jīng)程序，而公司的成立則是設(shè)立的法律后果或直接目的。公司的成立與設(shè)立的區(qū)別主要有：（1）發(fā)生階段不同。公司的設(shè)立和成立是取得公司法人主體資格過程中一系列連續(xù)行為的兩個不同階段：設(shè)立行為發(fā)生于被依法核準登記、頒發(fā)營業(yè)執(zhí)照之前；成立行為則發(fā)生于被依法核準登記、簽發(fā)

4、營業(yè)執(zhí)照之時。實質(zhì)上，公司的成立是設(shè)立行為被法律認可后依法存在的一種法律后果。當(dāng)然，設(shè)立行為并不必然導(dǎo)致公司的成立。設(shè)立行為如果不符合法定條件和程序，就不可能為法律所承認，公司也就無法成立。（2）行為性質(zhì)不同。設(shè)立行為以發(fā)起人的意思表示為要素，主要是法律行為，受平等、自愿、誠實信用等民商法基本原則的。而公司的成立必須向政府有關(guān)部門辦理注冊登記，成立行為以主管公司頒發(fā)營業(yè)執(zhí)照為要素，發(fā)生在發(fā)起人與主管登記機關(guān)之間，屬于行政行為。這一行政行為導(dǎo)致的是民法上的效果，即設(shè)立的組織取得獨立的法人主體資格。（3）法律效力不同。公司設(shè)立是成立的前提條件。公司在被核準登記之前，被稱為是設(shè)立中的公司，此時的公司

5、尚不具備獨立的主體資格，其內(nèi)、外部關(guān)系一般被視為合伙。即使設(shè)立行為已完成，但未取得營業(yè)執(zhí)照，仍不能以公司的名義對外開展經(jīng)營活動。因此，在設(shè)立階段的行為，如果公司最終未被核準登記，設(shè)立行為的后果類推適用有關(guān)合伙的規(guī)定，由設(shè)立人對設(shè)立行為負連帶責(zé)任；如果公司被核準登記，發(fā)起人為設(shè)立所實施的法律行為，其后果原則上歸屬于公司。公司的成立則使公司成為獨立的主體，公司成立后所實施行為的后果原則上由公司承擔(dān)。有限責(zé)任公司的設(shè)立與股份有限公司的設(shè)立有何區(qū)別？（1）主體條件不同。有限責(zé)任公司股東由50個以下股東出資設(shè)立，而股份有限公司的發(fā)起人要求2人以上20_人以下。股份有限公司與有限責(zé)任公司相比，股份有限公司

6、的籌資和經(jīng)營具有開放性，股東人數(shù)較多，流動性也較大，因此，設(shè)立股份有限公司的發(fā)起人往往只是公司成立時的股東的一部分。公司法對股份有限公司股東的要求較有限責(zé)任公司股東的要求也就更為嚴格。（2）財產(chǎn)條件不同。股份有限公司分為發(fā)起設(shè)立和募集設(shè)立兩種情形：對于發(fā)起設(shè)立的股份有限公司，注冊資本不需限期繳納，可以由公司自己決定繳納的時間和期限，但章程所定股本總額必須由全體發(fā)起人全額認購；對于募集設(shè)立的股份有限公司，其注冊資本必須是實收資本，公司設(shè)立時，必須一次性繳納。而有限責(zé)任公司沒有募集設(shè)立，公司可以根據(jù)自己的章程任意設(shè)定注冊資本，同時，注冊資本亦不需限期繳納，可以由公司自己決定繳納的時間和期限，但作為

7、公司設(shè)立的財產(chǎn)條件。章程所定注冊資本必須由全體股東全額認繳，全體股東認繳的出資額即為公司資本總額。（3）組織條件不同。股份有限公司的內(nèi)部組織機構(gòu)分為股東會、董事會和監(jiān)事會等。股東大會是公司的權(quán)力機構(gòu)；股份有限公司設(shè)董事會，董事會對股東大會負責(zé)；股份有限公司設(shè)監(jiān)事會，監(jiān)事會由股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表組成，具體比例依法由公司章程規(guī)定。公司的設(shè)立方式有哪些？采取募集設(shè)立方式，其程序與發(fā)起設(shè)立程序的區(qū)別為何？公司的設(shè)立方式有發(fā)起設(shè)立和募集設(shè)立兩種。采取募集設(shè)立方式，其程序與發(fā)起設(shè)立程序的區(qū)別在于：（1）采用發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立公司，不允許分期、分次發(fā)行股份，但允許發(fā)起人所認購股份可以認而不繳和分期

8、繳納；而采用募集設(shè)立方式設(shè)立公司允許分期、分次發(fā)行股份，但不允許認而不繳或分期繳納。（2）采用募集設(shè)立方式設(shè)立公司，發(fā)起人認購的股份不得少于公司的股份總數(shù)的35，但是法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定；而采用發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立公司沒有這項要求。試述公司設(shè)立的概念和效力。公司設(shè)立是一系列法律行為的總稱，是指設(shè)立人依照公司法的規(guī)定在公司成立之前為組建公司進行的、目的在于取得法律主體資格的活動。公司設(shè)立的效力即公司設(shè)立行為的法律后果。設(shè)立行為的后果有二：一是經(jīng)過設(shè)立程序，符合法定條件，被核準登記，公司取得法律人格。二是經(jīng)過設(shè)立程序，不符合法定條件，未被核準登記，公司設(shè)立失敗或公司被確認設(shè)立無效或被撤銷

9、。一般認為，公司設(shè)立登記經(jīng)公司的登記機關(guān)核準登記注冊后，即發(fā)生法律效力：（1）公司取得從事經(jīng)營活動的合法憑證；（2）公司取得法人資格；（3）公司取得名稱專用權(quán)。依我國公司法的有關(guān)規(guī)定，公司登記事項主要包括哪些內(nèi)容？名稱、住所、經(jīng)營范圍、公司類型、法定代表人姓名、注冊資本、實收資本、營業(yè)期限、有限責(zé)任公司的股東/股份有限公司的發(fā)起人姓名或名稱以及認繳和實繳的出資額、出資時間、出資方式。依我國公司法的有關(guān)規(guī)定，設(shè)立有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)具備哪些條件？我國公司法第23條規(guī)定：“設(shè)立有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：（1）股東符合法定人數(shù)；（2）有符合公司章程規(guī)定的全體股東認繳的出資額；（3）股東共同制定公司

10、章程；（4）有公司名稱，建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機構(gòu)；（5）有公司住所?！保?）主體條件主體條件是股東資格及人數(shù)要件，即股東須符合法定人數(shù)和資格要求。A.股東人數(shù)要求a.有限責(zé)任公司由五十個以下股東出資設(shè)立。b.有限責(zé)任公司已不再由兩人以上的限制。B.股東資格要求依我國公司法及相關(guān)法律的規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東必須具備相應(yīng)的資格。（2）財產(chǎn)條件A.股東出資構(gòu)成公司資本，它是公司財產(chǎn)形成的重要來，也是保障公司償債能力和社會交易安全的重要條件。公司設(shè)立時，要通過章程確定公司的資本總額，該資本額應(yīng)由全體股東全額認繳，因此，公司注冊資本總額就是全體股東認繳的出資額。20_年公司法修訂后，取消了有

11、限責(zé)任公司的最低資本要求，公司可以根據(jù)自己的需要通過章程任意設(shè)定注冊資本。同時，注冊資本亦不需限期繳納，可以由公司自己決定繳納的時間和期限。但作為公司設(shè)立的財產(chǎn)條件，章程所定注冊資本必須全體股東全額認繳，全體股東認繳的出資額即為公司資本總額。B.一般而言，有限責(zé)任公司的資本不必劃分為股份，更不能發(fā)行股票。（3）組織條件組織條件包括公司的名稱、住所、章程及依法建立的組織機構(gòu)等。公司名稱是法定登記事項，可以使公司的法人資格具有特定性，便于公司對外進行法律上、經(jīng)濟上的交往。設(shè)立有限責(zé)任公司必須具備公司章程。有限責(zé)任公司的章程是記載公司組織規(guī)范及其行動準則的書面文件，體現(xiàn)了者全體股東的共同意志，并對全

12、體股東、公司的組織機構(gòu)和經(jīng)營管理人員均有約束力。有限責(zé)任公司是通過內(nèi)部組織機構(gòu)的活動進行運作的，組織機構(gòu)的建立可以使公司具備意思能力、執(zhí)行能力，便于對外實施行為。依我國公司法的規(guī)定，有限責(zé)任公司的內(nèi)部組織機構(gòu)分為股東會、董事會和監(jiān)事會等。依我國公司法的有關(guān)規(guī)定，設(shè)立股份有限公司應(yīng)當(dāng)具備哪些條件？我國公司法第76條規(guī)定：“設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：（1）發(fā)起人符合法定人數(shù)；（2）有符合公司章程規(guī)定的全體發(fā)起人認購的股本總額或者募集的實收股本總額；（3）股份發(fā)行、籌辦事項符合法定規(guī)定；（4）發(fā)起人制訂公司章程，采用募集方式設(shè)立的經(jīng)創(chuàng)立大會；（5）有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織

13、機構(gòu)；（6）有公司住所?！保?）主體條件主體條件即發(fā)起人人數(shù)和資格要件，也就是發(fā)起人須符合法定人數(shù)且須具備法定資格。A.發(fā)起人必須符合法定人數(shù)我國公司法第78條規(guī)定股份有限公司應(yīng)有2人以上20_人以下的發(fā)起人。我國公司法把股份公司發(fā)起人人數(shù)上限定為20_人。其原因是：由于募集設(shè)立方式條件要求嚴格，設(shè)立程序復(fù)雜，導(dǎo)致公司設(shè)立時間長、成本高，股份有限公司的設(shè)立人為避免法律對募集設(shè)立的各種要求，而多采取發(fā)起設(shè)立方式。但是，當(dāng)發(fā)起人過多時，其設(shè)立已經(jīng)具有了公眾性，不應(yīng)再適用發(fā)起設(shè)立的規(guī)定。因此，為防止發(fā)起人惡意規(guī)避法律規(guī)定，規(guī)范公司設(shè)立行為，我國公司法在確定發(fā)起人人數(shù)時，將20_人設(shè)為上限。B.發(fā)起人

14、的資格發(fā)起人既可以是自然人，也可以是法人。自然人作為發(fā)起人，必須是完全民事行為能力人；法人作為發(fā)起人，應(yīng)是法律上不受特別限制的法人。（2）財產(chǎn)條件A.全體發(fā)起人認購股本或者公司募集實收資本20_年公司法取消了對股份有限公司的最低資本要求，只是規(guī)定股份有限公司設(shè)立必須“有符合公司章程規(guī)定的全體發(fā)起人認購的股本總額或者募集的實收股本總額”。由此，股份有限公司可以根據(jù)自己的需要通過章程任意設(shè)定注冊資本。B.資本構(gòu)成要求股份有限公司的資本應(yīng)劃分為股份，并且各股金額一般應(yīng)為均等。（3）組織條件組織條件主要包括公司名稱、類別、住所、經(jīng)營范圍等的選定以及公司的組織機構(gòu)。股份有限公司是通過公司的組織機構(gòu)進行運

15、作的。依我國公司法的規(guī)定，股份有限公司的內(nèi)部組織機構(gòu)分為股東會、董事會和監(jiān)事會等。股東大會是公司的權(quán)力機構(gòu)；股份有限公司設(shè)董事會，董事會對股東大會負責(zé)；股份有限公司設(shè)監(jiān)事會，監(jiān)事會由股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表組成，具體比例依法由公司章程規(guī)定。如何理解發(fā)起人的法律地位？公司發(fā)起人市公司設(shè)立過程中所產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)的主要承擔(dān)者。對公司發(fā)起人的法律地位，理論上有無因管理說、為第三人利益契約說、設(shè)立中的公司機關(guān)說和當(dāng)然繼承說等主張。無因管理說認為，發(fā)起人與設(shè)立中的公司之間屬于一種無因管理關(guān)系，在公司成立后，因發(fā)起人的設(shè)立行為所產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)，依無因管理的法理移歸于公司。為第三人利益契約說認為，發(fā)起

16、人因設(shè)立行為而與他人間所成立的法律關(guān)系，是以將來成立的公司為第三人（受益人）訂立的為第三人契約。設(shè)立中的公司機關(guān)說認為，發(fā)起人為設(shè)立中公司的機關(guān)。當(dāng)然繼承說認為，發(fā)起人是未經(jīng)登記成立的公司代理人。上述四種觀點都帶有片面性：依據(jù)公司法承擔(dān)公司的設(shè)立工作是發(fā)起人的義務(wù)，而按民法無因管理的理論，行為人從事管理行為應(yīng)無義務(wù)，故“無因管理說”不妥；為第三人契約只能為第三人設(shè)立利益，而不能使之負義務(wù)，故“為第三人利益契約說”無法說明發(fā)起人對于股份認購人所負義務(wù)在公司成立后移轉(zhuǎn)于公司的法律現(xiàn)象；“設(shè)立中公司機關(guān)說”無法說明在公司不能成立時設(shè)立行為所需的費用和債務(wù)由發(fā)起人負連帶責(zé)任而不由該無權(quán)利能力社團承受的

17、法律現(xiàn)象；“當(dāng)然繼承說”無法說明設(shè)立行為所生的效果為何當(dāng)然由公司承繼，因為公司在登記成立前尚無法律人格，自然無法以發(fā)起人為代理人而成立委托關(guān)系，其行為的效果也不能依代理或委托的關(guān)系當(dāng)然由公司承繼。發(fā)起人的法律地位應(yīng)當(dāng)從兩個方面來確定：一方面，應(yīng)從設(shè)立中公司與發(fā)起人的關(guān)系來看。在該關(guān)系中，發(fā)起人作為一個整體應(yīng)屬于設(shè)立中公司的機關(guān)，對外代表設(shè)立中的公司進行創(chuàng)立活動，履行設(shè)立義務(wù)。由于設(shè)立中的公司與成立后的公司其實體是同一的，所以發(fā)起人因設(shè)立行為所生的權(quán)利義務(wù)自然歸屬于將來成立的公司。另一方面，應(yīng)從發(fā)起人之間的關(guān)系來看。發(fā)起人之間的關(guān)系是合伙關(guān)系，所以如果公司未能合法成立，發(fā)起人對其設(shè)立行為所產(chǎn)生的

18、義務(wù)對第三人負連帶責(zé)任。如何理解發(fā)起人發(fā)起行為的性質(zhì)？發(fā)起人的發(fā)起行為實質(zhì)上是公司的設(shè)立行為。公司成立之前發(fā)生的、目的在于取得獨立主體資格的全部活動都屬于公司設(shè)立行為。從我國公司法的規(guī)定看，設(shè)立行為的核心部分是法律行為，但該行為為何種性質(zhì)的法律行為，理論上有不同的主張，可概括為如下四種：（1）契約行為說。認為公司的設(shè)立以當(dāng)事人的合意為基礎(chǔ)，股東之間訂立公司章程、召開創(chuàng)立大會以及選舉董事和監(jiān)事等均為民法中的契約行為，且這種契約對當(dāng)事人有約束力。（2）單獨行為說。認為公司設(shè)立行為是每個設(shè)立人以組織公司為目的的單獨行為，這些單獨行為圍繞取得公司獨立主體資格這一共同目標而結(jié)合在一起。單獨行為導(dǎo)致每一行

19、為人的單一責(zé)任，故每一設(shè)立人就設(shè)立行為發(fā)生的債務(wù)負全部給付責(zé)任。（3）合并行為說。認為公司設(shè)立行為是契約行為和單獨行為的有機結(jié)合，是一種混合性質(zhì)的合并行為。（4）共同行為說。認為公司設(shè)立行為的基礎(chǔ)是多數(shù)人一致的意思表示，是設(shè)立人為使公司得以成立并取得獨立主體資格而共同所為，其效果是行為人取得同質(zhì)的股權(quán)，行為人之間的利益是意志的，屬于民法上的共同行為。契約行為說與公司設(shè)立行為的性質(zhì)不符。因為公司的設(shè)立行為屬于新的權(quán)利主體的創(chuàng)設(shè)行為，并非僅如合伙契約般屬于成立債權(quán)債務(wù)關(guān)系的行為。單獨行為說雖然強調(diào)了發(fā)起人的設(shè)立行為，但既然是每個設(shè)立人行為的集合，自然就應(yīng)是共同行為，而非單獨行為。合并行為說的不妥之

20、處主要有二：一是合并行為本身并非嚴格意義上的法律概念；二是該說所謂“混合性質(zhì)”的定性實際上并沒有明確設(shè)立行為的實質(zhì)。而共同行為說雖然揭示了設(shè)立行為的實質(zhì)，被視為有關(guān)公司設(shè)立行為性質(zhì)的主流學(xué)說。公司法上對有限責(zé)任公司與股份有限公司在股東人數(shù)方面的規(guī)定有何區(qū)別？為什么會作這種區(qū)別規(guī)定？有限責(zé)任公司股東人數(shù)為1人以上50人以下，股份有限公司股東人數(shù)為2人以上20_以下。因為現(xiàn)行公司法對于一人公司的承認，公司對于有限責(zé)任公司不再有2人以上的限制，一人公司也是有限責(zé)任公司的一種特殊形式；但股份有限公司要求等額股份，故起碼規(guī)定2人以上，而將發(fā)起人人數(shù)限定為20_人的原因是：由于募集設(shè)立方式條件要求嚴格，設(shè)

21、立程序復(fù)雜，導(dǎo)致公司設(shè)立時間長、成本高，股份有限公司的設(shè)立人為避免法律對募集設(shè)立的各種要求，而多采取發(fā)起設(shè)立方式。但是，當(dāng)發(fā)起人過多時，其設(shè)立已經(jīng)具有了公眾性，不應(yīng)再適用發(fā)起設(shè)立的規(guī)定。因此，為防止發(fā)起人惡意規(guī)避法律規(guī)定，規(guī)范公司設(shè)立行為，我國公司法在確定發(fā)起人人數(shù)時，將20_人設(shè)為上限。依我國公司法的有關(guān)規(guī)定，公司創(chuàng)立大會的作用有哪些？公司創(chuàng)立大會行使與股東大會類似的職權(quán)。公司法第90條第2款規(guī)定：“創(chuàng)立大會行使下列職權(quán)：（1）審議發(fā)起人關(guān)于公司籌辦情況的報告；（2）通過公司章程；（3）選舉董事會成員；（4）選舉監(jiān)事會成員；（5）對公司的設(shè)立費用進行審核；（6）對發(fā)起人用于抵作股款的財產(chǎn)的作

22、價進行審核；（7）發(fā)生不可抗力或者經(jīng)營條件發(fā)生重大變化直接影響公司設(shè)立的，可以作出不設(shè)立公司的決議?！贝送?，公司法第89條第2款還規(guī)定：“發(fā)行的股份超過招股說明書規(guī)定的截止期限尚未募足的，或者發(fā)行股份的股款繳足后，發(fā)起人在三十日內(nèi)未召開創(chuàng)立大會的，認股人可以按照所繳股款并加算銀行同期存款利息，要求發(fā)起人返還。”在此情形下，公司不得成立。什么是公司名稱？其構(gòu)成要素有什么？公司應(yīng)根據(jù)自己經(jīng)營范圍中經(jīng)營方式確定名稱中的行業(yè)或經(jīng)營特點字詞。其構(gòu)成要素應(yīng)當(dāng)依次包括四個部分。（1）公司所屬的行政區(qū)劃名稱，即注冊機關(guān)的行政管轄級別和行政管轄范圍。（2）字號，即公司的特有名稱，一般由兩個或兩個以上的漢字或少數(shù)

23、民族文字組成。如“鳳凰”、“紅塔山”等，這是公司名稱的核心內(nèi)容。特有名稱由各公司自由選定，這也是公司名稱中唯一可由當(dāng)事人自主選擇的內(nèi)容。不過，法律對此往往規(guī)定某些禁用條款。（3）公司的行業(yè)或營業(yè)部類，即公司的名稱應(yīng)顯示出公司的主要業(yè)務(wù)和行業(yè)性質(zhì)。我國企業(yè)名稱登記管理規(guī)定和公司登記管理條例均規(guī)定公司名稱應(yīng)當(dāng)標明行業(yè)或經(jīng)營特點。這一則可以讓公眾了解公司的業(yè)務(wù)范圍，有利于業(yè)務(wù)的開展；二則當(dāng)幾個公司的特有名稱相同時，借此可以區(qū)分。（4）公司的組織形式，即公司的種類，如“股份有限公司”或“有限責(zé)任公司”。由于公司種類標明股東對債務(wù)所負責(zé)任的性質(zhì)，股東責(zé)任性質(zhì)表明該種公司的信用狀況，信用狀況應(yīng)該讓社會公眾

24、知悉，使其在與公司交易時有所斟酌，所以，公司名稱應(yīng)標明該公司的形式，這對保護交易相對人的利益和社會交易安全具有重要意義。我國公司法第8條規(guī)定：“依照本法設(shè)立的有限責(zé)任公司，必須在公司名稱中標明有限責(zé)任公司或者有限公司字樣?！薄耙勒毡痉ㄔO(shè)立的股份有限公司，必須在公司名稱中標明股份有限公司或者股份公司字樣?！蔽覈镜怯浌芾項l例對公司名稱的預(yù)先核準作了哪些規(guī)定？什么是公司名稱權(quán)？公司名稱權(quán)具有什么效力？公司的名稱權(quán)是指公司對其依法取得的名稱享有的獨占的排他的權(quán)利。公司名稱經(jīng)登記注冊后，即取得其名稱的專用權(quán)。公司名稱權(quán)的效力：公司名稱經(jīng)登記注冊后，即取得該名稱的專用權(quán)，在法律上是具有排他的效力，這種

25、排他性主要體現(xiàn)在，一是排他其他登記、使用同一或相近似名稱的權(quán)利，二是停止其他不正當(dāng)使用同一名稱的權(quán)利。如何確定公司的住所？公司的生產(chǎn)經(jīng)營場所和住所有何關(guān)系？公司以其主要辦事機構(gòu)所在地為住所。所謂主要辦事機構(gòu)所在地，是指決定和處理公司事務(wù)的機構(gòu)所在地，也是管轄全部組織的中樞機構(gòu)，如總部、總公司等。區(qū)分公司的“主要辦事機構(gòu)”與“次要辦事機構(gòu)”，是以公司的登記為準，即以登記時所注明的主要辦事機構(gòu)為準。公司可以建立多處生產(chǎn)、營業(yè)場所，但是經(jīng)公司登記機關(guān)登記的公司住所只能有一個，并且這一公司住所應(yīng)當(dāng)是在為期登記的公司登記機關(guān)的轄區(qū)內(nèi)。公司的住所不同于公司的一般生產(chǎn)經(jīng)營場所，公司住所只有一個，而生產(chǎn)經(jīng)營場

26、所是直接從事生產(chǎn)經(jīng)營的地點，比如，營業(yè)場所，生產(chǎn)車間，銷售網(wǎng)點等都包括在內(nèi)，可以有多個。確定公司住所的法律意義主要有哪些？法人作為權(quán)利主體，與自然人一樣必須具有住所。確定公司住所的法律意義可以概括為：可以據(jù)此確定訴訟管轄地，確定法律文書或其他函件受送達的地點，確定登記、稅收等其他管理機關(guān)，確定債務(wù)履行地。此外，在涉外民事法律關(guān)系中，公司的住所是確認適用何種法律即確定準據(jù)法的依據(jù)之一。如何理解公司的設(shè)立瑕疵制度？公司設(shè)立瑕疵指已經(jīng)成立的公司，由于在設(shè)立過程中存在違反法律強制性規(guī)定的情形，而致公司人格存在效力瑕疵。（1）依產(chǎn)生的原因分為主觀瑕疵和客觀瑕疵。（2）依嚴重程度分為可補救的瑕疵與不可補救

27、的瑕疵。（3）依內(nèi)容不同分為程序瑕疵和實體瑕疵。救濟模式分為四種：（1）瑕疵設(shè)立有效（2）瑕疵設(shè)立無效（3）瑕疵設(shè)立無效或可撤銷（4）瑕疵設(shè)立行政撤銷案例分析p 1.甲、乙、丙、丁、戊5人，分別出資2萬元、6萬元、10萬元、6萬元及10萬元，組成“興業(yè)有限責(zé)任公司”，經(jīng)營食品零售業(yè)務(wù)，但該公司未依法定程序向工商行政管理機關(guān)申請注冊登記，擅自開始營業(yè)，歷經(jīng)半年。適逢食品行業(yè)不景氣，該公司經(jīng)營不善，拖欠巨額債務(wù)。其中，甲與乙曾以“興業(yè)有限責(zé)任公司”的名義與己簽訂一份原料購銷合同，欠己18萬元。（1）“興業(yè)有限責(zé)任公司”是否有效成立？為什么？未能有效成立。依據(jù)公司法第6條的規(guī)定，設(shè)立公司應(yīng)當(dāng)依法向公

28、司登記機關(guān)申請設(shè)立登記，不符合設(shè)立條件的，不得登記為有限責(zé)任公司或股份有限公司，同時，依據(jù)公司登記管理條例，未經(jīng)公司登記機關(guān)登記的，不得以公司名義從事經(jīng)營活動，本案中“興業(yè)有限責(zé)任公司”未依法定程序向工商行政管理機關(guān)申請注冊登記，不符合設(shè)立條件，未能有效成立。（2）債權(quán)人己是否可以向“興業(yè)有限責(zé)任公司”求償？為什么？可以。按照行為禁反言標準，當(dāng)?shù)谌藢⑽吹怯浌疽暈楣径c之交易時，第三人即不得再主張該公司不是公司，也就是不得主張發(fā)起人或股東承擔(dān)無限連帶責(zé)任，發(fā)起人或股東只需承擔(dān)真正公司狀態(tài)下發(fā)起人或股東所需承擔(dān)的責(zé)任，即有限責(zé)任。因此，己應(yīng)向“興業(yè)有限責(zé)任公司”求償。也就是說公司雖未有效設(shè)立

29、，但對于善意相對人存在公司有效設(shè)立的權(quán)利外觀，基于此，“興業(yè)有限責(zé)任公司”以其獨立財產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任。（3）債權(quán)人己是否可以向甲、乙、丙、丁、戊求償？為什么？可以。對于善意相對人己而言，“興業(yè)有限責(zé)任公司”存在有效設(shè)立的權(quán)利外觀，故甲、乙、丙、丁、戊應(yīng)視為股東以其各自出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任。（4）工商行政管理機關(guān)是否可以對“興業(yè)有限責(zé)任公司”和甲、乙、丙、丁、戊等人予以制裁？為什么？可以。依據(jù)公司法第210條：未依法登記為有限責(zé)任公司或者股份有限公司，而冒用有限責(zé)任公司或者股份有限公司名義的，或者未依法登記為有限責(zé)任公司或者股份有限公司的分公司，而冒用有限責(zé)任公司或者股份有限公司的分公司名義的，由公

30、司登記機關(guān)責(zé)令改正或者予以取締，可以并處十萬元以下的罰款?！芭d業(yè)有限責(zé)任公司”未經(jīng)注冊登記即擅自營業(yè)，冒用有限責(zé)任公司名義，工商行政管理機關(guān)可以依法對“興業(yè)有限責(zé)任公司”及股東甲、乙、丙、丁、戊予以制裁。2.甲、乙、丙、丁、戊5人，準備成立“達有紡織股份有限公司”，生產(chǎn)紡織品，銷往國內(nèi)外，其資本總額為50萬元，每股10元，共計5萬股，由甲、乙、丙、丁、戊分別認購股份20_股、8000股、11000股、13000股、16000股等，并成立籌備處，向庚租賃房屋一間，每月房租人民幣1萬元，作為辦公之用。嗣后，發(fā)起人甲因車禍死亡，致使“達有紡織股份有限公司”的籌備工作停頓。（1）假設(shè)籌備過程中，乙以“

31、達有紡織股份有限公司”的名義與己訂立了一份購買紡織機器的合同，該合同是否有效？為什么？該合同無效。因最終“達有紡織股份有限公司”未成立，故未取得法人主體資格，也就無民事權(quán)利能力和民事行為能力，依據(jù)民法總則第144條規(guī)定，無民事行為能力人實施的法律行為無效，故以未成立的“達有紡織股份有限公司”名義訂立的合同無效。（2）籌備處的開銷費用1萬元及欠庚的房租1萬元，應(yīng)由何人負擔(dān)？為什么？、籌備處的開銷費用和欠庚的房租由甲乙丙丁戊五人按股權(quán)比例承擔(dān)。他們之間承擔(dān)連帶責(zé)任。（3）己和庚是否可以對“達有紡織股份有限公司”提起訴訟？為什么？不可以對“達有紡織股份有限公司”提起訴訟。因為該公司并未成立,缺乏主體

32、資格,因此只能對甲乙丙丁戊五人提起訴訟。3.甲、乙、丙、丁4人投資設(shè)立“同泰有限責(zé)任公司”，依章程規(guī)定，該公司的法定地址在某省A市_路廣貿(mào)大廈，公司經(jīng)營“運動器材的批發(fā)與零售”。嗣后，因業(yè)務(wù)發(fā)展的需要，經(jīng)公司全體股東的同意，在該市_路設(shè)立“”同泰有限責(zé)任公司”門市部，由己擔(dān)任經(jīng)理，并由該公司會計庚兼管門市部會計及財務(wù)。此后不久，“同泰有限責(zé)任公司”在B市設(shè)立分公司，由辛擔(dān)任經(jīng)理全權(quán)處理該地區(qū)的業(yè)務(wù)，半年后，因業(yè)務(wù)低迷，分公司遷移至C市繼續(xù)經(jīng)營。1年后，該公司又在D市設(shè)立“同泰有限責(zé)任公司”D市分公司，由戊擔(dān)任經(jīng)理。（1）“同泰有限責(zé)任公司”在A市_路設(shè)立的門市部，是否應(yīng)辦理分公司的登記？為什么？應(yīng)辦理分公司的登記。依據(jù)公司法第6條及公司登記管理條例第48條，分公司設(shè)立門市部屬于辦理變更登記的事項，