商法外商投資企業(yè)法

1、12021/8/6外外 商商 投投 資資 企企 業(yè)業(yè) 法法22021/8/6第一節(jié)第一節(jié) 外商投資企業(yè)法概述外商投資企業(yè)法概述一、外商投資企業(yè)一、外商投資企業(yè) 1 1、概念、概念 是由外國投資者單獨(dú)投資或者外國投資者和中國投資者共是由外國投資者單獨(dú)投資或者外國投資者和中國投資者共同投資，在中華人民共和國境內(nèi)，依照中國的法律規(guī)定而設(shè)同投資，在中華人民共和國境內(nèi)，依照中國的法律規(guī)定而設(shè)立的企業(yè)。立的企業(yè)。 2 2、種類、種類 常稱為常稱為“三資企業(yè)三資企業(yè)”中外合資經(jīng)營企業(yè)中外合資經(jīng)營企業(yè) 中外合作經(jīng)營企業(yè)中外合作經(jīng)營企業(yè) 外商獨(dú)資企業(yè)外商獨(dú)資企業(yè) 3 3、投資主體、投資主體 中方中方公司、企業(yè)和

2、其他經(jīng)濟(jì)組織公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織 外方外方公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟(jì)組織或自然人公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟(jì)組織或自然人32021/8/6 第二節(jié)第二節(jié) 中外合資經(jīng)營企業(yè)中外合資經(jīng)營企業(yè)n一、概念：一、概念： 是指中國合營者與外國合營者依照中國是指中國合營者與外國合營者依照中國法律的規(guī)定，經(jīng)中國政府批準(zhǔn)，按照平等互法律的規(guī)定，經(jīng)中國政府批準(zhǔn)，按照平等互利的原則，在中國境內(nèi)共同投資、共同經(jīng)營、利的原則，在中國境內(nèi)共同投資、共同經(jīng)營、并按照投資比例分享利潤、分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)及虧損并按照投資比例分享利潤、分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)及虧損的的股權(quán)式企業(yè)，股權(quán)式企業(yè)，簡(jiǎn)稱合營企業(yè)。簡(jiǎn)稱合營企業(yè)。n形式：有限責(zé)任公司，具有法人資格。形式：有

3、限責(zé)任公司，具有法人資格。42021/8/6中外合資經(jīng)營企業(yè)的法律特征：中外合資經(jīng)營企業(yè)的法律特征：1）合營企業(yè)至少有一方為外國投資者，同樣也至少）合營企業(yè)至少有一方為外國投資者，同樣也至少有一方是中國投資者。外國投資者可以是公司、企有一方是中國投資者。外國投資者可以是公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟(jì)組織、團(tuán)體或個(gè)人，中國投資者可以業(yè)、其他經(jīng)濟(jì)組織、團(tuán)體或個(gè)人，中國投資者可以是公司、企業(yè)或者是其他經(jīng)濟(jì)組織，中方的個(gè)人不是公司、企業(yè)或者是其他經(jīng)濟(jì)組織，中方的個(gè)人不能成為中外合資經(jīng)營企業(yè)中方的當(dāng)事人。能成為中外合資經(jīng)營企業(yè)中方的當(dāng)事人。2）合營企業(yè)是經(jīng)中國政府批準(zhǔn)設(shè)立的中國的法人，）合營企業(yè)是經(jīng)中國政府批準(zhǔn)設(shè)

4、立的中國的法人，必須遵守中華人民共和國的法律、行政法規(guī)，并受必須遵守中華人民共和國的法律、行政法規(guī)，并受中國法律、行政法規(guī)保護(hù)。中國法律、行政法規(guī)保護(hù)。3）合營企業(yè)是中外雙方投資者共同投資、共同經(jīng)營、）合營企業(yè)是中外雙方投資者共同投資、共同經(jīng)營、共負(fù)盈虧。共負(fù)盈虧。4）合營企業(yè)的組織形式為有限責(zé)任公司，董事會(huì)是）合營企業(yè)的組織形式為有限責(zé)任公司，董事會(huì)是最高權(quán)力機(jī)關(guān)。最高權(quán)力機(jī)關(guān)。52021/8/6n二、申請(qǐng)?jiān)O(shè)立合營企業(yè)的條件：二、申請(qǐng)?jiān)O(shè)立合營企業(yè)的條件：符合下列一項(xiàng)或數(shù)項(xiàng)要求：符合下列一項(xiàng)或數(shù)項(xiàng)要求：n采用先進(jìn)技術(shù)設(shè)備和科學(xué)管理方法，能采用先進(jìn)技術(shù)設(shè)備和科學(xué)管理方法，能增加產(chǎn)品質(zhì)量和產(chǎn)量，節(jié)

5、約能源和材料；增加產(chǎn)品質(zhì)量和產(chǎn)量，節(jié)約能源和材料；n有利于企業(yè)技術(shù)改造，能做到投資少、有利于企業(yè)技術(shù)改造，能做到投資少、見效快、收益大；見效快、收益大；n能擴(kuò)大產(chǎn)品出口，增加外匯收入；能擴(kuò)大產(chǎn)品出口，增加外匯收入；n能培訓(xùn)技術(shù)人員和經(jīng)營管理人員。能培訓(xùn)技術(shù)人員和經(jīng)營管理人員。62021/8/6申請(qǐng)?jiān)O(shè)立合營企業(yè)有下列情況之一的，不予不予批準(zhǔn)：批準(zhǔn)：1）有損中國主權(quán)的；）有損中國主權(quán)的；2）違反中國法律的；）違反中國法律的；3）不符合中國國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展要求的；）不符合中國國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展要求的；4）造成環(huán)境污染的；）造成環(huán)境污染的；5）簽訂的協(xié)議、合同、章程顯屬不公平，）簽訂的協(xié)議、合同、章程顯屬不公平

6、，損害合營一方權(quán)益的。損害合營一方權(quán)益的。72021/8/6n三、設(shè)立程序：三、設(shè)立程序： 1、申請(qǐng)、申請(qǐng) 中方向主管部門呈報(bào)項(xiàng)目建議書和初步可行性研究報(bào)告中方向主管部門呈報(bào)項(xiàng)目建議書和初步可行性研究報(bào)告 雙方談判并簽訂企業(yè)合同和章程雙方談判并簽訂企業(yè)合同和章程 中方向?qū)徟鷻C(jī)構(gòu)報(bào)送正式文件中方向?qū)徟鷻C(jī)構(gòu)報(bào)送正式文件 2、審批：、審批： 商務(wù)部或受托機(jī)關(guān)審批，自接申請(qǐng)后商務(wù)部或受托機(jī)關(guān)審批，自接申請(qǐng)后3個(gè)月個(gè)月內(nèi)決定批準(zhǔn)內(nèi)決定批準(zhǔn)與否。與否。 3、登記：、登記： 企業(yè)在批準(zhǔn)后企業(yè)在批準(zhǔn)后30日日內(nèi)向登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)登記，登記機(jī)關(guān)應(yīng)內(nèi)向登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)登記，登記機(jī)關(guān)應(yīng)在受理申請(qǐng)后的在受理申請(qǐng)后的30日日內(nèi)

7、決定登記與否內(nèi)決定登記與否 。82021/8/6四、合營企業(yè)的資本：四、合營企業(yè)的資本：n注冊(cè)資本注冊(cè)資本：是指為設(shè)立合營企業(yè)在工商行政管理機(jī)：是指為設(shè)立合營企業(yè)在工商行政管理機(jī)關(guān)登記注冊(cè)的資本，應(yīng)為各方認(rèn)繳的出資額之和。關(guān)登記注冊(cè)的資本，應(yīng)為各方認(rèn)繳的出資額之和。合營企業(yè)的注冊(cè)資本應(yīng)符合合營企業(yè)的注冊(cè)資本應(yīng)符合公司法公司法規(guī)定的有限規(guī)定的有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本的最低限額。責(zé)任公司的注冊(cè)資本的最低限額。n投資總額投資總額：包括注冊(cè)資本和企業(yè)借貸資金。：包括注冊(cè)資本和企業(yè)借貸資金。n兩者應(yīng)依法保持適當(dāng)?shù)谋壤P(guān)系兩者應(yīng)依法保持適當(dāng)?shù)谋壤P(guān)系n在合營期內(nèi)，注冊(cè)資本不得減少，但可以增加；在合營期內(nèi)，注

8、冊(cè)資本不得減少，但可以增加；n經(jīng)合營各方同意，經(jīng)合營各方同意，合營一方可將其出資額向第三方合營一方可將其出資額向第三方轉(zhuǎn)讓轉(zhuǎn)讓n注冊(cè)資本的增加、轉(zhuǎn)讓應(yīng)由董事會(huì)會(huì)議通過，并報(bào)注冊(cè)資本的增加、轉(zhuǎn)讓應(yīng)由董事會(huì)會(huì)議通過，并報(bào)原審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，向原登記機(jī)構(gòu)辦理變更登記手續(xù)。原審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，向原登記機(jī)構(gòu)辦理變更登記手續(xù)。92021/8/6n五、合營企業(yè)的出資：五、合營企業(yè)的出資：n出資方式：貨幣、實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)、場(chǎng)出資方式：貨幣、實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)、場(chǎng)地使用權(quán)（自己所有并未設(shè)立任何擔(dān)保物權(quán)的）；地使用權(quán)（自己所有并未設(shè)立任何擔(dān)保物權(quán)的）；n出資比例：外方投入不得低于注冊(cè)資本的出資比例：外方投

9、入不得低于注冊(cè)資本的25%25%。n出資期限：出資期限： 1 1、合同規(guī)定一次性繳清的：應(yīng)在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)后、合同規(guī)定一次性繳清的：應(yīng)在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)后6 6個(gè)月內(nèi)繳清。個(gè)月內(nèi)繳清。 2 2、分期繳清的：第一期出資不得低于各自認(rèn)繳出、分期繳清的：第一期出資不得低于各自認(rèn)繳出資額的資額的15%15%，并在執(zhí)照簽發(fā)后，并在執(zhí)照簽發(fā)后3 3個(gè)月內(nèi)繳清，否則視個(gè)月內(nèi)繳清，否則視同企業(yè)自動(dòng)解散，設(shè)立企業(yè)批準(zhǔn)書自動(dòng)失效。同企業(yè)自動(dòng)解散，設(shè)立企業(yè)批準(zhǔn)書自動(dòng)失效。102021/8/6合營各方按照合營合同的規(guī)定向合營企業(yè)認(rèn)繳的出資，必須是合營者自己所有的現(xiàn)金，自己所有并且未設(shè)立任何擔(dān)保物權(quán)的實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)

10、等。凡以實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)作價(jià)出資的，出資者應(yīng)當(dāng)出具擁有所有權(quán)和處置權(quán)的有效證明；外方投資者以現(xiàn)金出資時(shí)，只能以外幣繳付出資，不能以人民幣繳付出資。合營企業(yè)任何一方不得用以合營企業(yè)名義取得的貸款、租賃的設(shè)備或者其他財(cái)產(chǎn)以及合營者以外的他人財(cái)產(chǎn)作為自己的出資，也不得以合營企業(yè)的財(cái)產(chǎn)和權(quán)益或者合營他方的財(cái)產(chǎn)和權(quán)益為其出資擔(dān)保。112021/8/6案例分析：案例分析：我國某化工廠欲引進(jìn)國外先進(jìn)化工技術(shù)，經(jīng)與某國一家化工公司協(xié)商，達(dá)成設(shè)立合營企業(yè)的協(xié)議。該協(xié)議的主要內(nèi)容包括：（1）投資總額1200萬美元，其中注冊(cè)資本480萬美元。（2）中方以貨幣、廠房、設(shè)備出資，出資額為380萬美元。外方以化工

11、生產(chǎn)的專利技術(shù)作價(jià)50萬美元作為出資，另外，又向中方所在地的中國銀行貸款50萬美元也作為出資，該貸款由合營企業(yè)提供擔(dān)保。（3）在合營期內(nèi)如協(xié)議雙方認(rèn)為必要，可經(jīng)雙方同意減少企業(yè)注冊(cè)資本。（4）該協(xié)議雙方同意選擇適用外方所在國法律。請(qǐng)思考：該協(xié)議存在哪些違法之處。122021/8/6分析：1）外方出資比例不正確。不得低于）外方出資比例不正確。不得低于25%。2）注冊(cè)資本與投資總額的比例不正確。按規(guī)定，投資總額在）注冊(cè)資本與投資總額的比例不正確。按規(guī)定，投資總額在1000萬美元以上、萬美元以上、1250萬美元以下的，注冊(cè)資本不得低于萬美元以下的，注冊(cè)資本不得低于500萬美元萬美元。3）不能以合營企

12、業(yè)的名義取得的貸款作為外方的出資。我國）不能以合營企業(yè)的名義取得的貸款作為外方的出資。我國法律規(guī)定，合營企業(yè)任何一方不得用合營企業(yè)名義取得的貸法律規(guī)定，合營企業(yè)任何一方不得用合營企業(yè)名義取得的貸款作為自己的出資，也不得以合營企業(yè)的財(cái)產(chǎn)和權(quán)益為合營款作為自己的出資，也不得以合營企業(yè)的財(cái)產(chǎn)和權(quán)益為合營各方的出資提供擔(dān)保。各方的出資提供擔(dān)保。4）協(xié)議約定減少注冊(cè)資本是錯(cuò)誤的。合營企業(yè)在合營期內(nèi)，）協(xié)議約定減少注冊(cè)資本是錯(cuò)誤的。合營企業(yè)在合營期內(nèi)，不得減少其注冊(cè)資本不得減少其注冊(cè)資本。5）協(xié)議選擇適用外國法律是錯(cuò)誤的。根據(jù)規(guī)定，合營企業(yè)合）協(xié)議選擇適用外國法律是錯(cuò)誤的。根據(jù)規(guī)定，合營企業(yè)合同的訂立、效

13、力、解釋、執(zhí)行及爭(zhēng)議的解決，均應(yīng)同的訂立、效力、解釋、執(zhí)行及爭(zhēng)議的解決，均應(yīng)適用中國適用中國的法律、行政法規(guī)，不能適用外國的法律。的法律、行政法規(guī)，不能適用外國的法律。132021/8/6n六、合營企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)：六、合營企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)：n董事會(huì)領(lǐng)導(dǎo)下的總經(jīng)理負(fù)責(zé)制。董事會(huì)領(lǐng)導(dǎo)下的總經(jīng)理負(fù)責(zé)制。 1 1、最高權(quán)力機(jī)構(gòu)：董事會(huì)、最高權(quán)力機(jī)構(gòu)：董事會(huì)n董事會(huì)決定企業(yè)的一切重大事項(xiàng)，不得少于董事會(huì)決定企業(yè)的一切重大事項(xiàng)，不得少于3 3人，人，一方擔(dān)任董事長(zhǎng)的，另一方擔(dān)任副董事長(zhǎng)，董事一方擔(dān)任董事長(zhǎng)的，另一方擔(dān)任副董事長(zhǎng)，董事長(zhǎng)是法定代表人。董事任期長(zhǎng)是法定代表人。董事任期4 4年，如繼續(xù)委派可以年，

14、如繼續(xù)委派可以連任。連任。n董事會(huì)會(huì)議每年至少開董事會(huì)會(huì)議每年至少開1 1次，經(jīng)次，經(jīng)1/31/3以上董事提議，以上董事提議，可召開臨時(shí)會(huì)議；會(huì)議有可召開臨時(shí)會(huì)議；會(huì)議有2/32/3以上董事出席方能舉以上董事出席方能舉行；重大決議須經(jīng)出席會(huì)議的董事一致通過。行；重大決議須經(jīng)出席會(huì)議的董事一致通過。 2 2、執(zhí)行機(jī)構(gòu)：經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)。、執(zhí)行機(jī)構(gòu)：經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)。 3 3、工會(huì)組織、工會(huì)組織142021/8/6 七、合營企業(yè)的期限：七、合營企業(yè)的期限：n一般項(xiàng)目原則上為一般項(xiàng)目原則上為10301030年。投年。投資大、建設(shè)周期長(zhǎng)、資金利潤率資大、建設(shè)周期長(zhǎng)、資金利潤率低的項(xiàng)目以及外國合營者提供先低的項(xiàng)

15、目以及外國合營者提供先進(jìn)技術(shù)或者關(guān)鍵技術(shù)生產(chǎn)尖端產(chǎn)進(jìn)技術(shù)或者關(guān)鍵技術(shù)生產(chǎn)尖端產(chǎn)品的項(xiàng)目，或者在國際上有競(jìng)爭(zhēng)品的項(xiàng)目，或者在國際上有競(jìng)爭(zhēng)能力的產(chǎn)品的項(xiàng)目，其合營期限能力的產(chǎn)品的項(xiàng)目，其合營期限可以延長(zhǎng)到可以延長(zhǎng)到5050年。經(jīng)國務(wù)院特別年。經(jīng)國務(wù)院特別批準(zhǔn)的，可以在批準(zhǔn)的，可以在5050年以上。年以上。152021/8/6八、合營企業(yè)的終止情形：八、合營企業(yè)的終止情形：合營期限期滿；合營期限期滿；企業(yè)發(fā)生嚴(yán)重虧損，無力繼續(xù)經(jīng)營；企業(yè)發(fā)生嚴(yán)重虧損，無力繼續(xù)經(jīng)營；合營一方不履行合營企業(yè)協(xié)議、合同、章程合營一方不履行合營企業(yè)協(xié)議、合同、章程的義務(wù)，致使企業(yè)無法繼續(xù)經(jīng)營；的義務(wù)，致使企業(yè)無法繼續(xù)經(jīng)營；因

16、不可抗力遭受嚴(yán)重?fù)p失，無法繼續(xù)經(jīng)營；因不可抗力遭受嚴(yán)重?fù)p失，無法繼續(xù)經(jīng)營； 企業(yè)未達(dá)到其經(jīng)營目的，且無發(fā)展前途；企業(yè)未達(dá)到其經(jīng)營目的，且無發(fā)展前途；企業(yè)破產(chǎn)。企業(yè)破產(chǎn)。合同、章程所規(guī)定的其他解散原因已出現(xiàn)合同、章程所規(guī)定的其他解散原因已出現(xiàn) 。162021/8/6案例分析案例分析：中國某廠與美國一商人，意建立一個(gè)中外合資經(jīng)營企業(yè)，中國某廠與美國一商人，意建立一個(gè)中外合資經(jīng)營企業(yè)，雙方簽訂了一份企業(yè)合同，其部分條款如下：雙方簽訂了一份企業(yè)合同，其部分條款如下： （1）合營企業(yè)注冊(cè)資本為）合營企業(yè)注冊(cè)資本為900萬美元，其中中方出資萬美元，其中中方出資680萬美元，美方出資萬美元，美方出資220萬

17、美元；萬美元； （2）合營企業(yè)的董事長(zhǎng)只能由中方擔(dān)任，副董事長(zhǎng)由美方）合營企業(yè)的董事長(zhǎng)只能由中方擔(dān)任，副董事長(zhǎng)由美方擔(dān)任；擔(dān)任； （3）合營企業(yè)注冊(cè)資本在合資期間內(nèi)既可增加也可減少；）合營企業(yè)注冊(cè)資本在合資期間內(nèi)既可增加也可減少； （4）經(jīng)董事會(huì)聘請(qǐng)，企業(yè)的總經(jīng)理可以由中方擔(dān)任；）經(jīng)董事會(huì)聘請(qǐng)，企業(yè)的總經(jīng)理可以由中方擔(dān)任； （5）中方合資企業(yè)應(yīng)向美方支付技術(shù)轉(zhuǎn)讓費(fèi)，美方應(yīng)向中）中方合資企業(yè)應(yīng)向美方支付技術(shù)轉(zhuǎn)讓費(fèi)，美方應(yīng)向中方交納場(chǎng)地使用費(fèi)；方交納場(chǎng)地使用費(fèi)； （6）合同履行過程中發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)，應(yīng)提交外國的仲裁院裁）合同履行過程中發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)，應(yīng)提交外國的仲裁院裁決，并適用所在國的法律。決，并適用所

18、在國的法律。 請(qǐng)分析以上六條是否合法。請(qǐng)分析以上六條是否合法。172021/8/61、美方出資比例未達(dá)到注冊(cè)資本的25%以上。 2、合資企業(yè)的董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)由合營雙方協(xié)商擔(dān)任或由董事會(huì)選舉產(chǎn)生，只由中方擔(dān)任是不合法的； 3、法律規(guī)定，合營企業(yè)在合營期間內(nèi)，合營資本只能增加不能減少； 4、合營企業(yè)的總經(jīng)理經(jīng)董事會(huì)聘請(qǐng)可以由中方擔(dān)任，是合法的； 5、合營企業(yè)為股權(quán)式企業(yè)，雙方投資和合資條件已折換成股份了，不存在一方向另一方交任何費(fèi)用的問題； 6、合營企業(yè)的合同履行發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)，應(yīng)該按中國法律解決，不能使用外國法律。 182021/8/6 第三節(jié) 中外合作經(jīng)營企業(yè)法中外合作經(jīng)營企業(yè)法n一、概念：一、

19、概念： 是指中國合作者與外國合作者依照中國法是指中國合作者與外國合作者依照中國法律規(guī)定，在中國境內(nèi)共同舉辦的，按照合律規(guī)定，在中國境內(nèi)共同舉辦的，按照合作企業(yè)合同的約定分配收益或產(chǎn)品、分擔(dān)作企業(yè)合同的約定分配收益或產(chǎn)品、分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)和虧損的風(fēng)險(xiǎn)和虧損的契約式企業(yè)，契約式企業(yè)，簡(jiǎn)稱合作企業(yè)。簡(jiǎn)稱合作企業(yè)。192021/8/6 二、特征：二、特征：1）合作企業(yè)的一方為外國合作者，另一方為）合作企業(yè)的一方為外國合作者，另一方為中國合作者。中國合作者。2）合作企業(yè)是契約性企業(yè)，合作各方的權(quán)利）合作企業(yè)是契約性企業(yè)，合作各方的權(quán)利和義務(wù)都在簽訂的合同中約定。和義務(wù)都在簽訂的合同中約定。3）合作企業(yè)的法人資格

20、具有選擇性，既可辦）合作企業(yè)的法人資格具有選擇性，既可辦成具有法人資格的合作企業(yè)，也可辦成不具成具有法人資格的合作企業(yè)，也可辦成不具法人資格的合作企業(yè)。法人資格的合作企業(yè)。202021/8/64）合作企業(yè)的管理機(jī)構(gòu)具有多樣性，既可以采用董事會(huì)制，也可以采用聯(lián)合管理委員會(huì)制，還可以采用委托管理制；5）合作企業(yè)中的外國合作者在一定條件下可以先行收回投資。212021/8/6 三、合作企業(yè)的組織形式和機(jī)構(gòu)：三、合作企業(yè)的組織形式和機(jī)構(gòu)：n組織形式：組織形式： 1 1）依法取得法人資格的，為有限責(zé)任公司。依法取得法人資格的，為有限責(zé)任公司。 2 2）不符合）不符合法人資格的，可以成為聯(lián)營式的法人資格的

21、，可以成為聯(lián)營式的合作企業(yè)。合作企業(yè)。n組織機(jī)構(gòu)：組織機(jī)構(gòu)： 1 1）機(jī)構(gòu)：董事會(huì)或聯(lián)合管理委員會(huì)；董事機(jī)構(gòu)：董事會(huì)或聯(lián)合管理委員會(huì)；董事長(zhǎng)或管委會(huì)主任是法定代表人。長(zhǎng)或管委會(huì)主任是法定代表人。 2 2）經(jīng)營管理方式：董事會(huì)制、聯(lián)合管理制經(jīng)營管理方式：董事會(huì)制、聯(lián)合管理制或委托管理制?；蛭泄芾碇?。 222021/8/6 四、合作企業(yè)的出資：四、合作企業(yè)的出資： 出資方式：貨幣、實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)、場(chǎng)地使用權(quán)和出資方式：貨幣、實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)、場(chǎng)地使用權(quán)和其它財(cái)產(chǎn)權(quán)利；具有法人資格的合作企業(yè)，外方投資比例不低其它財(cái)產(chǎn)權(quán)利；具有法人資格的合作企業(yè)，外方投資比例不低于注冊(cè)資本于注冊(cè)資

22、本25%25%。 五、外方先行回收投資的規(guī)定：五、外方先行回收投資的規(guī)定： 合作企業(yè)的虧損彌補(bǔ)后，才能先行回收投資；合作企業(yè)的虧損彌補(bǔ)后，才能先行回收投資； 可以采取擴(kuò)大外方收益分配比例的方式，或在繳納所得稅前可以采取擴(kuò)大外方收益分配比例的方式，或在繳納所得稅前回收投資但必須向財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)，由其依照國家有關(guān)回收投資但必須向財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)，由其依照國家有關(guān)稅收的規(guī)定審查批準(zhǔn)。稅收的規(guī)定審查批準(zhǔn)。 外國合作者在合作期限內(nèi)先行回收投資的，中外合作者應(yīng)當(dāng)依外國合作者在合作期限內(nèi)先行回收投資的，中外合作者應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)法律的規(guī)定和合作企業(yè)合同的約定對(duì)合作企業(yè)的債務(wù)承照有關(guān)法律的規(guī)定和合作企業(yè)

23、合同的約定對(duì)合作企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。擔(dān)責(zé)任。 合 資 企 業(yè)合 作 企 業(yè)法法 律律 特特 征征股 權(quán) 式契 約 式出出 資資按 比 例按 合 同組組 織織 形形 式式有 限 責(zé) 任 公 司法 人 形 、非 法 人 形利利 潤潤 風(fēng)風(fēng) 險(xiǎn)險(xiǎn)按 比 例 享 受和 承 擔(dān)按 合 同 約 定享 受 和 承 擔(dān)管管 理理 體體 制制董 事 會(huì) 制董 事 會(huì) 、 聯(lián) 合 管理 、 委 托 管 理242021/8/6 六、合作企業(yè)的經(jīng)營期限：六、合作企業(yè)的經(jīng)營期限： 1 1、由雙方協(xié)商并在合同中確定；、由雙方協(xié)商并在合同中確定； 2 2、期限屆滿后，雙方同意延長(zhǎng)期限的，應(yīng)當(dāng)、期限屆滿后，雙方同意延長(zhǎng)期限的

24、，應(yīng)當(dāng)在距期滿在距期滿6 6個(gè)月前向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)提出申請(qǐng)；審批個(gè)月前向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)提出申請(qǐng)；審批機(jī)關(guān)應(yīng)自接到申請(qǐng)之日起機(jī)關(guān)應(yīng)自接到申請(qǐng)之日起1 1個(gè)月內(nèi)作出決定；個(gè)月內(nèi)作出決定； 3 3、在合作企業(yè)中，外方先行收回投資的，并、在合作企業(yè)中，外方先行收回投資的，并且已經(jīng)回收完畢的，不再延長(zhǎng)合作期限，但且已經(jīng)回收完畢的，不再延長(zhǎng)合作期限，但外國合作者增加投資，合作各方協(xié)商同意延外國合作者增加投資，合作各方協(xié)商同意延長(zhǎng)的，可向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)申請(qǐng)，經(jīng)批準(zhǔn)之后，企長(zhǎng)的，可向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)申請(qǐng)，經(jīng)批準(zhǔn)之后，企業(yè)要到工商行政管理部門辦理變更登記手續(xù)。業(yè)要到工商行政管理部門辦理變更登記手續(xù)。252021/8/6案例分析：案例分析

25、：法國法國A公司與中國公司與中國B公司擬設(shè)立一中外合作經(jīng)公司擬設(shè)立一中外合作經(jīng)營企業(yè)，雙方協(xié)議約定：注冊(cè)資本營企業(yè)，雙方協(xié)議約定：注冊(cè)資本1000萬美元，萬美元，法方出資法方出資200萬美元；合作企業(yè)的組織形式為萬美元；合作企業(yè)的組織形式為有限責(zé)任公司；公司設(shè)立董事會(huì)；公司成立后有限責(zé)任公司；公司設(shè)立董事會(huì)；公司成立后委托中方進(jìn)行經(jīng)營管理；經(jīng)營期滿固定資產(chǎn)賣委托中方進(jìn)行經(jīng)營管理；經(jīng)營期滿固定資產(chǎn)賣給中方；法方先行收回投資；法方先行收回投給中方；法方先行收回投資；法方先行收回投資以后，對(duì)合作企業(yè)的債務(wù)不再承擔(dān)責(zé)任等。資以后，對(duì)合作企業(yè)的債務(wù)不再承擔(dān)責(zé)任等。請(qǐng)分析回答：該協(xié)議有哪些地方不合法？為什

26、請(qǐng)分析回答：該協(xié)議有哪些地方不合法？為什么？么？262021/8/6解析：1）法方出資比例不合法。外方出資一般不低于合作企業(yè)注冊(cè)資本的25%。2）法方先行收回投資不合法。（必須經(jīng)營期滿時(shí)合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)無償歸中國合作者所有。3）法方先行收回投資以后，對(duì)合作企業(yè)的債務(wù)不再承擔(dān)責(zé)任不合法。（應(yīng)該繼續(xù)承擔(dān)責(zé)任。）272021/8/6 外資企業(yè)法外資企業(yè)法 一、概念：一、概念：n是指依照中國法律在中國境內(nèi)設(shè)立的、是指依照中國法律在中國境內(nèi)設(shè)立的、全部資本由外國投資者提供的企業(yè)（不全部資本由外國投資者提供的企業(yè)（不包括外國企業(yè)在中國境內(nèi)設(shè)立的分支機(jī)包括外國企業(yè)在中國境內(nèi)設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)）。構(gòu)）。 二

27、、組織形式：二、組織形式： 可以是有限責(zé)任公司或其他責(zé)任形式可以是有限責(zé)任公司或其他責(zé)任形式（如合伙形式和獨(dú)資形式），但都適用（如合伙形式和獨(dú)資形式），但都適用中國法律。中國法律。282021/8/6三、特征：三、特征：1）外資企業(yè)是依照中國的法律規(guī)定）外資企業(yè)是依照中國的法律規(guī)定在中國境內(nèi)設(shè)立的法人企業(yè)；在中國境內(nèi)設(shè)立的法人企業(yè)；2）外資企業(yè)的全部資本由外國投資）外資企業(yè)的全部資本由外國投資者投入；者投入；3）外資企業(yè)是一個(gè)獨(dú)立的經(jīng)濟(jì)實(shí)體，）外資企業(yè)是一個(gè)獨(dú)立的經(jīng)濟(jì)實(shí)體，實(shí)行獨(dú)立核算，自負(fù)盈虧，獨(dú)立承實(shí)行獨(dú)立核算，自負(fù)盈虧，獨(dú)立承擔(dān)法律責(zé)任。擔(dān)法律責(zé)任。292021/8/6n四、出資方式：四

28、、出資方式： 可以用自由兌換的外幣、機(jī)器設(shè)備、可以用自由兌換的外幣、機(jī)器設(shè)備、工業(yè)產(chǎn)工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)作價(jià)出資；經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，權(quán)、專有技術(shù)作價(jià)出資；經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，可以用其在中國境內(nèi)舉辦的其它外商投資企可以用其在中國境內(nèi)舉辦的其它外商投資企業(yè)獲得的人民幣出資；工業(yè)產(chǎn)權(quán)和專有技術(shù)業(yè)獲得的人民幣出資；工業(yè)產(chǎn)權(quán)和專有技術(shù)作價(jià)出資金額不得超過注冊(cè)資本的作價(jià)出資金額不得超過注冊(cè)資本的20%20%。n五、出資期限：五、出資期限： 可以分期繳付出資，但最后一期出資應(yīng)當(dāng)在可以分期繳付出資，但最后一期出資應(yīng)當(dāng)在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3 3年內(nèi)繳清。其中第一年內(nèi)繳清。其中第一期出資不得少于認(rèn)繳出資的期出資不得少于認(rèn)繳出資的15%15%，并應(yīng)當(dāng)在，并應(yīng)當(dāng)在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)后營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)后9090天內(nèi)繳清。天內(nèi)繳清。302021/8/6案例分析案例分析美國的美國的A公司和美國的公司和美國的B公司擬在中國境內(nèi)設(shè)一有公司擬在中國境內(nèi)設(shè)一有限責(zé)任公司。公司章程約定：注冊(cè)資本限責(zé)任公司。公司章程約定：注冊(cè)資本500萬美元，萬美元，分兩期繳付出資，第一期出資分兩期繳付出資，第一期出資50萬美元，在外資萬美元，在外資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起企業(yè)營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)