《上市公司收購管理辦法》解讀

1、上市公司收購管理辦法上市公司收購管理辦法解讀解讀 （2008年修訂）年修訂）1上市公司收購中存在的主要問題上市公司收購中存在的主要問題n收購人不誠信、無實力、甚至掏空上市公司收購人不誠信、無實力、甚至掏空上市公司n公司控制權(quán)變化的透明度低，通過一致行動規(guī)避公司控制權(quán)變化的透明度低，通過一致行動規(guī)避監(jiān)管的現(xiàn)象嚴重監(jiān)管的現(xiàn)象嚴重n上市公司收購的支付工具上市公司收購的支付工具和手段和手段缺乏缺乏n中介機構(gòu)執(zhí)業(yè)不規(guī)范，未做到勤勉盡責(zé)，缺乏有中介機構(gòu)執(zhí)業(yè)不規(guī)范，未做到勤勉盡責(zé)，缺乏有效的市場約束機制效的市場約束機制n利用并購重組操縱市場、內(nèi)幕交易問題較為嚴重利用并購重組操縱市場、內(nèi)幕交易問題較為嚴重n監(jiān)

2、管手段不足，缺乏足夠的威懾力監(jiān)管手段不足，缺乏足夠的威懾力2配套特殊規(guī)定上市公司收購的法規(guī)體系上市公司收購的法規(guī)體系3收購辦法收購辦法修訂的主要內(nèi)容修訂的主要內(nèi)容4整體框架整體框架將原將原上市公司收購管理辦法上市公司收購管理辦法和和上市公司股上市公司股東持股變動信息披露管理辦法東持股變動信息披露管理辦法合二為一，按照合二為一，按照重要性原則，對不同的持股比例采取不同的監(jiān)管重要性原則，對不同的持股比例采取不同的監(jiān)管方式：方式：持股持股5%20%非為大股東或?qū)嶋H控制人：簡式披露非為大股東或?qū)嶋H控制人：簡式披露 持股持股520但為大股東或?qū)嶋H控制人：詳式披露但為大股東或?qū)嶋H控制人：詳式披露 持股持股

3、20%30%：詳式披露；若為大股東或?qū)嶋H控制人，：詳式披露；若為大股東或?qū)嶋H控制人， 聘財務(wù)顧問聘財務(wù)顧問 持股持股30%以上：采取要約方式或者申請豁免，要約報告書或以上：采取要約方式或者申請豁免，要約報告書或收購報告書，聘財務(wù)顧問收購報告書，聘財務(wù)顧問間接收購和實際控制人的變化：一并納入監(jiān)管間接收購和實際控制人的變化：一并納入監(jiān)管 管理層收購嚴格監(jiān)管：不鼓勵，在公司治理、批準程序、信管理層收購嚴格監(jiān)管：不鼓勵，在公司治理、批準程序、信息披露、公司估值等方面作出特別要求息披露、公司估值等方面作出特別要求 5整體框架整體框架共共10章章90條條q總則總則q權(quán)益披露權(quán)益披露q要約收購要約收購q協(xié)議

4、收購協(xié)議收購q間接收購間接收購q豁免申請豁免申請q財務(wù)顧問財務(wù)顧問q持續(xù)監(jiān)管持續(xù)監(jiān)管q監(jiān)管措施與法律責(zé)任監(jiān)管措施與法律責(zé)任q附則附則 6（一）重要概念（一）重要概念n收購人收購人n一致行動人一致行動人n信息披露義務(wù)人信息披露義務(wù)人n控股股東和實際控制人控股股東和實際控制人n公司控制權(quán)公司控制權(quán)7收購人：投資者及其一致行動人收購人：投資者及其一致行動人(第第5條條)n收購的含義：收購的含義： 證券法證券法采用廣義收購的立法，將采用廣義收購的立法，將5%5%的權(quán)益變動納的權(quán)益變動納入收購管理中入收購管理中 收購辦法收購辦法：收購是指取得和鞏固公司控制權(quán)：收購是指取得和鞏固公司控制權(quán)（change

5、in control & consolidation of control)n收購人收購人：q通過通過直接直接持股成為公司控股股東；持股成為公司控股股東；q通過投資關(guān)系、協(xié)議和其他安排的通過投資關(guān)系、協(xié)議和其他安排的間接間接收購方式成為公收購方式成為公司實際控制人；司實際控制人；q通過通過直接和間接直接和間接方式取得公司控制權(quán)。方式取得公司控制權(quán)。8一致行動人一致行動人(第第83條條)：概括法與列舉法相結(jié)合概括法與列舉法相結(jié)合n投資者通過協(xié)議、其他安排，與其他投資者投資者通過協(xié)議、其他安排，與其他投資者共同擴大其所能夠支配的一個上市公司股份共同擴大其所能夠支配的一個上市公司股份表決權(quán)數(shù)

6、量的行為或者事實。表決權(quán)數(shù)量的行為或者事實。q合并計算原則合并計算原則：一致行動人應(yīng)當合并計算：一致行動人應(yīng)當合并計算其所持有的股份。投資者計算其所持有的其所持有的股份。投資者計算其所持有的股份，應(yīng)當包括登記在其名下的股份，也股份，應(yīng)當包括登記在其名下的股份，也包括登記在其一致行動人名下的股份。包括登記在其一致行動人名下的股份。q舉證責(zé)任舉證責(zé)任：投資者認為其與他人不應(yīng)被視：投資者認為其與他人不應(yīng)被視為一致行動人的，可以向中國證監(jiān)會提供為一致行動人的，可以向中國證監(jiān)會提供相反證據(jù)。相反證據(jù)。9一致行動人一致行動人n推定一致行動推定一致行動的的1212種情形：種情形：（1 1）投資者之間有股權(quán)控

7、制關(guān)系；）投資者之間有股權(quán)控制關(guān)系；6目標公司5投資者甲51投資者乙10一致行動人一致行動人（2 2）投資者受同一主體控制；）投資者受同一主體控制； X公司X甲公司X乙公司目標公司606051515 5212111一致行動人一致行動人（3 3）投資者的董事、監(jiān)事或者高級管理）投資者的董事、監(jiān)事或者高級管理人員中的主要成員，同時在另一個投人員中的主要成員，同時在另一個投資者擔(dān)任董事、監(jiān)事或者高級管理人資者擔(dān)任董事、監(jiān)事或者高級管理人員；員； 甲公司乙公司目標公司7%8%12（4 4）投資者參股另一投資者，可以對參股公司的）投資者參股另一投資者，可以對參股公司的重大決策產(chǎn)生重大影響；重大決策產(chǎn)生重

8、大影響；6目標公司5投資者甲投資者乙50%50%以下，有重大影響以下，有重大影響一致行動人一致行動人13（5 5）銀行以外的其他法人、其他組織和自然人為）銀行以外的其他法人、其他組織和自然人為投資者取得相關(guān)股份提供融資安排；投資者取得相關(guān)股份提供融資安排；投資者融資者2%30%目標公司一致行動人一致行動人14一致行動人一致行動人（6 6）投資者之間存在合伙、）投資者之間存在合伙、合作、聯(lián)營等其他經(jīng)濟利合作、聯(lián)營等其他經(jīng)濟利益關(guān)系；益關(guān)系；15一致行動人一致行動人（7 7）持有投資者）持有投資者3030以上股份的自然人，以上股份的自然人，與投資者持有同一上市公司股份；與投資者持有同一上市公司股份

9、；自然人甲乙公司目標公司103026自然人甲對乙公司自然人甲對乙公司決策有重大影響決策有重大影響16一致行動人一致行動人（8 8）在投資者任職的董事、監(jiān)事及高級管理人）在投資者任職的董事、監(jiān)事及高級管理人員，與投資者持有同一上市公司股份；員，與投資者持有同一上市公司股份；目標公司投資者甲公司181017一致行動人一致行動人（9 9）持有投資者）持有投資者3030以上股份的自然人和在投資者以上股份的自然人和在投資者任職的董事、監(jiān)事及高級管理人員，其父母、配偶、任職的董事、監(jiān)事及高級管理人員，其父母、配偶、子女及其配偶、配偶的父母、兄弟姐妹及其配偶、子女及其配偶、配偶的父母、兄弟姐妹及其配偶、配偶

10、的兄弟姐妹及其配偶等親屬，與投資者持有同配偶的兄弟姐妹及其配偶等親屬，與投資者持有同一上市公司股份；一上市公司股份；本人 配偶父母父母兄弟姐妹配偶子女配偶配偶 兄弟姐妹父 系母 系18一致行動人一致行動人（1010）在上市公司任職的董事、監(jiān)事、高級管理人員）在上市公司任職的董事、監(jiān)事、高級管理人員及其前項所述親屬同時持有本公司股份的，或者及其前項所述親屬同時持有本公司股份的，或者與其自己或者其前項所述親屬直接或者間接控制與其自己或者其前項所述親屬直接或者間接控制的企業(yè)同時持有本公司股份；的企業(yè)同時持有本公司股份；目標公司企業(yè)901510親屬519一致行動人一致行動人（1111）上市公司董事、監(jiān)

11、事、高級管理人員和員工與）上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員和員工與其所控制或者委托的法人或者其他組織持有本公其所控制或者委托的法人或者其他組織持有本公司股份；司股份；員工持股公司管理層公司20%10%目標公司20（1212）投資者之間具有其他關(guān)聯(lián)關(guān)系）投資者之間具有其他關(guān)聯(lián)關(guān)系 關(guān)聯(lián)關(guān)系：公司控股股東、實際控制人、董關(guān)聯(lián)關(guān)系：公司控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、事、監(jiān)事、高管人員與其直接或間接控制的企業(yè)之間的關(guān)系，以及可高管人員與其直接或間接控制的企業(yè)之間的關(guān)系，以及可能導(dǎo)致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關(guān)系能導(dǎo)致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關(guān)系 * * * * * * * * * * * * * * * * *

12、 * * *上述上述1212種情形是推定為一致行動人的表面證據(jù)，種情形是推定為一致行動人的表面證據(jù)，投資者認為其與他人不應(yīng)被視為一致行動人的，投資者認為其與他人不應(yīng)被視為一致行動人的，可以向中國證監(jiān)會提供相反證據(jù)。可以向中國證監(jiān)會提供相反證據(jù)。一致行動人一致行動人21收購人的主體資格（第收購人的主體資格（第6條條)n禁止收購上市公司的情形：禁止收購上市公司的情形：1.1.收購人負有數(shù)額較大債務(wù)、到期不能清收購人負有數(shù)額較大債務(wù)、到期不能清償、且處于持續(xù)狀態(tài)償、且處于持續(xù)狀態(tài)2.2.最近三年有重大違法行為或者涉嫌有重最近三年有重大違法行為或者涉嫌有重大違法行為：例如被證監(jiān)會處罰大違法行為：例如被

13、證監(jiān)會處罰3.3.最近三年有嚴重的證券市場失信行為：最近三年有嚴重的證券市場失信行為：例如被交易所公開譴責(zé)例如被交易所公開譴責(zé)22收購人的主體資格（第收購人的主體資格（第6條條)4.4.收購人為自然人，存在收購人為自然人，存在公司法公司法第第147147條規(guī)定情條規(guī)定情形：形：1)無民事行為能力或者限制民事行為能力；無民事行為能力或者限制民事行為能力；2)因貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或者破壞社會主義因貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未市場經(jīng)濟秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾逾5年，或者因年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿犯罪被剝奪政治權(quán)利，

14、執(zhí)行期滿未逾未逾5年；年；3)擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理，對擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理，對該該 公司、企業(yè)的破產(chǎn)負有個人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)公司、企業(yè)的破產(chǎn)負有個人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾3年；年；4)擔(dān)任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)的擔(dān)任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負有個人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊法定代表人，并負有個人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷執(zhí)照之日起未逾銷執(zhí)照之日起未逾3年；年；5)個人所負數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償。個人所負數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償。5.法律、法

15、規(guī)規(guī)定及中國證監(jiān)會認定的其他情形法律、法規(guī)規(guī)定及中國證監(jiān)會認定的其他情形23收購人的主體資格（第收購人的主體資格（第50條條)n提交文件要求：提交文件要求：q收購人及其控股股東或?qū)嶋H控制人核心業(yè)務(wù)和收購人及其控股股東或?qū)嶋H控制人核心業(yè)務(wù)和核心企業(yè)、關(guān)聯(lián)企業(yè)及主營業(yè)務(wù)的說明；涉及核心企業(yè)、關(guān)聯(lián)企業(yè)及主營業(yè)務(wù)的說明；涉及“一控多一控多”的收購人，提供持股的收購人，提供持股5 5以上的其他以上的其他上市公司、銀行、信托公司、證券公司和保險上市公司、銀行、信托公司、證券公司和保險公司等金融機構(gòu)的說明公司等金融機構(gòu)的說明q財務(wù)顧問核查意見：收購人最近財務(wù)顧問核查意見：收購人最近3 3年誠信記錄年誠信記錄

16、（收購人成立不滿（收購人成立不滿3 3年，提供控股股東或?qū)嶋H控年，提供控股股東或?qū)嶋H控制人的最近制人的最近3 3年誠信記錄）、收購資金來源合法年誠信記錄）、收購資金來源合法性、收購人具備履行相關(guān)承諾的能力以及相關(guān)性、收購人具備履行相關(guān)承諾的能力以及相關(guān)信息披露內(nèi)容真實性、準確性、完整性信息披露內(nèi)容真實性、準確性、完整性 24（二）收購及相關(guān)股份權(quán)益（二）收購及相關(guān)股份權(quán)益變動活動的原則要求變動活動的原則要求25股份變動方式與披露規(guī)則（第股份變動方式與披露規(guī)則（第13、14條）條）n通過證券交易所的證券交易q達到5%后三個工作日內(nèi)編制權(quán)益變動報告書，向證監(jiān)會、交易所報告，并進行公告，之前停止買賣

17、行為q達到5%后，每增減5%，依照前款規(guī)定報告和公告，作出報告、公告后2日內(nèi)停止買賣行為n通過協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式q達到或者超過5%時，三個工作日內(nèi)編制權(quán)益變動報告書，向證監(jiān)會、交易所報告，并進行公告，之前停止買賣行為q達到或者超過5%后，每增減達到或者超過5%，依照前款規(guī)定報告和公告，之前停止買賣行為大宗交易方式：二級市場方式還是協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式？ 案例：明天科技一次10%，大股東變更；中核鈦白，一次9.17%26n增持情況下增持情況下：5 53030（包括（包括3030）q5 52020（不包括（不包括2020）：）：n未成為公司第一大股東或?qū)嶋H控制人：簡式權(quán)益變未成為公司第一大股東或?qū)嶋H控制人：簡式

18、權(quán)益變動報告書；動報告書；n成為第一大股東或?qū)嶋H控制人：詳式權(quán)益變動報告成為第一大股東或?qū)嶋H控制人：詳式權(quán)益變動報告書書q20203030（包括（包括3030）：）：n未成為公司第一大股東：詳式權(quán)益變動報告書未成為公司第一大股東：詳式權(quán)益變動報告書n成為公司第一大股東：詳式權(quán)益變動報告書，財務(wù)成為公司第一大股東：詳式權(quán)益變動報告書，財務(wù)顧問核查顧問核查n減持情況下：持股減持情況下：持股5 5以上的股東減持以上的股東減持q簡式權(quán)益變動報告書簡式權(quán)益變動報告書披露的量的界限披露的量的界限（誰披露（誰披露,第第16,17條）條）27權(quán)益變動披露的流程權(quán)益變動披露的流程20持股比例30詳式權(quán)益變動報書

19、；為第一大股東的，須聘請財務(wù)顧問未成為第一大股東或?qū)嶋H控制人，簡式權(quán)益變動報告書；反之，詳式報告書其后增減 56個月內(nèi)公告，免于編制權(quán)益變動報告書二級市場達到5協(xié)議轉(zhuǎn)讓53日內(nèi)28（三）收購方式（三）收購方式n要約收購要約收購n協(xié)議收購協(xié)議收購n間接收購間接收購n定向發(fā)行定向發(fā)行n行政劃轉(zhuǎn)（合并、變更）行政劃轉(zhuǎn)（合并、變更）n二級市場舉牌收購二級市場舉牌收購n司法裁決司法裁決n繼承、贈與繼承、贈與n征集投票征集投票權(quán)等權(quán)等29信息披露的共同要求信息披露的共同要求n信息披露及時性要求：公告收購報告書或要約收信息披露及時性要求：公告收購報告書或要約收購報告書摘要購報告書摘要q誰、目的、準備做什么、

20、批準的不確定性誰、目的、準備做什么、批準的不確定性n監(jiān)管部門審核：對報告書的審核期限為監(jiān)管部門審核：對報告書的審核期限為1515日，日，1515日內(nèi)表示無異議，可以公告或進入要約程序日內(nèi)表示無異議，可以公告或進入要約程序；1515日內(nèi)提出反饋意見，不得公告；日內(nèi)提出反饋意見，不得公告；1515日內(nèi)未提出意日內(nèi)未提出意見，可以公告或要約自動生效見，可以公告或要約自動生效n辦理過戶手續(xù)后：公告結(jié)果辦理過戶手續(xù)后：公告結(jié)果30要約收購要約收購n全面要約與部分要約全面要約與部分要約n強制要約與主動要約強制要約與主動要約n初始要約與競爭要約初始要約與競爭要約 31要約收購的特別要求要約收購的特別要求(第

21、第25,26,35,37條條)n公平對待原則，同種股份得到同等對待：要約條公平對待原則，同種股份得到同等對待：要約條件適用于所有股東，包括價格、信息、要約期限件適用于所有股東，包括價格、信息、要約期限、支付方式、分配比例支付方式、分配比例n要約價格：孰高原則要約價格：孰高原則 收購收購人前人前6 6個月支付的最高價格；個月支付的最高價格； 公告前公告前3030個交易日均價（市價）；個交易日均價（市價）； 不掛鉤的，由財務(wù)顧問把關(guān)，陳述理由。不掛鉤的，由財務(wù)顧問把關(guān)，陳述理由。n要約期限：要約期限：3030日日6060日，有競爭要約時除外日，有競爭要約時除外n收購的底限：預(yù)定收購的股份比例不低于

22、收購的底限：預(yù)定收購的股份比例不低于5 532要約收購的特別要求要約收購的特別要求（第（第27,36條條)n要約收購的支付手段：現(xiàn)金、證券、現(xiàn)金與證券要約收購的支付手段：現(xiàn)金、證券、現(xiàn)金與證券相結(jié)合等多種方式；以退市為目的的全面要約和相結(jié)合等多種方式；以退市為目的的全面要約和證監(jiān)會強制全面要約，收購人必須采取現(xiàn)金方式；證監(jiān)會強制全面要約，收購人必須采取現(xiàn)金方式；以證券作為支付手段的，應(yīng)當同時提供現(xiàn)金方式以證券作為支付手段的，應(yīng)當同時提供現(xiàn)金方式供投資者選擇。也就是說，必須有現(xiàn)金方式供投資者選擇。也就是說，必須有現(xiàn)金方式n履約保證：以現(xiàn)金收購，履約保證：以現(xiàn)金收購，2020履約保證金；以上履約保

23、證金；以上市的證券支付，全部保管，如為債券，則距到期市的證券支付，全部保管，如為債券，則距到期日不少于日不少于1 1個月；以非上市證券支付，須同時提個月；以非上市證券支付，須同時提供現(xiàn)金選擇，說明保管、送達方式及程序安排供現(xiàn)金選擇，說明保管、送達方式及程序安排33要約收購的特別要求要約收購的特別要求(第第43,44,78條條)n部分要約按等比例分配：收購人預(yù)部分要約按等比例分配：收購人預(yù)定收購的股份數(shù)與股東出售的股份定收購的股份數(shù)與股東出售的股份數(shù)之比數(shù)之比34要約收購流程要約收購流程向證監(jiān)會報送要約收購報告書公告要約收購報告書摘要證監(jiān)會是否有異議是不得發(fā)出收購要約否12個月內(nèi)不得再次收購取消

24、收購計劃公告收購要約文件C-15日前被收購公司公告董事會報告A日A-15日C15日前可變更要約A+20日如有競爭性要約可變更初始要約股東可以撤回預(yù)受要約期滿C日股東預(yù)受要約C-3日前收購人每日公告預(yù)受情況，在C3到C日之間，股東不可撤回預(yù)受A日35要約收購流程要約收購流程要約期滿C日C+3日內(nèi)過戶C3日內(nèi)公告要約收購結(jié)果報告證監(jiān)會收購情況C+15日內(nèi)部分要約全面要約按同等比例收預(yù)受超過預(yù)定比例預(yù)受少于預(yù)定比例全部收購36間接收購的特別要求間接收購的特別要求n與直接收購的披露原則和法定義務(wù)保持一致與直接收購的披露原則和法定義務(wù)保持一致( (第第5656條條) )q通過間接方式可支配表決權(quán)的股份達

25、到或超過通過間接方式可支配表決權(quán)的股份達到或超過5%5%、但未超過、但未超過30%30%的情形，按照第二章有關(guān)權(quán)的情形，按照第二章有關(guān)權(quán)益披露的規(guī)定履行報告、公告義務(wù)益披露的規(guī)定履行報告、公告義務(wù)q超過超過30%30%的，按照第四章有關(guān)協(xié)議收購的規(guī)定的，按照第四章有關(guān)協(xié)議收購的規(guī)定履行法定義務(wù)履行法定義務(wù) 37間接收購間接收購n衰減原則衰減原則( (第第5757條條) ) ：主要是對因投資關(guān)系形主要是對因投資關(guān)系形成多層控制結(jié)構(gòu)下，基于重要性原則要求未成多層控制結(jié)構(gòu)下，基于重要性原則要求未取得上市公司控制權(quán)的投資者履行報告、公取得上市公司控制權(quán)的投資者履行報告、公告義務(wù)，如不重要，則免于再向上

26、追溯披露。告義務(wù)，如不重要，則免于再向上追溯披露。q例如投資者收購母公司的控股權(quán)，母公司通過控例如投資者收購母公司的控股權(quán)，母公司通過控股子公司持有上市公司股子公司持有上市公司10%10%的股份，該部分股份在的股份，該部分股份在子公司的資產(chǎn)和利潤中所占比重不足子公司的資產(chǎn)和利潤中所占比重不足3030，在此，在此情形下，投資者收購母公司的主要目的并不是取情形下，投資者收購母公司的主要目的并不是取得對上市公司得對上市公司1010的股份的支配權(quán)，因此，投資的股份的支配權(quán)，因此，投資者可免于履行報告、公告義務(wù)。有關(guān)投資關(guān)系的者可免于履行報告、公告義務(wù)。有關(guān)投資關(guān)系的變化情況可以通知上市公司，由上市公司

27、披露。變化情況可以通知上市公司，由上市公司披露。38收購報告書及豁免流程收購報告書及豁免流程持股比例30其后6個月內(nèi)變動情況公告公告收購報告書3日內(nèi)收購人向證監(jiān)會報送收購報告書通知被收購公司涉及MBO，被收購公司董事會發(fā)表意見履行收購協(xié)議全面要約（詳見要約收購流程）收購人向證監(jiān)會申請豁免不申請申請不同意到15日仍未表示 任 何 意 見（視為默許）15日內(nèi)無異議同意15日內(nèi)有異議收購不得超過30的股份，擬繼續(xù)收購的，可以發(fā)出部分要約不得公告收購報告書不得收購3930以上間接收購和直接收購履行強制要約以上間接收購和直接收購履行強制要約義務(wù)的對比義務(wù)的對比 l 申請豁免 l 取消協(xié)議或協(xié)議收到 30

28、，改發(fā)部分要約 l 未取得豁免，30 日內(nèi)發(fā)出全面要約 l 受讓 30，之后每年遞增不超過 l 停止收購 直接收購 間接收購 l 申請豁免 l 公司股東將所持股份在3日內(nèi)減持到 30或 30以下，改發(fā)部分要約 l 未取得豁免，30 日內(nèi)發(fā)出全面要約 l 停止收購 40定向發(fā)行取得公司控制權(quán)定向發(fā)行取得公司控制權(quán)（16號準則號準則）n披露時點披露時點：董事會決議之日起3日內(nèi)，編制收購報告書q以現(xiàn)金認購的定向發(fā)行：以現(xiàn)金認購的定向發(fā)行：說明取得本次發(fā)行新股的數(shù)量和比例、發(fā)行價格和定價依據(jù)、支付條件和支付方式、已履行及尚未履行的批準程序、轉(zhuǎn)讓限制或承諾、與上市公司之間的其他安排q以非現(xiàn)金資產(chǎn)認購的定

29、向發(fā)行：以非現(xiàn)金資產(chǎn)認購的定向發(fā)行：還應(yīng)當披露非現(xiàn)金資產(chǎn)最近2年經(jīng)審計的財務(wù)會計報告，或資產(chǎn)評估報告41（四）被收購公司董事會的（四）被收購公司董事會的 責(zé)責(zé) 任任 42被收購公司董事會的責(zé)任被收購公司董事會的責(zé)任 In誠信義務(wù)：忠實、勤勉誠信義務(wù)：忠實、勤勉q對被收購公司對被收購公司q對被收購公司全體股東對被收購公司全體股東被收購公司董事會針對收購所做出的決策及采取的措施，應(yīng)被收購公司董事會針對收購所做出的決策及采取的措施，應(yīng)當有利于維護公司及其股東的利益，不得損害公司及其股當有利于維護公司及其股東的利益，不得損害公司及其股東的合法權(quán)益。東的合法權(quán)益。 n公平對待所有收購公平對待所有收購人人

30、(第第8條條)q被收購公司董事會不得濫用職權(quán)對收購設(shè)置不適當?shù)恼系K，被收購公司董事會不得濫用職權(quán)對收購設(shè)置不適當?shù)恼系K，不得利用公司資源向收購人提供任何形式的財務(wù)資助不得利用公司資源向收購人提供任何形式的財務(wù)資助n控股股東欠款或者違規(guī)擔(dān)保的，董事會應(yīng)當及時披露，采控股股東欠款或者違規(guī)擔(dān)保的，董事會應(yīng)當及時披露，采取有效措施維護公司利益取有效措施維護公司利益(第第53條條)43被收購公司董事會的責(zé)任被收購公司董事會的責(zé)任 IIn協(xié)議收購協(xié)議收購(第第52條條)q在過渡期間，在過渡期間，(1)無充分理由不得改選董事會，確有理由的，無充分理由不得改選董事會，確有理由的，來自來自收購人的董事不超過收購

31、人的董事不超過1/3； (2)公司不得為收購人及關(guān)聯(lián)企業(yè)提供擔(dān)公司不得為收購人及關(guān)聯(lián)企業(yè)提供擔(dān)保；保； (3)不得公開發(fā)行股份融資，不得進行重大資產(chǎn)重組、重大投不得公開發(fā)行股份融資，不得進行重大資產(chǎn)重組、重大投資或者與收購人及其關(guān)聯(lián)方進行其他關(guān)聯(lián)交易，但為挽救財務(wù)危資或者與收購人及其關(guān)聯(lián)方進行其他關(guān)聯(lián)交易，但為挽救財務(wù)危機公司除外。機公司除外。n間接收購間接收購(第第5860條條)q實際控制人未履行報告、公告義務(wù)，不配合，或者實際控制人存實際控制人未履行報告、公告義務(wù)，不配合，或者實際控制人存在禁止收購情形的，董事會應(yīng)當拒絕接受實際控制人支配的股東在禁止收購情形的，董事會應(yīng)當拒絕接受實際控制人

32、支配的股東提交的提案或臨時議案，向監(jiān)管部門報告；提交的提案或臨時議案，向監(jiān)管部門報告；q知悉未報告，或未拒絕的，責(zé)令改正，相關(guān)董事為不適當人選。知悉未報告，或未拒絕的，責(zé)令改正，相關(guān)董事為不適當人選。 44被收購公司董事會的責(zé)任被收購公司董事會的責(zé)任 IIIn要約收購要約收購(第第3234條條)：q要約收購期間，董事不得辭職要約收購期間，董事不得辭職q自提示性公告到要約期滿，除正常經(jīng)營或執(zhí)行股東自提示性公告到要約期滿，除正常經(jīng)營或執(zhí)行股東大會已作出的決議外，未經(jīng)股東大會批準，不得處大會已作出的決議外，未經(jīng)股東大會批準，不得處置公司資產(chǎn)、對外投資、調(diào)整公司主營、擔(dān)保、貸置公司資產(chǎn)、對外投資、調(diào)整

33、公司主營、擔(dān)保、貸款等對公司資產(chǎn)、負債、權(quán)益或者經(jīng)營成果造成重款等對公司資產(chǎn)、負債、權(quán)益或者經(jīng)營成果造成重大影響大影響 焦土戰(zhàn)術(shù)無法適用焦土戰(zhàn)術(shù)無法適用45被收購公司董事會的責(zé)任被收購公司董事會的責(zé)任 IVn反收購措施反收購措施(第第8,80條條)q董事會針對收購所做決策和采取的措施，應(yīng)當有利于上董事會針對收購所做決策和采取的措施，應(yīng)當有利于上市公司和股東的利益，而不是其自身利益市公司和股東的利益，而不是其自身利益q不得濫用職權(quán)對收購設(shè)置不適當?shù)恼系K，例如不得濫用職權(quán)對收購設(shè)置不適當?shù)恼系K，例如： n金降落傘計劃金降落傘計劃n公司章程中設(shè)置不當反收購條款公司章程中設(shè)置不當反收購條款：q設(shè)置超過

34、設(shè)置超過公司法公司法關(guān)于董事會、股東大會關(guān)于董事會、股東大會決議通過的比例，如決議通過的比例，如3/43/4甚至甚至4/54/5；q提高小股東提案權(quán)的比例；提高小股東提案權(quán)的比例；提高小股東召集提高小股東召集臨時董事會、股東大會的比例臨時董事會、股東大會的比例 q獨董以外董事當選須在公司服務(wù)滿獨董以外董事當選須在公司服務(wù)滿3年年q反收購措施不得損害上市公司和股東的合法權(quán)益，例如反收購措施不得損害上市公司和股東的合法權(quán)益，例如焦土戰(zhàn)術(shù)焦土戰(zhàn)術(shù)46（五）要約義務(wù)的豁免（五）要約義務(wù)的豁免47豁免的基本原則豁免的基本原則n適應(yīng)證券市場的發(fā)展變化適應(yīng)證券市場的發(fā)展變化n保護投資者合法權(quán)益的需要保護投資

35、者合法權(quán)益的需要48豁免的類型豁免的類型（第（第61條）條）n免于以要約方式增持股份免于以要約方式增持股份q結(jié)果：以原來的方式繼續(xù)增持股份，如協(xié)結(jié)果：以原來的方式繼續(xù)增持股份，如協(xié)議受讓方式、二級市場收購方式議受讓方式、二級市場收購方式n免于向所有股東發(fā)出要約免于向所有股東發(fā)出要約q結(jié)果：因存在主體資格、股份種類限制，結(jié)果：因存在主體資格、股份種類限制，僅向部分人發(fā)出要約僅向部分人發(fā)出要約n未得到豁免：接到通知之未得到豁免：接到通知之日起日起30日內(nèi)，日內(nèi)，(1)發(fā)出全面要約；或者發(fā)出全面要約；或者(2)減持至減持至30或或30以下以下49豁免情形與審批程序豁免情形與審批程序n一般程序一般程序

36、q受理后受理后20個審核日作出決定個審核日作出決定n簡易程序簡易程序q受理后受理后5個工作日未提出異議，即可辦理過戶個工作日未提出異議，即可辦理過戶q證監(jiān)會不同意以簡易程序申請的，應(yīng)按一般程序證監(jiān)會不同意以簡易程序申請的，應(yīng)按一般程序n豁免情形收緊，嚴格審批豁免情形收緊，嚴格審批n申請豁免，應(yīng)當聘請律師出具專業(yè)意見申請豁免，應(yīng)當聘請律師出具專業(yè)意見50豁免情形與審批程序：簡易程序豁免情形與審批程序：簡易程序(第第63條條)n國有資產(chǎn)無償劃轉(zhuǎn)、變更、合并國有資產(chǎn)無償劃轉(zhuǎn)、變更、合并n50%50%以上的股東，繼續(xù)增持且不影響上市地位以上的股東，繼續(xù)增持且不影響上市地位n按股東大會批準的確定價格向特

37、定股東回購減資，導(dǎo)按股東大會批準的確定價格向特定股東回購減資，導(dǎo)致當事人持股超過致當事人持股超過30%30%；n證券公司、銀行等金融機構(gòu)在其經(jīng)營范圍內(nèi)依法從事證券公司、銀行等金融機構(gòu)在其經(jīng)營范圍內(nèi)依法從事承銷、貸款等業(yè)務(wù)導(dǎo)致其持有一個上市公司已發(fā)行股承銷、貸款等業(yè)務(wù)導(dǎo)致其持有一個上市公司已發(fā)行股份超過份超過30%30%，沒有實際控制行為或者意圖，并且提出，沒有實際控制行為或者意圖，并且提出在合理期限內(nèi)向非關(guān)聯(lián)方轉(zhuǎn)讓相關(guān)股份的解決方案；在合理期限內(nèi)向非關(guān)聯(lián)方轉(zhuǎn)讓相關(guān)股份的解決方案；n因繼承導(dǎo)致在一個上市公司中擁有權(quán)益的股份超過該因繼承導(dǎo)致在一個上市公司中擁有權(quán)益的股份超過該公司已發(fā)行股份的公司已

38、發(fā)行股份的30%30%51豁免情形與審批程序：一般程序豁免情形與審批程序：一般程序(第第62條條)n出讓人與收購人具有關(guān)聯(lián)關(guān)系，能夠證明本次轉(zhuǎn)讓未出讓人與收購人具有關(guān)聯(lián)關(guān)系，能夠證明本次轉(zhuǎn)讓未導(dǎo)致公司的實際控制人發(fā)生變化（導(dǎo)致公司的實際控制人發(fā)生變化（根據(jù)公司控制權(quán)的根據(jù)公司控制權(quán)的轉(zhuǎn)讓是否在不同利益主體之間進行，來判斷上市公司轉(zhuǎn)讓是否在不同利益主體之間進行，來判斷上市公司的實際控制權(quán)是否發(fā)生變更的實際控制權(quán)是否發(fā)生變更）n挽救上市公司財務(wù)危機，重組方案得到股東大會批準，挽救上市公司財務(wù)危機，重組方案得到股東大會批準，收購人承諾收購人承諾3 3年不轉(zhuǎn)讓年不轉(zhuǎn)讓 n取得公司定向發(fā)行的新股，非關(guān)聯(lián)

39、股東批準，收購人取得公司定向發(fā)行的新股，非關(guān)聯(lián)股東批準，收購人承諾承諾3 3年不轉(zhuǎn)讓，股東大會同意收購人免于發(fā)出要約年不轉(zhuǎn)讓，股東大會同意收購人免于發(fā)出要約n不再將司法裁決作為明確的豁免情形，防止被濫用不再將司法裁決作為明確的豁免情形，防止被濫用52上市公司控股股東增持制度新調(diào)整關(guān)于修改關(guān)于修改上市公司收購管理辦法上市公司收購管理辦法第六十三條的決定第六十三條的決定 根據(jù)前款第（二）項規(guī)定，相關(guān)投資者在增持行為完成后3日內(nèi)應(yīng)當就股份增持情況做出公告，并向中國證監(jiān)會提出豁免申請，中國證監(jiān)會自收到符合規(guī)定的申請文件之日起10個工作日內(nèi)做出是否予以豁免的決定。中國證監(jiān)會不同意其以簡易程序申請的，相關(guān)

40、投資者應(yīng)當按照本辦法第六十二條的規(guī)定提出申請。53上市公司控股股東增持制度新調(diào)整n適當增加控股股東增持股份的市場效率，根據(jù)實踐需要，決定對收購辦法第六十三條第二款有關(guān)豁免申請的工作程序進行調(diào)整，由事前申請調(diào)整為事后申請，而對有關(guān)實體規(guī)定未做修訂，保持了收購辦法現(xiàn)行制度框架的完整性,也有利于防范道德風(fēng)險。n提高自由增持的透明度，在信息披露方面要求申請人在首次增持行為發(fā)生后及時公告增持情況，該次股份增持數(shù)量未到2豁免上限的，須同時公告后續(xù)增持意向。n為防止股份增持過程中可能出現(xiàn)的違規(guī)交易行為，明確相關(guān)增持行為取得豁免要約義務(wù)的前提是，行為人應(yīng)當符合證券法第四十七條關(guān)于限制短線交易的規(guī)定、第七十三條

41、關(guān)于禁止利用內(nèi)幕信息從事證券交易活動的規(guī)定、第七十七條關(guān)于禁止操縱市場的規(guī)定，同時應(yīng)當符合收購辦法第六條關(guān)于收購人資格的規(guī)定以及其他相關(guān)規(guī)定。 54 上市公司的獨立財務(wù)顧問上市公司的獨立財務(wù)顧問n獨立財務(wù)顧問不得同時擔(dān)任收購人的獨立財務(wù)顧問不得同時擔(dān)任收購人的財務(wù)顧問或與收購人的財務(wù)顧問存在財務(wù)顧問或與收購人的財務(wù)顧問存在關(guān)聯(lián)關(guān)系關(guān)聯(lián)關(guān)系n要約收購中，上市公司董事會須聘請要約收購中，上市公司董事會須聘請獨立財務(wù)顧問獨立財務(wù)顧問n管理層收購中，上市公司獨立董事須管理層收購中，上市公司獨立董事須聘請獨立財務(wù)顧問聘請獨立財務(wù)顧問55收購案例：法國SEB收購蘇泊爾 20062006年年8 8月月1616日，蘇泊爾（日，蘇泊爾（002032002032）公告，其已經(jīng)和來自法國的）公告，其已經(jīng)和來自法國的SEBSEB集團達成集團達成戰(zhàn)略投資框架協(xié)議。戰(zhàn)略投資框架協(xié)議。SEBSEB收購蘇泊爾控股權(quán)計劃分三步完成：收