股東出資制度

1、股東出資制度【導(dǎo)語(yǔ)】無(wú)論從公司法的規(guī)范內(nèi)容， 還是從公司的實(shí)務(wù) 和司法來(lái)看，股東出資制度的重要性是十分突出 的，不僅公司法的條文中對(duì)此有較多條文、 較大篇 幅的詳盡規(guī)定， 而且實(shí)踐中， 在屬于公司法問(wèn)題的 訴訟和非訟糾紛中， 因股東出資而發(fā)生的或與股東 出資相關(guān)聯(lián)的可能會(huì)占其中的多數(shù)。本章學(xué)習(xí)和掌握的重點(diǎn)是股東出資的法律意義和股 東出資的法定要求，其中尤為重要的則是對(duì)股東出資義 務(wù)與責(zé)任、出資的比例結(jié)構(gòu)和出資的履行方式的深刻理 解和熟練掌握。同時(shí)對(duì)于股東出資的法定形式有全面、 準(zhǔn)確的認(rèn)識(shí)，對(duì)其他的出資形式應(yīng)有一定的了解和思考第一節(jié) 股東出資的法律意義出資是指股東 （包括發(fā)起人和認(rèn)股人） 在公司

2、設(shè)立或者增加資本時(shí)， 為取得 股份或股權(quán)，根據(jù)協(xié)議的約定以及法律和章程的規(guī)定向公司交付財(cái)產(chǎn)或履行其他 給付義務(wù)。一、股東出資與公司資本股東出資制度與公司資本制度緊密聯(lián)系， 公司資本來(lái)源于股東的出資， 全體 股東的出資總和就是公司的資本總額， 公司法既有嚴(yán)格的資本制度， 必有與之配 套的股東出資制度。 在法定資本制之下， 資本確定、 維持和不變的原則正是通過(guò) 股東出資行為的規(guī)則加以實(shí)現(xiàn)的。 股東必須一次出資到位的規(guī)則保證了公司資本 的確定，股東不得抽逃出資的規(guī)則體現(xiàn)了資本維持的要求。 沒(méi)有嚴(yán)格的股東出資 制度，就無(wú)法建立真正的公司資本制度。 就此而言， 公司資本制度的價(jià)值和功能 同時(shí)也就是股東出

3、資制度的價(jià)值和功能。二、股東出資與有限責(zé)任公司法上的有限責(zé)任與無(wú)限責(zé)任責(zé)任是以股東的出資額為界限的， 有限責(zé)任 就是股東以其出資額為限對(duì)公司債務(wù)負(fù)責(zé)， 無(wú)限責(zé)任就是股東不以其出資額、 而 以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)負(fù)責(zé)。 實(shí)際上， 股東只要履行了出資義務(wù)， 就不再對(duì)公 司承擔(dān)財(cái)產(chǎn)責(zé)任， 所謂的責(zé)任不過(guò)是已經(jīng)繳納的出資不能收回而已。 由此，股東 出資成為其承擔(dān)有限責(zé)任的前提條件， 而全體股東的出資總額達(dá)到法定公司最低 資本額，又是公司取得獨(dú)立法人人格并承擔(dān)獨(dú)立責(zé)任的必要條件。三、股東出資與股權(quán)出資既是股東的基本義務(wù)， 也是其取得股權(quán)的事實(shí)根據(jù)和法律根據(jù)。 股東既 享有股權(quán)， 就應(yīng)承擔(dān)出資的義務(wù)， 出

4、資實(shí)質(zhì)上是股權(quán)的對(duì)價(jià)， 任何人欲取得公司 股東的身份和資格，必以對(duì)公司的出資承諾為前提，而要獲得實(shí)際的股東權(quán)益， 則應(yīng)以出資義務(wù)的實(shí)際履行為前提。 同時(shí)，股東享有股權(quán)的大小取決于其出資的 比例或數(shù)額， 有限公司股東通常按出資比例享有股權(quán)， 股份有限公司則按股東出 資的金額享有股份。四、股東出資義務(wù)出資是股東最基本最重要的義務(wù)， 這種義務(wù)既是一種約定義務(wù)， 同時(shí)也是一 種法定義務(wù)。 股東一般是通過(guò)簽署公司設(shè)立協(xié)議 （或發(fā)起人協(xié)議） 或認(rèn)股書(shū)的形 式約定其各自的出資比例或金額，出資條款構(gòu)成公司設(shè)立協(xié)議的主要內(nèi)容之一， 同時(shí)，出資又是公司法規(guī)定的股東必須承擔(dān)的法定義務(wù)，作為公司成立的條件， 公司設(shè)立

5、必須制訂章程， 而出資義務(wù)的分配則是公司章程的必備事項(xiàng)， 不論股東 之間作何種約定，都不能免除股東的出資義務(wù)。按行為方式不同， 股東違反出資義務(wù)的行為可表現(xiàn)為完全不履行、 未完全履 行和不適當(dāng)履行三種形式。完全不履行是指股東根本未出資， 具體又可分為拒絕出資、 不能出資、 虛假 出資、抽逃出資。拒絕出資， 是指股東在設(shè)立協(xié)議或認(rèn)股協(xié)議成立且生效后拒絕 按規(guī)定出資； 不能出資， 是指因股東客觀條件的變化而不能履行出資義務(wù)， 如出 資的房產(chǎn)在辦理財(cái)產(chǎn)權(quán)移轉(zhuǎn)手續(xù)前毀損或滅失； 虛假出資，是指宣稱(chēng)其已經(jīng)出資 而事實(shí)上并未出資， 其性質(zhì)為欺詐行為； 抽逃出資， 是指在公司成立或資本驗(yàn)資 之后，將繳納的出

6、資抽回，其性質(zhì)亦屬欺詐。未完全履行， 又可稱(chēng)為未足額履行， 是指股東只履行了部分出資義務(wù)， 未按 規(guī)定數(shù)額足額交付， 包括貨幣出資的不足， 出資的實(shí)物、 工業(yè)產(chǎn)權(quán)等非貨幣出資 的價(jià)值顯著低于章程所確定的價(jià)額等。不適當(dāng)履行，是指出資的時(shí)間、形式或手續(xù)不符合規(guī)定，包括遲延出資、瑕 疵出資。遲延出資是指股東不按規(guī)定的期限交付出資或辦理實(shí)物等財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移 手續(xù)；瑕疵出資是指股東交付的非貨幣出資的財(cái)產(chǎn)存在權(quán)利或物的瑕疵， 如所繳 納的財(cái)產(chǎn)存在著第三人的合法權(quán)利或不符合約定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)等。按行為發(fā)生的時(shí)間不同， 股東違反出資義務(wù)的行為可分為公司成立前不履行 和公司成立后不履行。 公司成立前不履行有可能導(dǎo)致公

7、司不成立， 公司成立后不 履行有可能導(dǎo)致公司變更注冊(cè)資本或解散，嚴(yán)重者也可能導(dǎo)致公司被撤銷(xiāo)。五、股東出資責(zé)任股東出資責(zé)任是股東違反出資義務(wù)的法律后果，股東必須依法履行出資義 務(wù)，違反出資義務(wù)的行為，在公司成立之前，屬合同法上的違約行為，已足額交 納出資的股東可采取違約救濟(jì)手段， 并就其自身遭受的損失向未交納出資的股東 請(qǐng)求賠償。在公司成立之后， 則同時(shí)構(gòu)成公司法上的違法行為和損害公司利益的 行為，公司有權(quán)向其追究責(zé)任。 公司法學(xué)理一般將股東的出資責(zé)任分為出資違約 責(zé)任和資本充實(shí)責(zé)任。（一）出資違約責(zé)任 從各國(guó)公司立法看，對(duì)股東出資違約責(zé)任的追究可以采取的救濟(jì)手段主要 有：1. 追繳出資。即公司

8、對(duì)違反出資義務(wù)但仍有履行可能的股東要求其繼續(xù)履 行出資義務(wù)。經(jīng)公司追繳， 股東如仍不履行出資義務(wù)的， 公司有權(quán)請(qǐng)求強(qiáng)制履行。 追繳出資作為一種救濟(jì)手段，它常用于非貨幣出資的情形。2. 催告失權(quán)。又稱(chēng)失權(quán)程序，是指公司對(duì)于不履行出資義務(wù)的股東，可以 催告其于一定期限內(nèi)履行， 逾期仍不履行的， 即喪失其股東權(quán)利， 其所認(rèn)購(gòu)的股 份可另行募集。 此種失權(quán)是當(dāng)然失權(quán)， 已失權(quán)之認(rèn)股人即使其后交納了股款， 也 不能恢復(fù)其地位，因而有督促認(rèn)股人及時(shí)履行出資義務(wù)的作用。3. 損害賠償。股東的出資義務(wù)是一種債的義務(wù)，股東違反出資義務(wù)給公司 和其他股東造成損失的， 應(yīng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。 在公司成立的情況下， 違

9、反出資 義務(wù)的股東應(yīng)向公司承擔(dān)損害賠償責(zé)任， 如果由于股東違反出資義務(wù)而導(dǎo)致公司 不能成立或被撤消、 解散的情況下， 違約的股東應(yīng)向其他守約的股東承擔(dān)損害賠 償責(zé)任。大多數(shù)國(guó)家公司法都規(guī)定損害賠償是可以和其他救濟(jì)手段并用的一種救 濟(jì)方式，當(dāng)其他救濟(jì)手段不足以彌補(bǔ)其所遭受的損失時(shí)， 公司或其他守約股東仍 可要求股東承擔(dān)損害賠償責(zé)任。（二）資本充實(shí)責(zé)任在股東不履行出資義務(wù)的情況下， 公司法亦規(guī)定了資本充實(shí)責(zé)任， 發(fā)起人既 要對(duì)自己違反出資義務(wù)的行為承擔(dān)出資責(zé)任， 又要對(duì)公司資本的充實(shí)相互承擔(dān)出 資擔(dān)保責(zé)任， 通過(guò)在公司發(fā)起人之間建立起一種相互督促、 相互約束的出資擔(dān)保 關(guān)系，達(dá)到資本充實(shí)的目的。資

10、本充實(shí)責(zé)任具體可分為：1. 認(rèn)購(gòu)擔(dān)保責(zé)任。即設(shè)立股份有限公司而發(fā)行股份的，如果其發(fā)行股份未 被認(rèn)購(gòu)或認(rèn)購(gòu)后又取消的，則應(yīng)由發(fā)起人共同認(rèn)購(gòu)。2. 繳納擔(dān)保責(zé)任。亦稱(chēng)出資擔(dān)保責(zé)任，即股東雖認(rèn)購(gòu)股份但未繳納股款或 交付非現(xiàn)金出資標(biāo)的， 應(yīng)由發(fā)起人承擔(dān)連帶繳納股款或未交付非現(xiàn)金出資財(cái)產(chǎn)價(jià) 額的義務(wù)。 公司發(fā)起人履行繳納擔(dān)保責(zé)任后， 除非公司已對(duì)違反出資義務(wù)的股東 采取了失權(quán)程序的救濟(jì)手段外， 其不能因此而取得代為履行部分的股權(quán)， 而只能 向違反出資義務(wù)的股東行使追償權(quán)。3. 差額填補(bǔ)責(zé)任。在公司成立時(shí)，如果出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)價(jià)額顯著低于章 程所定價(jià)額時(shí)， 發(fā)起人應(yīng)對(duì)不足的差額部分承擔(dān)連帶填補(bǔ)責(zé)任。 履行

11、差額填補(bǔ)責(zé) 任的發(fā)起人可向出資不實(shí)的股東行使求償權(quán)。我國(guó)公司法第 28 條、 31條、 84 條、94條對(duì)股東出資責(zé)任分別作了規(guī)定， 根據(jù)以上規(guī)定，我國(guó)公司法上的股東出資責(zé)任在內(nèi)容上主要是以下四種責(zé)任：1. 貨幣出資的繳納責(zé)任。即有限公司股東未按照規(guī)定繳納出資的，應(yīng)當(dāng)向 公司足額繳納，股份公司發(fā)起人未按照公司章程的規(guī)定繳足出資的，應(yīng)當(dāng)補(bǔ)繳。2. 非貨幣出資的差額補(bǔ)足責(zé)任。即公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的 非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的， 應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東 或發(fā)起人補(bǔ)足其差額。3. 違約賠償責(zé)任。即有限公司未繳納出資的股東應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出 資的股東承擔(dān)違約責(zé)任，股

12、份公司的發(fā)起人應(yīng)當(dāng)按照發(fā)起人協(xié)議承擔(dān)違約責(zé)任。4. 出資連帶責(zé)任。即對(duì)未繳納的貨幣出資或價(jià)值不足的非貨幣出資，有限 公司設(shè)立時(shí)的其他股東、股份公司的發(fā)起人應(yīng)承擔(dān)連帶繳納或補(bǔ)足的責(zé)任。第二節(jié) 股東出資的形式一、股東出資形式的法定性二、法定股東出資形式的要件三、股東出資的法定形式四、其他出資形式問(wèn)題第三節(jié) 股東出資的法定要求、出資的價(jià)值評(píng)估、出資的比例結(jié)構(gòu) 、出資的履行四、出資的驗(yàn)資 思考題：一、名詞解釋1瑕疵出資2虛假出資3資本充實(shí)責(zé)任4認(rèn)購(gòu)擔(dān)保責(zé)任5繳納擔(dān)保責(zé)任6差額填補(bǔ)責(zé)任7非貨幣出資8勞務(wù)出資9信用出資10債轉(zhuǎn)股11驗(yàn)資證明二、簡(jiǎn)答題1簡(jiǎn)述股東出資的法律意義。 2股東違反出資義務(wù)的表現(xiàn)形式

13、及其法律后果 3股東違反出資義務(wù)應(yīng)承擔(dān)何種民事法律責(zé)任？ 4簡(jiǎn)述出資違約責(zé)任的性質(zhì)和內(nèi)容。 5股東出資形式為何法定？其法定根據(jù)如何？ 6股東是否可用借貸資金出資？ 7簡(jiǎn)述工業(yè)產(chǎn)權(quán)出資的法律意義和特殊要求？ 8現(xiàn)有法定出資形式之外的其他出資形式應(yīng)否得到法律的承認(rèn)？為什么？ 9非貨幣出資履行有什么特殊的法律要求？三、案例分析案例 1：某城市市郊原有一國(guó)營(yíng)農(nóng)機(jī)廠，因銷(xiāo)路不好而停產(chǎn)。張某看中農(nóng)機(jī)廠鄰近公 路旁的一棟 2層共 3000平米的空置廠房，便與農(nóng)機(jī)廠協(xié)商，將該廠房裝修后做 成建材市場(chǎng)賺取租金。 雙方一拍即合， 決定共同出資成立一家飛龍實(shí)業(yè)有限公司 來(lái)進(jìn)行該項(xiàng)目的經(jīng)營(yíng)。為此，雙方擬定了公司章程，

14、章程規(guī)定：1、農(nóng)機(jī)廠占公司股權(quán) 88.57%，張某占股權(quán) 11.43%。雙方按持股比例進(jìn)行收益分配，承擔(dān)經(jīng)營(yíng) 風(fēng)險(xiǎn)與虧損。 2、公司成立后農(nóng)機(jī)廠應(yīng)負(fù)責(zé)辦理房產(chǎn)的變更登記，將該廠房的產(chǎn) 權(quán)從農(nóng)機(jī)廠變更為飛龍公司。 3、公司法定人由農(nóng)機(jī)廠指派，張某擔(dān)任公司總經(jīng) 理。公司成立后， 3個(gè)月即招租完畢。 飛龍公司共收取商戶(hù)租金及保證金 1600萬(wàn) 建材市場(chǎng)開(kāi)業(yè) 2 個(gè)月后，張某利用公司財(cái)務(wù)制度不健全和身份之便， 將飛龍公司 1500萬(wàn)元全部從飛龍公司賬戶(hù)劃走，人也一走了之。由于市場(chǎng)無(wú)錢(qián)，經(jīng)營(yíng)管理 混亂，一年后，合同期滿(mǎn)的商戶(hù)紛紛要求退出，并要求飛龍公司退還保證金，但 公司已無(wú)款可退。 商戶(hù)們便向法院提起

15、訴訟， 要求法院拍賣(mài)飛龍公司的房產(chǎn)， 以 拍賣(mài)價(jià)款返還商戶(hù)的保證金。 但飛龍公司辯稱(chēng)， 該房產(chǎn)的產(chǎn)權(quán)人為農(nóng)機(jī)廠， 農(nóng)機(jī) 廠只是為飛龍公司的股東， 不能代替飛龍公司承擔(dān)責(zé)任。 經(jīng)法院調(diào)查查明， 農(nóng)機(jī) 廠的房產(chǎn)在飛龍公司成立后并未辦理向飛龍公司的轉(zhuǎn)讓登記，問(wèn)題：在農(nóng)機(jī)廠出資的房產(chǎn)并未辦理轉(zhuǎn)讓登記的情況下，商戶(hù)們向法院提出 的執(zhí)行該房產(chǎn)的請(qǐng)求可否予以支持？案例 2：金達(dá)公司看中 A 大學(xué)鋰離子電池生產(chǎn)技術(shù)，當(dāng)時(shí)，該技術(shù)已申請(qǐng)專(zhuān)利，處于 初審后的公開(kāi)階段。金達(dá)公司與 A 大學(xué)決定共同成立一家科達(dá)科技有限責(zé)任公 司，共同開(kāi)發(fā)、生產(chǎn)、銷(xiāo)售該鋰離子電池產(chǎn)品，金達(dá)公司以貨幣出資， A 大學(xué)以 技術(shù)出資，但在

16、A 大學(xué)技術(shù)作價(jià)入股的比例上， A 大學(xué)堅(jiān)持要占 49%的比例， 金達(dá)公司最后妥協(xié)同意。 由于這一比例已超過(guò)公司法規(guī)定的高新技術(shù)出資的最高 比例，直接以該技術(shù)出資，注冊(cè)時(shí)肯定通過(guò)不了，而且，依照公司法規(guī)定，以技 術(shù)出資還得事先進(jìn)行評(píng)估，又需花一筆評(píng)估費(fèi)，考慮這些因素，金達(dá)公司與 A 大學(xué)簽定了一份借款協(xié)議和一份技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議。 借款協(xié)議訂明， 金達(dá)公司借款人 民幣 980萬(wàn)元予 A大學(xué)用于公司設(shè)立之出資。公司成立后，以公司受讓 A 大學(xué) 鋰電池支付的 980萬(wàn)元轉(zhuǎn)讓費(fèi)償還。在發(fā)起人協(xié)議和公司章程中， A 大學(xué)出資方 式均為貨幣，數(shù)額均為 980 萬(wàn)元。2000年 5月，雙方依照上述協(xié)議發(fā)起設(shè)立了

17、科達(dá)公司， 開(kāi)始了鋰電池的生產(chǎn)， 一年后，金達(dá)公司發(fā)現(xiàn)產(chǎn)品市場(chǎng)遠(yuǎn)非預(yù)料的好， 帳面上處于虧損狀態(tài)， 金達(dá)公司 感覺(jué)自己出資太多，出資上吃了虧，而且，雙方在經(jīng)營(yíng)方針、策略和內(nèi)部管理問(wèn) 題上分歧嚴(yán)重， 以致發(fā)生糾紛。 金達(dá)公司因此訴諸法院， 要求法院確認(rèn)發(fā)起人協(xié) 議、技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中涉及 A 大學(xué)出資額及技術(shù)轉(zhuǎn)讓費(fèi)的條款無(wú)效，要求依照公 司法的規(guī)定將 A 大學(xué)在注冊(cè)資中的比例由 49%下調(diào)至 35%。問(wèn)題1、達(dá)公司與 A 大學(xué)圍繞出資問(wèn)題簽訂的上述幾個(gè)協(xié)議是否違反了公司法有關(guān)知 識(shí)產(chǎn)權(quán)出資最高比例的限制性規(guī)定？2、對(duì)金達(dá)公司將 A 大學(xué)在注冊(cè)資中的比例由 49%下調(diào)至 35%的訴求可否給與支 持？案

18、例 3： 甲、乙、丙、丁四人經(jīng)過(guò)多次考察認(rèn)為，利用本地地處城市市郊的交通便利 條件和當(dāng)?shù)匾郎桨男沱愶L(fēng)光， 辦一個(gè)旅游農(nóng)場(chǎng)吸引城市人群節(jié)假日來(lái)休閑渡 假，將是一個(gè)不錯(cuò)的投資項(xiàng)目。 幾經(jīng)商量， 決定以成立一家有限責(zé)任公司的形式 經(jīng)營(yíng)該項(xiàng)目。隨后，四人一起簽訂了發(fā)起人協(xié)議，制訂了公司章程。在發(fā)起人協(xié) 議和公司章程中均規(guī)定：（ 1）公司注冊(cè)資本 200萬(wàn)元，甲出資貨幣 100 萬(wàn)元， 乙出資貨幣 40 萬(wàn)元，丙與丁各出資貨幣 30萬(wàn)元，相應(yīng)地，各發(fā)起人在公司中的 占股比例分別為 50%、20%、15%、15%；（2）股東以其持股比例分配公司利潤(rùn)、 承擔(dān)公司虧損與風(fēng)險(xiǎn)。甲、乙、丁依發(fā)起人協(xié)議足額完成了出資，丙因?qū)β糜无r(nóng)場(chǎng)的經(jīng)營(yíng)前景沒(méi)有 太多把握，在出資時(shí)舉棋不定， 支付 5萬(wàn)元后就以種種借口拖延不出錢(qián)了， 甲因 與驗(yàn)