我國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法律保護(hù)的存在的問題和對策

1、開題報告【論文題目】我國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法律保護(hù)的存在的問題和對策非物質(zhì)文化遺產(chǎn)是我國的活化石，是我國民族智慧的結(jié)晶。市場經(jīng)濟(jì)的發(fā) 展和現(xiàn)代文明的沖擊，使非物質(zhì)文化遺產(chǎn)面臨巨大的生存危機(jī)。根據(jù)聯(lián)合國教科文組織2000年世界文化報告資料統(tǒng)計分析，目前，世 界上共有57個國家將無形文化和民俗文化遺產(chǎn)保護(hù)作為國家文化政策的一部 分，有52個國家立法中包含非物質(zhì)文化和民俗文化遺產(chǎn) “知識產(chǎn)權(quán)”方面的條 款。立法保護(hù)是根本性的保護(hù)，只有健全的立法保護(hù)，才會使行政保護(hù)、財政支 持、知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)等得到保證。我國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法確定國家保護(hù)、繼承和弘揚(yáng)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的 基本原則，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)調(diào)查、傳承與傳播，

2、建立代表性項目保護(hù)名錄制度， 明確責(zé)任義務(wù)、管理體制、資金保障、普查建檔、傳承培養(yǎng)、展覽利用、出境管 理、獎勵制度、法律責(zé)任等內(nèi)容，這是我國第一部關(guān)于非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)的法 律，具有里程碑式意義，標(biāo)志著我國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)工作正式邁入依法保護(hù) 的新階段。在國家立法中存在的問題是我國現(xiàn)行立法對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)側(cè)重于行政性保護(hù)，強(qiáng)調(diào)政府在非物質(zhì)文化管理中的責(zé)任與義務(wù)， 對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保 護(hù)主要依靠行政法規(guī)，民事方面內(nèi)容涉及很少， 非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法立法政策 取向以政府為主導(dǎo)，在法律性質(zhì)上屬于行政法，主要規(guī)范政府和行政部門的職權(quán) 與責(zé)任。司法方面存在的問題是我國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)司法保護(hù)的立法空白

3、。在實(shí)體 法上，涉及非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)的具體法律制度缺失，尤其是知識產(chǎn)權(quán)的法律保護(hù)制度的缺失。致使司法過程無法可依，即使某些案件可以根據(jù)法律相關(guān)立法精 神和原則判案，但是很多案件當(dāng)事人的訴訟權(quán)利是無法得到保障的。 在程序法上， 非物質(zhì)文化遺產(chǎn)權(quán)利主體的不確定性造成訴訟主體虛位，從而導(dǎo)致司法上不能確 定訴訟主體而無法立案，尤其是我國文化遺產(chǎn)領(lǐng)域內(nèi)公益訴訟制度的缺位， 使公 益訴訟當(dāng)事人無法提起訴訟或者法院立案受理后以各種理由如無訴訟主體資格 或無法律依據(jù)駁回的尷尬現(xiàn)狀。本文除引言和結(jié)論外，主要分為四部分。第一部分是對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)基本理論的介紹。包括非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的幾個重要特征進(jìn)行介紹，主要是非

4、物質(zhì)性、民族性、傳承性和活態(tài)流變性；最后區(qū)分與非物質(zhì)文化遺產(chǎn)有關(guān)的幾個概念，以便于更好的理解和保護(hù)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)。第二部分分析我國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)的現(xiàn)狀。在總結(jié)我國非物質(zhì)文化遺 產(chǎn)法律保護(hù)歷程的基礎(chǔ)上，分析我國目前對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)所采取的主要措 施第三部分分析目前我國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)中存在的問題，指出公法保護(hù) 的方式已經(jīng)不能滿足非遺的需要，為下文知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)做鋪墊。（一）保護(hù)模式單一（二）相關(guān)主體權(quán)利義務(wù)的忽略（三）不當(dāng)利用現(xiàn)象普遍（四）民眾對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)意識淡薄的困境第四部分提出對我國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的相關(guān)建議。（一）建立公私法統(tǒng)一的法律保護(hù)模式（二）以法律手段確定

5、傳承人的權(quán)利義務(wù)（三）完善我國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的商業(yè)秘密保護(hù)（四）增強(qiáng)對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的法律保護(hù)意識一、非物質(zhì)文化遺產(chǎn)概述 4.（一）非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的概念 4（二）非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的特征5.二、我國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法律保護(hù)的現(xiàn)狀 6（一）我國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)的現(xiàn)狀 6（二）目前我國的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護(hù)措施 7三、我國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)面臨的問題 8（一）保護(hù)模式單一 8.（二）相關(guān)主體權(quán)利義務(wù)的忽略 8（三）不當(dāng)利用現(xiàn)象普遍9.（四）民眾對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)意識淡薄的困境 1 0四、我國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的相關(guān)建議 1 0（一）建立公私法統(tǒng)一的法律保護(hù)模式 10（二）以法律手段確定傳承人

6、的權(quán)利義務(wù) 1 1（三）完善我國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的商業(yè)秘密保護(hù) 1 1（四）增強(qiáng)對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的法律保護(hù)意識 1 2結(jié)論12參考文獻(xiàn)1.3致謝1.4我國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法律保護(hù)的存在的問題和對策【內(nèi)容摘要】 在我國歷史進(jìn)步和社會發(fā)展的進(jìn)程中，各族人民經(jīng)過長期的生產(chǎn)生活實(shí)踐創(chuàng)造了豐富的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)， 是一筆寶貴的精神財富。但隨著經(jīng)濟(jì)現(xiàn)代化進(jìn)程的加快，我國的文化生態(tài)發(fā)生了巨大的變化， 非物質(zhì)文化遺產(chǎn)受到猛烈的沖擊， 在與現(xiàn)代文明博弈的過程中出現(xiàn)變異甚至消亡的現(xiàn)象，因此，加強(qiáng)我國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護(hù)已經(jīng)刻不容緩。 近年來，隨著我國加入國際非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)公約，非遺的法律保護(hù)工作也取得顯著的效果，并

7、于 2011年頒布了非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法，但是從整體上而言，我國對于非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護(hù)還存在很多的問題，本文試圖從知識產(chǎn)權(quán)的角度探討對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護(hù)，提出適合我國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)的措施?！娟P(guān)鍵詞】 非物質(zhì)文化遺產(chǎn)知識產(chǎn)權(quán)法律保護(hù)我國五千年的文明史孕育了豐富的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)資源，非物質(zhì)文化遺產(chǎn) 是我國勞動人民智力成果的結(jié)晶，是加強(qiáng)民族團(tuán)結(jié)、促進(jìn)經(jīng)濟(jì)社會可持續(xù)發(fā)展的 重要紐帶。但是就目前來看，隨著經(jīng)濟(jì)全球化的加劇，西方國家的文化和價值觀 不斷向我國滲透，使我國的傳統(tǒng)文化受到巨大沖擊，很多傳統(tǒng)技藝面臨著后繼無 人甚至消亡的局面，嚴(yán)重影響了我國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的傳承和發(fā)展， 加強(qiáng)非物質(zhì) 文化遺產(chǎn)的

8、保護(hù)工作勢在必行。一、非物質(zhì)文化遺產(chǎn)概述（一）非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的概念2003年的保護(hù)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)公約首次規(guī)定了非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的定義： “非物質(zhì)文化遺產(chǎn)，指被各社區(qū)、群體，有時是個人，視為其文化遺產(chǎn)組成部分 的各種社會實(shí)踐、觀念表述、表現(xiàn)形式、知識、技能以及相關(guān)的工具、實(shí)物、手 工藝品和文化場所?！?011年2月25日，我國頒布了中華人民共和國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法，該 法最終將非物質(zhì)文化遺產(chǎn)定義為：“指各族人民世代相傳并視為其文化遺產(chǎn)組成部分的各種傳統(tǒng)文化表現(xiàn)形式，以及與傳統(tǒng)文化表現(xiàn)形式相關(guān)的實(shí)物和場所?！庇缮峡芍?，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)是指各群體、團(tuán)體、或個人世代相承的、與群眾生活密切相關(guān)的各種傳統(tǒng)文化表

9、現(xiàn)形式和文化空間，內(nèi)容包括口頭傳統(tǒng)，傳統(tǒng)表演藝術(shù)，民俗活動、禮儀、節(jié)慶，傳統(tǒng)知識和實(shí)踐，傳統(tǒng)手工藝技能，以及與 此相關(guān)的文化空間等各種表現(xiàn)形式。(二)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的特征(1)非物質(zhì)性非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的非物質(zhì)性也稱為無形性，它是相對于滿足人們所需要的 物質(zhì)生活基本需求的物質(zhì)生產(chǎn)而言的， 其自身并沒有實(shí)體形式，必須要通過人或 物的表達(dá)才能展現(xiàn)出來被人們所認(rèn)識和感知，通常存在于不同的表演藝術(shù)、人們 的口頭傳述、各種不同的民俗節(jié)慶以及傳統(tǒng)手工藝技能的具體實(shí)踐當(dāng)中等，其傳承需要通過人的活動來完成。非遺的無形性并不是其沒有形式，而是實(shí)質(zhì)內(nèi)容沒 有占用物理空間，但是它的存在和傳承仍需要一定的有形載體。(2)

10、民族性非物質(zhì)文化遺產(chǎn)是某個民族或某個地區(qū)內(nèi)的民眾相互傳承并生存和依托于 生活的一種民間文化，它體現(xiàn)了該民族或地域文化的特質(zhì)和精神。 民族性是指非 物質(zhì)文化遺產(chǎn)存在于某種特定的空間或者某個特定的群體中，是某一民族所特有的并體現(xiàn)該民族獨(dú)特的民族智慧、 審美觀念、思維意識和價值觀等因素。我國是 一個擁有56個民族的多民族國家，其中的每一個民族都有區(qū)別于其他民族的文 化特點(diǎn)，不同的民族擁有不同的語言表達(dá)、 民族服裝、禮儀形式和節(jié)慶以及手工 藝技能等，可以說非物質(zhì)文化遺產(chǎn)是一種民族精神的延續(xù)和繼承，體現(xiàn)了文化的多樣性。(3)傳承性非物質(zhì)文化遺產(chǎn)是通過世代相傳的方式保留并將不斷傳承下去的文化遺產(chǎn)， 其中多

11、數(shù)無法用文字完整表達(dá)，所以其傳承一方面以口傳心授的方式通過模仿或 表演等無法用文字表達(dá)的形式對其內(nèi)涵及外延加以傳授， 另一方面非物質(zhì)文化遺 產(chǎn)隨著傳承群體或個人所處的自然社會環(huán)境和歷史條件的變化而傳承積累下來，這一過程雖然緩慢但卻不是靜止的，是隨著人類社會的發(fā)展而被不斷的創(chuàng)造與再 創(chuàng)造。社會的發(fā)展不斷賦予非物質(zhì)文化遺產(chǎn)以新的氣息，這一過程既積累了數(shù)代 傳承者的創(chuàng)造力和非凡技藝，又包含了極為豐富的歷史文化價值。(4)主體的不確定性非物質(zhì)文化遺產(chǎn)是各個群體或民族在生產(chǎn)實(shí)踐中創(chuàng)造出來的，而并不是某 個特定的個人在某特定的時間創(chuàng)作出來的。 只有在某些特殊情況下可以追溯至某 個特定的人對某個特定的表達(dá)形

12、式有某種特殊的貢獻(xiàn)，但卻不能將某項非物質(zhì)文 化遺產(chǎn)劃歸某個特定的個人。二、我國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法律保護(hù)的現(xiàn)狀隨著非物質(zhì)文化遺產(chǎn)重要性的日益顯著，我國也逐漸加強(qiáng)了對非物質(zhì)文化 遺產(chǎn)的保護(hù)，并相繼出臺了一系列的法律法規(guī)， 但是從總體而言，我國的非物質(zhì) 文化遺產(chǎn)保護(hù)工作還處于不甚完備的狀態(tài)。(一)我國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)的現(xiàn)狀我國是一個擁有幾千年悠久歷史的文明古國，有著豐富多彩的非物質(zhì)文化 遺產(chǎn)資源，但是隨著當(dāng)代全球化趨勢的加強(qiáng)和現(xiàn)代化進(jìn)程的加快，我國的文化生態(tài)發(fā)生了巨大的變化，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)受到越來越大的沖擊， 其瀕危形勢是普遍 可見的。繽紛浩瀚的民族民間文化資源大多分散存留或流傳于民間，由于缺少相關(guān)

13、 的政策法規(guī)、專門人才、管理手段以及保護(hù)經(jīng)費(fèi)投入不足，中國的民族民間文化 損毀、消亡的現(xiàn)象十分嚴(yán)重。一些獨(dú)特的語言、文字和習(xí)俗在消亡，大批具有歷 史、科學(xué)和文化價值的村落、村寨、民居建筑群遭到破壞，大量民族民間傳統(tǒng)的 代表性實(shí)物和資料難以得到妥善保護(hù)，依靠口頭和行為傳承的各種技藝、習(xí)俗、 禮儀等文化遺產(chǎn)正在不斷消失，許多傳統(tǒng)技能和民間技藝因后繼乏人致使這些珍 貴的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)往往因老藝人的離世而逐漸消亡。近年來，中國政府和社會各方面也意識到在實(shí)現(xiàn)現(xiàn)代化進(jìn)程中搶救與保護(hù) 民族民間傳統(tǒng)文化的重要性，因此投入了大量的人力、物力和財力，采取了許多 積極有效的保護(hù)措施，使我國的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)工作不

14、斷加強(qiáng)和改進(jìn)，并取得了寶貴的經(jīng)驗和良好的成績。更重要的是我國在 20n年2月25日出臺了第一部非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法，該法主要規(guī)定政府要運(yùn)用確認(rèn)、立檔、研究、保存、宣傳等行政手段加強(qiáng)對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護(hù)，將政府對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護(hù) 工作上升到法律層面。止匕外，我國政府還積極參與國際間的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù) 工作，關(guān)注和加強(qiáng)國際間在非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)方面的交流與合作，充分借鑒和吸取世界各國的成功經(jīng)驗，目的是要更有效的保護(hù)我國的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)。(二)目前我國的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護(hù)措施結(jié)合非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法，目前對于非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護(hù)措施主要有以 下幾種方式：(1)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護(hù)、保存措施。目前我

15、國對于非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護(hù)和保存一般是通過建立國家及地區(qū)的 代表性非物質(zhì)文化遺產(chǎn)名錄為主，但是應(yīng)該注意區(qū)分非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護(hù)和保 存所針對的對象不同，根據(jù)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法，其中對于那些展現(xiàn)中華民族 優(yōu)秀傳統(tǒng)文化，具有文學(xué)、藝術(shù)、歷史和科學(xué)價值的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)采取傳播傳 承等措施予以保護(hù)，比如倭族的孔雀舞是以動態(tài)的形式表現(xiàn)民族文化特色的，以世代相傳的方式對其進(jìn)行活態(tài)保護(hù)；對于非物質(zhì)文化遺產(chǎn)采取記錄、認(rèn)定和建檔 等措施予以保存，一般情況下對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)是采用固態(tài)的保護(hù)方法，即建立代表性的項目名錄，但同時應(yīng)該注重非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的活態(tài)保護(hù)和傳承。(2)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的調(diào)查措施非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的調(diào)查工

16、作主要是由文化主管部門負(fù)責(zé)的，主要負(fù)責(zé)對非 物質(zhì)文化遺產(chǎn)的認(rèn)定、記錄、建檔、建立健全調(diào)查信息的共享機(jī)制。止匕外，公民、 法人和其他組織也可以依法對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)進(jìn)行調(diào)查，但是境外的組織和個人 在我國境內(nèi)調(diào)查時，必須經(jīng)省級文化機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，跨省份的調(diào)查必須報請國務(wù)院文 化部門批準(zhǔn)，并且在調(diào)查結(jié)束后要向批準(zhǔn)機(jī)關(guān)提交調(diào)查報告及相關(guān)資料。當(dāng)然， 在調(diào)查的過程中，首先應(yīng)該征得調(diào)查對象的同意，并且應(yīng)該尊重當(dāng)?shù)氐拿耧L(fēng)民俗， 不得侵害其合法權(quán)益。(3)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的傳承傳播措施政府及文化主管部門確定非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的代表性傳承人，對其傳承傳播 活動提供必要的經(jīng)費(fèi)和場所，鼓勵其傳藝、授徒以及文化交流等，同時組織對非

17、 物質(zhì)文化遺產(chǎn)的宣傳活動，鼓勵非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的相關(guān)科研工作；學(xué)校按照有關(guān)規(guī)定加大對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)的教育；新聞媒體加大對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)的宣傳和普及力度；公共文化機(jī)構(gòu)、非物質(zhì)文化遺產(chǎn)學(xué)術(shù)研究保護(hù)機(jī)構(gòu)和利用財政 資金舉辦的演出團(tuán)體等，在自己的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)開展非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的整理、 研究、 學(xué)術(shù)交流和宣傳展示活動。我國目前對于非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護(hù)主要是在行政措施的協(xié)調(diào)下，調(diào)動各 方主體的積極性，這樣雖然可以從各個方面多層次的保護(hù)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)，但是卻只局限在行政保護(hù)當(dāng)中，并沒有涉及到非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的私權(quán)保護(hù)， 比如非物 質(zhì)文化遺產(chǎn)的傳承人權(quán)益受到侵害時如何救濟(jì)等問題等都沒有具體的規(guī)定。三、我國非

18、物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)面臨的問題盡管我國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護(hù)工作已經(jīng)取得了一定的成果，但不能否認(rèn) 非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的法律保護(hù)工作仍處于起步階段，仍面臨一些問題，具體如下：（一）保護(hù)模式單一從我國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)立法的發(fā)展歷程來看，主要是以公法保護(hù)為主，涉 及到私法保護(hù)的內(nèi)容少之又少，具有濃厚的行政保護(hù)色彩。即使是非物質(zhì)文化 遺產(chǎn)法關(guān)于私權(quán)保護(hù)的規(guī)定也十分有限，主要是從行政法的角度規(guī)范相關(guān)行政 機(jī)關(guān)保存與保護(hù)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的行為，對非遺的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)僅做了銜接性的 規(guī)定，但具體怎么適用，適用何種法律卻沒有明確的規(guī)定。這一階段的任務(wù)己經(jīng)不僅僅是單純的保存記錄非物質(zhì)文化遺產(chǎn)，而是在深 刻理解非物質(zhì)文化遺產(chǎn)意義

19、精髓的基礎(chǔ)之上，建立一種與當(dāng)前社會環(huán)境相融合的 傳承制度，使非物質(zhì)文化遺產(chǎn)注入新的活力。在這一階段如果再僅憑政府這一單 一的保護(hù)模式，已經(jīng)不能滿足非遺的保護(hù)需求，畢竟政府的精力有限，不可能面 面俱到的照顧到非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的各個方面，特別是在處理非遺平等主體間的法 律關(guān)系，如主體的認(rèn)定問題、主體享有的權(quán)利問題、主體的權(quán)利保護(hù)等問題方面， 使用公權(quán)力保護(hù)的不足也逐漸凸顯出來。（二）相關(guān)主體權(quán)利義務(wù)的忽略隨著社會經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)所蘊(yùn)含的巨大歷史價值和商業(yè)價值 逐漸顯露出來。因此這就要求我們在保護(hù)的過程中既要保護(hù)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)本身， 又要保護(hù)其賴以生存和發(fā)展的環(huán)境以及負(fù)有傳承使命的傳承人，

20、這樣才能使非物 質(zhì)文化遺產(chǎn)真正的傳承和發(fā)展下去， 所以對于非物質(zhì)文化遺產(chǎn)，最恰當(dāng)?shù)谋Ｗo(hù)方 式不僅是保存更要傳承。但是從我國目前的法律制度來看，相關(guān)法律法規(guī)雖然有對傳承人及相關(guān)單 位的保護(hù)，但是并沒有規(guī)定其具體的權(quán)利義務(wù)，主要還是以行政管制的形式重點(diǎn) 對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)進(jìn)行靜態(tài)保護(hù)，側(cè)重于對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保存和保護(hù)， 而忽 視了對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的可持續(xù)性利用。 這樣既不利于非物質(zhì)文化遺產(chǎn)自身的發(fā) 展，也不利于非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的創(chuàng)造性應(yīng)用。 隨著國際文化一體化的加劇，很多 非物質(zhì)文化遺產(chǎn)面臨失傳、被遺忘的危險，在這種情況下，賦予相關(guān)主體一定權(quán) 利更有利于帶動其保護(hù)和傳承的積極性。（三）不當(dāng)利用現(xiàn)象普

21、遍一直以來，對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的利用處于一種無序的狀態(tài)，濫用非物質(zhì)文 化遺產(chǎn)，不尊重傳承主體精神利益和物質(zhì)利益的現(xiàn)象時有發(fā)生，具體表現(xiàn)在：首先，商業(yè)利用不予回報。任何組織或個人在對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)進(jìn)行商業(yè) 使用時，都應(yīng)該給予相關(guān)群體或個人一定的經(jīng)濟(jì)回報，但是在實(shí)踐中，很多非遺 的持有者卻未得到應(yīng)有的回報。比如：某些制藥企業(yè)利用中醫(yī)藥或少數(shù)民族的醫(yī) 藥知識開發(fā)新藥并獲得高額利潤，而提供這些傳統(tǒng)醫(yī)藥的提供者卻很少得到回報。其次，不標(biāo)明來源的利用。很多單位或個人在對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)進(jìn)行收集 并在此基礎(chǔ)上創(chuàng)作作品并形成自己成果的過程中，并沒有標(biāo)明該遺產(chǎn)的來源。比如:將民間收集的歌舞制成光盤作為自己的研究成果

22、出版發(fā)行，卻沒有標(biāo)明該歌 舞的創(chuàng)作者或表演者。再次，歪曲利用。在對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)利用的過程中，漠視所有者的精神 利益，歪曲非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的本意進(jìn)行利用。這種歪曲既表現(xiàn)在非物質(zhì)文化遺產(chǎn) 收集整理的過程中，比如收集者出于自身的理解或目的損害非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的原 意，又表現(xiàn)在商業(yè)利用的過程中，比如為了經(jīng)濟(jì)利益過度包裝非物質(zhì)文化遺產(chǎn)， 使其走形變味，并不尊重?fù)碛姓叩拿褡甯星?，同時還表現(xiàn)在再創(chuàng)作的過程中，比 如在將非物質(zhì)文化遺產(chǎn)進(jìn)行改編加工的過程中， 出于對原意的誤解或商業(yè)目的而 歪曲創(chuàng)作。最后，國外搶先申請知識產(chǎn)權(quán)。由于我國對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的知識產(chǎn)權(quán)保 護(hù)并沒有形成系統(tǒng)的規(guī)范，所以國外搶注我國非物質(zhì)文化

23、遺產(chǎn)的現(xiàn)象十分普遍。 比如：韓國將“端午節(jié)”進(jìn)行了注冊，雖然后來被一位中國人用三萬美元買回， 但這一中國的傳統(tǒng)節(jié)日被外國人注冊，中國人還要自己掏錢買回自己傳統(tǒng)節(jié)日的注冊，這些都說明了我國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)被國外搶先獲得知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的危險性 極人，所以更需要完善我國自身的法律制度以保護(hù)我國豐富的文化遺產(chǎn)。（四）民眾對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)意識淡薄的困境目前，雖然各級政府和文物行政部門對保護(hù)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法律制度進(jìn)行 了廣泛的宣傳，但從總體上講，社會民眾對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)進(jìn)行保護(hù)的法律意識 還很淡薄，特別是現(xiàn)在的在校大學(xué)生對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)只是了解一些，對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護(hù)方式更是知之甚少，很多民眾甚至沒聽

24、說過非物質(zhì)文化遺產(chǎn)這個 名詞。民眾對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護(hù)意識的淡薄對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護(hù)和傳承 非常不利。四、我國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的相關(guān)建議（一）建立公私法統(tǒng)一的法律保護(hù)模式非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的內(nèi)容極其廣泛，對其進(jìn)行私法保護(hù)，既要明確基本宗旨和 制度基礎(chǔ)，同時也要創(chuàng)新傳統(tǒng)知識產(chǎn)權(quán)制度，彌補(bǔ)傳統(tǒng)知識產(chǎn)權(quán)制度在非物質(zhì)文 化遺產(chǎn)保護(hù)領(lǐng)域的不足，亦即，通過知識產(chǎn)權(quán)制度創(chuàng)新來接納非物質(zhì)文化遺產(chǎn)這 個新型的客體，建立以整個知識產(chǎn)權(quán)制度為基礎(chǔ)的綜合手段?！白鳛榉芍贫鹊闹R產(chǎn)權(quán)，其立法目的在于保護(hù)智力創(chuàng)造者權(quán)利， 維系社會正義；促進(jìn)知識廣泛 傳播，有效配置智力資源。這即是正義與效益的雙重價值目標(biāo)。 知

25、識產(chǎn)權(quán)的各項 基本制度，圍繞著上述法律價值目標(biāo)，發(fā)揮著保護(hù)權(quán)利、平衡利益、促進(jìn)科技進(jìn) 步和經(jīng)濟(jì)增長的社會功能。”非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的知識產(chǎn)權(quán)法保護(hù)同樣應(yīng)當(dāng)秉承這 一理念，圍繞非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)的目標(biāo)配置權(quán)利體系，平衡利益沖突，促進(jìn)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)在現(xiàn)代社會發(fā)揮精神動力和經(jīng)濟(jì)增長的社會功能。原則上，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)模式一方面要積極利用現(xiàn)有的知識 產(chǎn)權(quán)制度進(jìn)行保護(hù)；另一方面要考慮是否能從技術(shù)的角度對知識產(chǎn)權(quán)制度作出適 當(dāng)?shù)男薷暮驼{(diào)整，以期能將那些與知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)要求的條件比較接近但尚未達(dá)到 標(biāo)準(zhǔn)的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)納入保護(hù)的范圍?！叭鐚χR產(chǎn)權(quán)的客體范圍和權(quán)利主體 范圍做擴(kuò)大解釋，不僅將適合利用知

26、識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)納入知識產(chǎn)權(quán) 的客體范疇，還可以將權(quán)利主體的范圍從個人、 法人、非法人組織擴(kuò)展到特定的 民族、區(qū)域或群體等，必要時可以授權(quán)非法人組織（如社會團(tuán)體等）代表非物質(zhì)文 化遺產(chǎn)所承載的民族和群體主張權(quán)利。”而對那些通過上述兩種方式無法實(shí)現(xiàn)對其完整保護(hù)的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)可以考慮制定專門的單行法律給予保護(hù)。（二）以法律手段確定傳承人的權(quán)利義務(wù)為了保證傳承渠道的暢通和確定合理的傳承方式，必須以法律的手段確定 傳承人的權(quán)利義務(wù)。首先，對一些具有重要的歷史價值而又瀕臨滅絕的非物質(zhì)文 化遺產(chǎn)的傳承人和傳習(xí)人予以法律保護(hù)， 從目前情況來看，導(dǎo)致傳承渠道不暢的 主要原因是資金問題，由于有些非物

27、質(zhì)文化因無法給傳承人帶來經(jīng)濟(jì)利益，導(dǎo)致傳承人的生活窘困，從而使該類非物質(zhì)文遺產(chǎn)喪失了對人們學(xué)習(xí)和傳承的吸引力。 所以，對該類非物質(zhì)文化遺產(chǎn)必須以法律的形式保障傳承人和傳習(xí)人的經(jīng)濟(jì)利益， 政府部門應(yīng)給予專項傳承和傳習(xí)資金， 保證其合理的經(jīng)濟(jì)收入，并保證其享有相 應(yīng)的榮譽(yù)稱號。在保證非物質(zhì)文化遺產(chǎn)傳承人和傳習(xí)人的權(quán)利的同時， 必須規(guī)定 其相應(yīng)的義務(wù)，傳承人必須保證非物質(zhì)文化遺產(chǎn)傳承的原滋原味，不得因經(jīng)濟(jì)利益或其他原因而使非物質(zhì)文化遺產(chǎn)在傳承過程中喪失其基本的價值內(nèi)核，否則應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。（三）完善我國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的商業(yè)秘密保護(hù)商業(yè)秘密保護(hù)是反不正當(dāng)競爭保護(hù)制度中與非物質(zhì)文化遺產(chǎn)最為契合的一

28、 種形式。對于非物質(zhì)文化遺產(chǎn)而言，那些處于保密中的刺繡、扎染、造紙等傳統(tǒng) 手工技藝及傳統(tǒng)中醫(yī)藥配方等都可以作為商業(yè)秘密來過y于保護(hù)。具體而言，在非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的傳承保護(hù)和開發(fā)過程中，對于那些可以傳化為商品或服務(wù)的具有 商業(yè)價值的遺產(chǎn)，其中又涉及到傳承秘方、手工藝技巧的可以通過商業(yè)秘密的形 式進(jìn)行保護(hù)，這樣通過相關(guān)產(chǎn)品的保護(hù)也可以達(dá)到保護(hù)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的目的。 當(dāng)然非物質(zhì)文化遺產(chǎn)中也涉及到某些只在家族內(nèi)部傳授且不外泄的遺產(chǎn)，這部分遺產(chǎn)本身就具有保密性，傳承人既有保密意識也有保密行為，完全符合商業(yè)秘密 的保護(hù)要求，也可以通過商業(yè)秘密的形式保護(hù)。比如：和其正涼茶受到消費(fèi)者的 廣泛喜愛，主要是其口味有

29、不同于其他同類產(chǎn)品的地方， 這種不同之處正是制作 涼茶的配方工藝不同，這種配方工藝實(shí)行嚴(yán)格保密措施，符合商業(yè)秘密保護(hù)的特 點(diǎn)，所以可以用商業(yè)秘密進(jìn)行相關(guān)保護(hù)。 在對于商業(yè)秘密保護(hù)上，具體來說有以 下幾個方面：首先是身份權(quán)。商業(yè)秘密的保密狀態(tài)并不意味著其擁有者也必須處于保密 狀態(tài)，商業(yè)秘密的擁有者有權(quán)表明其身份。 因此，作為非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的傳承人或者發(fā)源地有權(quán)要求在其作為商業(yè)秘密開發(fā)的非遺相關(guān)產(chǎn)品或服務(wù)上標(biāo)明傳承 人或發(fā)源地。其次是使用收益權(quán)。非物質(zhì)文化遺產(chǎn)商業(yè)秘密的擁有者有權(quán)在法律所允許 的范圍對該商業(yè)秘密使用甚至轉(zhuǎn)讓相關(guān)事務(wù)，并可從中獲得相應(yīng)的收益。最后是處分權(quán)。非物質(zhì)文化遺產(chǎn)商業(yè)秘密的擁有

30、者有權(quán)就其所擁有的商業(yè) 秘密進(jìn)行處分。一方面是事實(shí)處分的權(quán)利，即非遺權(quán)利人有權(quán)將該商業(yè)秘密公或者拋棄。非物質(zhì)文化遺產(chǎn)是我國民族智慧的結(jié)晶，使其進(jìn)入公眾領(lǐng)域?qū)玫姆?wù)于大 眾;另一方面是法律處分的權(quán)利，即將該非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的商業(yè)秘密以合同的形 式贈與他人等。此時的權(quán)利受到一定的限制，因為非遺涉及到我國文化精髓，所 以不得隨意贈與，必須是在保護(hù)國家民族利益的基礎(chǔ)之上贈與。利用商業(yè)秘密的 形式保護(hù)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)沒有保護(hù)時間期限的限制， 免除了申請和維持費(fèi)用帶來 的困擾，并且可以排除外界的干擾，防止非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的商業(yè)秘密被他人盜取， 是防止非物質(zhì)文化遺產(chǎn)被不法使用的有效措施。（四）增強(qiáng)對非物質(zhì)文

31、化遺產(chǎn)的法律保護(hù)意識非物質(zhì)文化遺產(chǎn)是中華民族活的歷史，這就要求加強(qiáng)全民族保護(hù)非物質(zhì)文 化遺產(chǎn)的意識，包括領(lǐng)導(dǎo)層）高校和科研機(jī)構(gòu)以及普通群眾對非物資文化遺產(chǎn)保 護(hù)的普遍關(guān)注。從國家領(lǐng)導(dǎo)層來看，首先必須樹立正確的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)的立法指導(dǎo)思想，根據(jù)國情和各類非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的特點(diǎn)，盡快制定具有可操作 性的保護(hù)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的法律）法規(guī)，并保證各類法律）法規(guī)的切實(shí)執(zhí)行，同時 加強(qiáng)對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)的宣傳力度，從高校和科研機(jī)構(gòu)角度講，應(yīng)加強(qiáng)對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)的立法研究，而且，高校還應(yīng)以適當(dāng)?shù)姆绞介_設(shè)非物質(zhì)文化 遺產(chǎn)保護(hù)和傳承的課程，承擔(dān)起對某類非物質(zhì)文化遺產(chǎn)培養(yǎng)傳習(xí)人的責(zé)任（從普通民眾的角度講，應(yīng)認(rèn)識到非物質(zhì)文化遺產(chǎn)對中華民族繁衍和繁榮的重要意義， 并培養(yǎng)自己對我國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的自豪感和保護(hù)與傳承非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的使 命感。結(jié)論非物質(zhì)文化遺產(chǎn)具有多元的價值，保護(hù)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)具有重要的意義。隨 著信息化、全