證券法課堂筆記

1、證券法課堂筆記一、金融市場（一）金融市場的含義和作用 金融市場是資金融通及相關(guān)服務(wù)的交易場所或空間，是以金融資產(chǎn)為交易對(duì)象而形成的供求關(guān)系的總和。它與商品市場、勞務(wù)市場和技術(shù)市場構(gòu)成了我國的市場經(jīng)濟(jì)體系。 金融市場的作用-融通資金，即融資。資金融通是所有金融交易活動(dòng)的總稱。 具體是指在經(jīng)濟(jì)運(yùn)行過程中，資金供求雙方運(yùn)用各種金融工具調(diào)節(jié)資金余缺的活動(dòng)。 融資方式有兩種直接融資和間接融資。 （二）融資方式 （1）直接融資 : 是指資金供給者與資金需求者以股票、債券等為金融工具直接融通資金的情形，這些融資場所也被稱為直接融資市場。 對(duì)企業(yè)來說直接融資是一種穩(wěn)定的、長期的資金供給，利于企業(yè)充實(shí)資本金、降

2、低負(fù)債率，改善資產(chǎn)負(fù)債結(jié)構(gòu)，提高資產(chǎn)質(zhì)量。 （2）間接融資 : 是指以銀行等信用中介機(jī)構(gòu)為媒介所進(jìn)行的融資活動(dòng)，即以貨幣為主要融資工具，通過銀行 體系吸收社會(huì)存款，再對(duì)企業(yè)、個(gè)人貸款的一種融資機(jī)制。 對(duì)不符合發(fā)行股票和債券的中小企業(yè)來說，是很重要的融資渠道。 中小企業(yè)直接融資渠道 -中小企業(yè)板（不同主板） -創(chuàng)業(yè)板（類似納斯達(dá)克） （三）金融市場的結(jié)構(gòu) 金融市場在市場經(jīng)濟(jì)體系中處于主導(dǎo)和樞紐的地位。一方面，金融市場是儲(chǔ)蓄向投資轉(zhuǎn)化的關(guān)鍵環(huán)節(jié)，它是通過各種金融工具、金融機(jī)構(gòu)和金融技術(shù)，最大限度地將社會(huì)儲(chǔ)蓄轉(zhuǎn)化為投資， 從而推動(dòng)社會(huì)經(jīng)濟(jì)的進(jìn)步；另一方面，隨著經(jīng)濟(jì)貨幣化程度的提高，經(jīng)濟(jì)與金融的關(guān)系更

3、為密切，它不僅滲透到社會(huì)生活的全方位和全過程，而且成為調(diào)節(jié)宏觀經(jīng)濟(jì)的重要政策變量。（美國次貸危機(jī)中政府投銀行不投企業(yè)） 金融市場的構(gòu)成十分復(fù)雜，它是由許多不同的市場組成的一個(gè)龐大的體系。一般根據(jù)金融市場上交易工具期限的不同，將其分為貨幣市場和資本市場兩大類。 （1）貨幣市場 :又稱短期資金或金融市場，是指經(jīng)營期限在1年以內(nèi)的貨幣資金融通市場。貨幣市場包括短期信貸市場、同業(yè)拆借市場、回購協(xié)議市場、商業(yè)票據(jù)市場、銀行承兌匯票市場、短期政府債券市場和大面額可轉(zhuǎn)讓存單市場等。因在此交易的信用工具，如票據(jù)、存單等期限短，變現(xiàn)能力強(qiáng)，類似于貨幣，故稱為貨幣市場，其主要功能是滿足經(jīng)濟(jì)主體資金流動(dòng)性的需要。貨

4、幣市場是基礎(chǔ)市場。 特征： 第一，融資期限短，一般3-6個(gè)月，最長1年，最短1日。一般來講，資金需求者進(jìn)入貨幣市場目的不是為了獲得資本，而是為了獲得現(xiàn)實(shí)的支付手段。資金供給者向市場提供的資金也大多是短期 閑置資金。第二，流動(dòng)性好、變現(xiàn)能力強(qiáng)。因期限短，投資者很少因利率變動(dòng)而在價(jià)格上遭受損失，各種信用工具易于出售、轉(zhuǎn)讓。第三，參與者主要是商業(yè)銀行、政府、央行（國債回購市場）、證券公司和保險(xiǎn)公司等。 總之，貨幣市場是一種短期資金的調(diào)劑、期限短；流動(dòng)性強(qiáng)；風(fēng)險(xiǎn)低、收益低。 （2）資本市場 :又稱長期金融市場，是指融通資金在1年以上的市場，包括中長期信貸市場和證券市場。 中長期信貸市場屬于間接融資市場

5、，它是金融機(jī)構(gòu)與企業(yè)之間的貸款市場； 證券市場屬于直接融資市場，它通過發(fā)行股票、債券的方式融通資金，通過證券交易活動(dòng)引導(dǎo)資金流動(dòng)，從而有效地、合理地配置社會(huì)資源 支持、推動(dòng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展。它構(gòu)成資本市場的核心和基礎(chǔ)，也是金融市場的主要組成部分。 特征： 第一，融通長期資金； 第二，期限長； 第三，風(fēng)險(xiǎn)高、收益大。 （3）貨幣市場與資本市場的關(guān)系 兩者的區(qū)別：第一，貨幣市場是貨幣融通的場所；資本市場是貨幣向投資轉(zhuǎn)化的場所（資本流動(dòng)）。 第二，進(jìn)入目的不同支付手段；獲得貨幣增值 ;第三，交易工具不同票據(jù)、存單；股票和債券 兩者的聯(lián)系： 第一，不可分割 :貨幣資金在兩大市場間自由流動(dòng)，既可以集短為長，又可

6、以化長為短。當(dāng)資本市場發(fā)行證券或資本市場交易旺盛、證券價(jià)格上漲時(shí)，會(huì)有大量資金從貨幣市場流向資本市場(儲(chǔ)蓄搬家500億)；而 當(dāng)資本市場低迷不振時(shí)，則會(huì)發(fā)生資本市場資金流向貨幣市場的現(xiàn)象。與此同時(shí)，資金供求雙方也會(huì)在兩個(gè)市場之間轉(zhuǎn)移以謀求最大收益，從而使兩個(gè)市場融為一體、不可分割。 第二，互相依賴 :銀行等金融機(jī)構(gòu)的長期信貸資金來源和市場發(fā)展依賴于資本市場、特別是證券市場。作為金融機(jī)構(gòu)的長期信貸資金在很大程度上是通過證券市場來籌集的，金融機(jī)構(gòu)通過證券市場發(fā)行股票籌集資本金，通過證券市場發(fā)行金融債券籌集信貸資金等，兩個(gè)市場互相依存，共同發(fā)展。 三、證券市場 （一）證券市場含義和特征 （1）證券市

7、場是股票、債券、投資基金份額以及證券衍生品種等各種有價(jià)證券發(fā)行和交易的場所，它是金融市場的重要組成部分。 （2）證券市場的特征： 第一，是價(jià)值直接交換的場所有價(jià)證券是財(cái)產(chǎn)價(jià)值的一種直接表現(xiàn)形式，證券交易的對(duì)象雖然是各種各樣的有價(jià)證券，但證券市場本質(zhì)上是價(jià)值的直接交換場所。 財(cái)產(chǎn)形態(tài)-實(shí)物形態(tài) -價(jià)值形態(tài)-有價(jià)證券（虛擬資本） 第二，是財(cái)產(chǎn)權(quán)利直接交換的場所 證券市場交易的對(duì)象是各種代表經(jīng)濟(jì)權(quán)益的憑證，如股票、債券、投資基金等有價(jià)證券，他們本身僅是一定量財(cái)產(chǎn)權(quán)利的代表，因此，證券市場成為財(cái)產(chǎn)權(quán)利直接交換的場所。 第三，是風(fēng)險(xiǎn)直接交換的場所 有價(jià)證券既是代表一定的財(cái)產(chǎn)權(quán)利，同時(shí)也是一定風(fēng)險(xiǎn)的代表。

8、有價(jià)證券的交換在轉(zhuǎn)讓一定收益權(quán)的同時(shí)也將該證券所特有的風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)嫁出去。 （二）證券市場分類 （1） 證券發(fā)行市場與證券流通市場-按照市場的職能的不同來劃分。 A證券發(fā)行市場 : 又稱“一級(jí)市場”或“初級(jí)市場”，是指發(fā)行人以籌集資金為目的，按照法定條件與發(fā)行程序，將某種證券首次出售給投資者的市場。證券發(fā)行市場是基礎(chǔ)環(huán)節(jié)。 作用：證券發(fā)行市場是整個(gè)證券市場的起點(diǎn)，沒有證券發(fā)行市場也就沒有證券交易和證券投資 。特征：第一，為資本需求者-籌資，為資本供應(yīng)者-投資 ；第二，是實(shí)現(xiàn)資本職能轉(zhuǎn)化的場所-閑散資金轉(zhuǎn)化為生產(chǎn)資本。 第三，沒有固定場所。第四，沒有統(tǒng)一的發(fā)行時(shí)間。 第五，證券發(fā)行價(jià)格與證券票面價(jià)格較

9、為接近。 B證券流通市場 ： 又稱證券交易市場、“二級(jí)市場”或“次級(jí)市場”，是指已發(fā)行的證券通過買賣交易實(shí)現(xiàn)流通轉(zhuǎn)讓的場所。 特征： 第一，既為證券持有者提供隨時(shí)變現(xiàn)的機(jī)會(huì)，又為新的投資者提供投資機(jī)會(huì)。 第二，與發(fā)行市場的一次性行為不同，在流通市場上證券可以不斷地進(jìn)行交易。 第三，主要形式為證券交易所，此外還包括場外交易市場。 （2） 場內(nèi)交易市場與場外交易市場 - 按照交易組織形式來劃分。 A場內(nèi)交易市場 ：又稱證券交易所市場，是指由證券交易所組織的集中交易市場，有固定的交易場所和交易時(shí)間。有些國家最初的證券交易所是自發(fā)形成的，有些則是根據(jù)國家的有關(guān)法規(guī)注冊(cè)登記設(shè)立或經(jīng)批準(zhǔn)設(shè)立的。 特征：

10、第一，現(xiàn)代證券交易所擁有嚴(yán)密的組織、嚴(yán)格的管理，并有進(jìn)行集中交易的固定場所。 第二，證券交易所接受和辦理證券的上市買賣，投資者則通過證券商在證券交易所進(jìn)行證券買賣。 第三，證券交易所是我國最重要、最集中的交易市場，也是股票公開交易的唯一合法的證券交易場所。 場內(nèi)交易市場是證券交易市場中最重要、最集中地交易市場，在有些國家還是唯一合法的證券交易場所，它不僅為投資者提供公開交易的場所，也為證券交易雙方提供多種服務(wù)。 B場外交易市場 ： 指在證券交易所以外的場所進(jìn)行證券交易的市場，有廣義和狹義之分。 第一，狹義的場外交易市場僅指柜臺(tái)交易市場，也稱店頭交易市場或第二市場，僅指在證交 所以外的各證券交易

11、機(jī)構(gòu)柜臺(tái)上進(jìn)行證券交易的市場，它成為場外交易市場的主要形式。 在國外，許多證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)都設(shè)有專門的證券柜臺(tái)，通過柜臺(tái)進(jìn)行證券買賣。在柜臺(tái)交易中，證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)既是交易的組織者，又是交易的參與者。 世界上多數(shù)國家和地區(qū)的證券市場中都有比較完整、成熟的柜臺(tái)交易市場，如美國的OTCBB、日本及臺(tái)灣的OTC市場。 我國股票市場曾經(jīng)存在柜臺(tái)交易市場，但后來被取締。但市場需求客觀存在，如榮盛上市之前其職工股的轉(zhuǎn)讓等； 第二，廣義的場外交易市場 包括： 第二市場柜臺(tái)交易市場，場外交易市場的主要形式； 第三市場在證交所與證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)之外直接進(jìn)行的交易（場外私下交易）； 第四市場投資者不通過證券商而利用計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)

12、直接進(jìn)行大宗證券交易（股權(quán)托管中心）。 （三）我國的證券市場結(jié)構(gòu) 證券市場結(jié)構(gòu)是指證券市場的構(gòu)成及其各部分之間的量比關(guān)系，包括縱向和橫向結(jié)構(gòu)。 （1）縱向結(jié)構(gòu)關(guān)系 ：是指按照證券進(jìn)入市場的順序而形成的結(jié)構(gòu)，包括證券發(fā)行市場和證券交易市場。 證券發(fā)行市場，也稱一級(jí)市場，是證券發(fā)行人以籌資為目的而向投資者出售證券而形成的市場；它是一個(gè)抽象的場所，其買賣成交活動(dòng)并不局限于一個(gè)固定的場所（網(wǎng)上定價(jià)發(fā)行和網(wǎng)下向機(jī)構(gòu)配售）。 證券交易市場，也稱二級(jí)市場，包括證交所和已經(jīng)發(fā)行的證券通過買賣交易實(shí)現(xiàn)流通的場所。 （2）橫向結(jié)構(gòu)關(guān)系 ：是指依照有價(jià)證券的品種而形成的結(jié)構(gòu)關(guān)系。 在我國證券市場是由股票市場、債券市

13、場、 基金市場、證券衍生品種市場構(gòu)成的。 股票市場包括A股市場、B股市場（上海以美元購買，深圳以港幣購買）、H股市場。 我國的股票場內(nèi)交易市場： （1）上海、深圳的主板市場； （2）深圳的中小企業(yè)版市場； （IPO4000萬，二板市場） ；（ 3）深圳的創(chuàng)業(yè)板市場（也稱二板市場） ； （4）上海、深圳的國際板 二板市場（包括深圳的中小企業(yè)板和創(chuàng)業(yè)板），是相對(duì)于證券主板市場而言的，它主要為新興的中小企業(yè)、高科技企業(yè)提供上市機(jī)會(huì)。 二板市場與主板市場有許多不同之處：主板市場主要為大中型企業(yè)籌資服務(wù)；二板市場則主要為有發(fā)展前途的中小型企業(yè)、高科技公司提供集資途徑。主板市場一般要求上市公司有連續(xù)盈利記

14、錄，而二板市場的要求相對(duì)較為寬松。由于二板市場風(fēng)險(xiǎn)相對(duì)更高，二板市場對(duì)上市公司的監(jiān)管、對(duì)信息披露的要求較之于主板市場更為嚴(yán)格。 我國的股票場外交易市場： （1）證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)承辦退市公司股票、非上市公司股票的轉(zhuǎn)讓； （2）深交所的代辦股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng) 由證券業(yè)協(xié)會(huì)主辦、深交所負(fù)責(zé)具體運(yùn)作，也稱為新三板， 掛牌企業(yè)主要是高新技術(shù)、自主創(chuàng)新型的中小企業(yè)并可以轉(zhuǎn)板到創(chuàng)業(yè)板和中小企業(yè)板； （3）技術(shù)產(chǎn)權(quán)交易所 由科技部承辦、負(fù)責(zé)國家高新區(qū)內(nèi)非上市高新技術(shù)股份有限公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓。 （4）天津證券交易所天津市承辦，主體是濱海新區(qū)天津產(chǎn)權(quán)交易中心股權(quán)托管交易市場，為非上市公司股權(quán)交易提供服務(wù)。（港股直通車） 債券

15、市場包括記賬式國債市場、普通公司債券市場、可轉(zhuǎn)換公司債券市場。 我國債券的場內(nèi)交易市場： （1）上海、深圳的交易所的記賬式國債市場； （2）公司債券市場； （3）可轉(zhuǎn)換公司債券市場我國債券的場外交易市場： （1）銀行間債券市場； （2）銀行柜臺(tái)的憑證式國債市場等。 基金市場包括封閉式基金市場、交易型開放式指數(shù)基金市場(ETF)、上市型開放式基金（LOF） 證券衍生品種市場包括期貨市場和權(quán)證市場 。 A期貨市場有商品期貨（鄭州、上海、大連等）； B金融期貨（股指期貨今年待推出） ； C權(quán)證市場有認(rèn)購權(quán)證（買入）和認(rèn)沽權(quán)證（賣出）。 權(quán)證本質(zhì)上是一種合同，其持有者以權(quán)證的掛牌交易價(jià)格購買了該權(quán)證后

16、就擁有了一個(gè) 選擇權(quán)，可在未來某一時(shí)間內(nèi)以某一價(jià)格買入或賣出權(quán)證合同中規(guī)定的標(biāo)的資產(chǎn)。 （四）證券市場的基本功能 證券市場是市場經(jīng)濟(jì)條件下資源合理配置的重要機(jī)制，它不僅可以推動(dòng)本國經(jīng)濟(jì)的迅速發(fā)展，而且對(duì)國際經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和一體化具有深遠(yuǎn)影響。 （1）籌資資金直接融資，籌資與投資； （2）優(yōu)化資源配置，調(diào)整產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)（證券價(jià)格引導(dǎo)資金流動(dòng)）； （3）增強(qiáng)企業(yè)活力，健全制約機(jī)制（股東、社會(huì)監(jiān)督和股價(jià)漲跌的制約） ；（4）政府貨幣政策的重要依托（宏觀調(diào)控功能，籌資和“蓄水池”功能） 二、證券發(fā)行審核制度證券發(fā)行審核主要以股票發(fā)行為主，但不限于股票。由于證券發(fā)行對(duì)象大都是不特定的投資者，且證券發(fā)行行為涉及面

17、廣、影響大、蘊(yùn)含著巨大的信用和投資風(fēng)險(xiǎn)，因此，為保護(hù)投資者利益，維護(hù)證券市場秩序，各國政府對(duì)證券發(fā)行均實(shí)行一定方式的監(jiān)督管理，以防證券發(fā)行中的欺詐行為，減輕其負(fù)面效應(yīng)。證券發(fā)行審核制度的核心內(nèi)容是證券發(fā)行決定權(quán)的歸屬。 因各國證券監(jiān)管體制及監(jiān)管理念的不同，證券發(fā)行審核也存在很大差異。綜觀現(xiàn)代世界各國的證券發(fā)行管理方式可歸納為兩種體制：市場主導(dǎo)型的注冊(cè)制和政府主導(dǎo)型的核準(zhǔn)制。實(shí)行注冊(cè)制國家居多，如英美法系國家、日本、德國、法國、意大利等，已經(jīng)成為一種趨勢，以美國和日本為代表。核準(zhǔn)制以新西蘭、瑞典、瑞士等為代表。 從核準(zhǔn)制向注冊(cè)制過渡，是證券市場發(fā)展日益成熟的標(biāo)志。（一）注冊(cè)制和核準(zhǔn)制概述1、注冊(cè)

18、制（1）基本含義又稱申報(bào)制、登記制，是指發(fā)行人在發(fā)行證券時(shí)，應(yīng)當(dāng)且只需依法全面、準(zhǔn)確地將投資者作出決策所需要的重要信息資料予以充分完全的的披露，向證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)申報(bào)；證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)不負(fù)實(shí)質(zhì)審查義務(wù)，不對(duì)證券自身的價(jià)值作出任何判斷，而僅審查信息資料的全面性、真實(shí)性、準(zhǔn)確性和及時(shí)性；發(fā)行人公開和申報(bào)有關(guān)信息材料后，證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)未提出補(bǔ)充或修訂意見或未以命令阻止注冊(cè)生效者，即視為已依法注冊(cè)，發(fā)行人即可發(fā)行證券。注冊(cè)制的核心是只要證券發(fā)行人提供的材料不存在虛假、誤導(dǎo)或者遺漏 ， 即使該證券沒有任何投資價(jià)值， 證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)也無權(quán)干涉。注冊(cè)制的制度基礎(chǔ)是高度發(fā)達(dá)的自治自律的市場經(jīng)濟(jì)，其理論依據(jù)是：證券發(fā)行只受

19、信息公開制度的約束，投資者根據(jù)公開的信息做出選擇，風(fēng)險(xiǎn)自負(fù)；但如果發(fā)行人違反信息公開義務(wù)和注冊(cè)制度，投資者有權(quán)要求發(fā)行人承擔(dān)法律責(zé)任。 （2）優(yōu)缺點(diǎn)優(yōu)點(diǎn)： 審核程序簡單，監(jiān)管機(jī)構(gòu)負(fù)擔(dān)輕；節(jié)省募集資金時(shí)間，方便發(fā)行人及時(shí)募集到所需資金，獲取發(fā)展機(jī)會(huì)；對(duì)投資者要求高，要求投資者提高投資判斷力，減少對(duì)政府的依賴。不足：監(jiān)管機(jī)構(gòu)不負(fù)實(shí)質(zhì)審查義務(wù)，只是從形式上對(duì)公開信息的全面性、真實(shí)性、準(zhǔn)確性和及時(shí)性進(jìn)行審查；對(duì)發(fā)行人來說發(fā)行手續(xù)簡便，發(fā)行人往往為了盡快募集到所需資金而做出不利于投資者的行為，因此，對(duì)不成熟的投資者來說，具有較大的投資風(fēng)險(xiǎn)。注冊(cè)制的市場化程度較高，像商品市場一樣，只要發(fā)行人按監(jiān)管機(jī)構(gòu)要求

20、將產(chǎn)品信息真實(shí)全面的公開，至于產(chǎn)品能否賣出去，以什么價(jià)格賣出去，完全由市場需求決定。因此，注冊(cè)制充分體現(xiàn)了市場經(jīng)濟(jì)下“無形之手”自我調(diào)節(jié)的本質(zhì)特性。注冊(cè)制體現(xiàn)了市場經(jīng)濟(jì)的自由性、主體活動(dòng)自主性以及政府管理經(jīng)濟(jì)的規(guī)范性和效率性。這種發(fā)行審核制度對(duì)發(fā)行人、券商、投資者的要求都比較高。2、核準(zhǔn)制（1）基本含義 又稱實(shí)質(zhì)審查主義或?qū)嵸|(zhì)管理原則，是指發(fā)行人不僅要依法全面、準(zhǔn)確、及時(shí)的將投資者作出投資決策所需重要信息予以充分披露，而且必須符合法律、法規(guī)規(guī)定的實(shí)質(zhì)條件，證券發(fā)行人只有在得到證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)的核準(zhǔn)后，才能發(fā)行證券；證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)不僅審查發(fā)行人公開信息的真實(shí)性、準(zhǔn)確性和完整性，而且對(duì)證券的投資價(jià)值進(jìn)行

21、實(shí)質(zhì)性審查，發(fā)行人必須符合法定條件（如股本結(jié)構(gòu)、股本規(guī)模、產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)等），否則發(fā)行申請(qǐng)將被否決。 核準(zhǔn)制的理論根據(jù)是：投資者并非完全理性，而證券發(fā)行涉及公共利益和社會(huì)安全，因此需要證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)除進(jìn)行注冊(cè)制所要求的形式審查外，還要對(duì)發(fā)行人的營業(yè)性質(zhì)、財(cái)力、素質(zhì)、發(fā)展前景、發(fā)行數(shù)量和發(fā)行價(jià)格等條件進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查，并據(jù)此作出發(fā)行人是否符合發(fā)行條件的價(jià)值判斷和是否核準(zhǔn)申請(qǐng)的決定。 （2）優(yōu)缺點(diǎn)優(yōu)點(diǎn)：其一，對(duì)擬發(fā)行的證券進(jìn)行了形式上和實(shí)質(zhì)上的雙重審查，獲準(zhǔn)發(fā)行的證券投資價(jià)值有一定的保障；其二，有利于防止不良證券進(jìn)入市場，損害投資者利益。核準(zhǔn)制體現(xiàn)了行政權(quán)力對(duì)股票發(fā)行的影響，是“國家之手”干預(yù)股票發(fā)行的具體表

22、現(xiàn)，這種制度在市場經(jīng)濟(jì)發(fā)育不太完善的情況下較注冊(cè)制更有利于對(duì)廣大投資者利益的保護(hù)。缺點(diǎn)： 第一，監(jiān)管機(jī)構(gòu)負(fù)擔(dān)重且不能確保每一件核準(zhǔn)都是正確的。不當(dāng)審核可能導(dǎo)致一些不合格公司進(jìn)行市場融資，造成對(duì)投資者權(quán)利和證券市場效率的損害。第二，政府對(duì)證券發(fā)行進(jìn)行核準(zhǔn)容易使投資者形成依賴心理。投資人因信賴政府的審查，從而在投資時(shí)沒有進(jìn)行審慎、獨(dú)立的判斷。第三，核準(zhǔn)制容易滋生腐敗。第四，更重要的是，核準(zhǔn)制涉及實(shí)質(zhì)性審核，要求更多的上市程序和審核時(shí)間，從而有可能延誤公司的最佳融資時(shí)機(jī)。 相對(duì)而言，注冊(cè)制比較符合效率原則，核準(zhǔn)制比較符合安全原則，但各有利弊。注冊(cè)制提高了新股發(fā)行的市場化，核準(zhǔn)制加強(qiáng)了監(jiān)管部門的監(jiān)管。

23、3、注冊(cè)制與核準(zhǔn)制內(nèi)容之比較證券發(fā)行注冊(cè)制與核準(zhǔn)制具備許多共性，如都強(qiáng)調(diào)信息披露在證券發(fā)行中的地位與作用，但作為不同的證券發(fā)行審查制度，在以下方面存在重大差異。（1）證券發(fā)行條件的法律地位不同采用核準(zhǔn)制的國家往往對(duì)證券發(fā)行人的資格及條件，包括發(fā)行人營業(yè)狀況、盈利狀況、支付狀況和股本總額等作出明確規(guī)定。證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)審查的事項(xiàng)，主要是信息披露所揭示事項(xiàng)及狀況與法定條件之間的一致性與適應(yīng)性。相應(yīng)地，證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)的核準(zhǔn)權(quán)或?qū)彶闄?quán)，涉及了對(duì)證券發(fā)行條件適法性的審查。 在采用注冊(cè)制國家中，證券法對(duì)證券發(fā)行條件往往不直接作出明確規(guī)定，公司設(shè)立條件與證券發(fā)行條件相當(dāng)一致，不存在高于或嚴(yán)于公司設(shè)立條件的發(fā)行條件

24、。（2）信息公開原則的實(shí)現(xiàn)方式不同無論采取注冊(cè)制或核準(zhǔn)制，均重視信息披露在證券發(fā)行中的地位，但比較注冊(cè)制和核準(zhǔn)制，兩者在信息公開的實(shí)現(xiàn)方式上存在差別。根據(jù)發(fā)行注冊(cè)制，信息披露是以市場行為和政府行為共同推動(dòng)的，通過各中介機(jī)構(gòu)的介入，使證券發(fā)行之信息披露實(shí)現(xiàn)標(biāo)準(zhǔn)化和規(guī)范化。政府在信息披露中的作用非常特殊，“我們的任務(wù)只有一個(gè)，就是堅(jiān)持每種在州際新發(fā)售的證券必須完全公開信息，并且不允許與發(fā)行相關(guān)的任何重要信息在公開前遺漏”，“這一信條，將提供真實(shí)信息的義務(wù)賦予發(fā)行者，使其成為誠信發(fā)行證券和公眾對(duì)市場建立信心的動(dòng)力”。政府審查并非是在評(píng)價(jià)所發(fā)行證券的品質(zhì)，政府簽發(fā)的許可、注冊(cè)并不代表所發(fā)行證券的品質(zhì)，

25、更非所發(fā)行證券的合格證書。在核準(zhǔn)制下，信息披露同樣是基礎(chǔ)性法律要求，證券發(fā)行人必須履行信息披露義務(wù)，應(yīng)當(dāng)對(duì)與證券發(fā)行有關(guān)的各種重大信息予以充分有效的事先披露；但為了使所披露信息適合其發(fā)行條件的要求，使所發(fā)行證券對(duì)特定市場具有更強(qiáng)的適應(yīng)性，證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)有權(quán)對(duì)擬發(fā)行證券的品質(zhì)作出審查，并決定是否允許其發(fā)行。在這個(gè)意義上，發(fā)行核準(zhǔn)制提供了比注冊(cè)制更嚴(yán)格的審查制度。（3）投資者素質(zhì)的假定不同任何證券發(fā)行審批制度的設(shè)計(jì)，都以對(duì)投資者群體的素質(zhì)假設(shè)為存在前提。在發(fā)行注冊(cè)制下，證券投資者被假定為消息靈通的商人。所謂商人，應(yīng)當(dāng)是能夠判斷投資之商業(yè)利益并趨利避害的人，在信息充分、準(zhǔn)確的情況下，其能夠作出正確而非

26、錯(cuò)誤的投資判斷。作出投資決定的責(zé)任就落在投資者身上；而保證投資者得到有關(guān)資料的責(zé)任，則在證券交易委員會(huì)。發(fā)行核準(zhǔn)制以廣泛存在各種非專業(yè)投資者作為其假定前提。在新生證券市場中，主要投資者是非專業(yè)投資者，他們?nèi)狈ψC券市場的投資經(jīng)驗(yàn)，對(duì)證券信息的把握和處理具有非理性化色彩。如果放任其自行評(píng)價(jià)證券價(jià)值，即使在充分、準(zhǔn)確和完整地披露信息基礎(chǔ)上，也將難以有效地保護(hù)自身利益。為了保護(hù)證券投資者的合法利益，證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)必須以適當(dāng)方式介入證券發(fā)行審查，以減少劣質(zhì)證券的存在。（二）我國的證券發(fā)行審核制度我國經(jīng)歷了審批制、審批制與核準(zhǔn)制相結(jié)合體制、核準(zhǔn)制的過程。1、 證券法實(shí)施之前的審批制（1）額度下的審批制（93

27、年以后）-額度制（2）指標(biāo)管理下的審批制（96年以后）-總量控制（計(jì)劃指標(biāo)）、限報(bào)家數(shù) 審批制的主要特點(diǎn)表現(xiàn)為：企業(yè)的選擇和推薦，由地方政府和主管機(jī)構(gòu)根據(jù)額度決定；企業(yè)發(fā)行股票的規(guī)模，按計(jì)劃來確定；發(fā)行審核直接由證監(jiān)會(huì)審批通過；在股票發(fā)行方式上和股票發(fā)行定價(jià)上較多行政干預(yù)。 2、 98年證券法實(shí)施之后的審批制與核準(zhǔn)制相結(jié)合體制（1）股票發(fā)行核準(zhǔn)制證券法A10（2）公司債券發(fā)行審批制證券法A11 公司債券和企業(yè)債券的發(fā)行由發(fā)改委審批。核準(zhǔn)制的主要特點(diǎn)：第一，是在選擇和推薦企業(yè)方面，由主承銷商培育、選擇和推薦企業(yè)，增加了承銷商的責(zé)任。 第二，是在企業(yè)發(fā)行股票的規(guī)模上，由企業(yè)根據(jù)資本運(yùn)營的需要進(jìn)行選

28、擇，以適應(yīng)企業(yè)按市場規(guī)律持續(xù)成長的需要。第三，是在股票發(fā)行定價(jià)上，由發(fā)行人與主承銷商協(xié)商，并充分反映投資者的需求，使發(fā)行定價(jià)真正反映公司股票的內(nèi)在價(jià)值和投資風(fēng)險(xiǎn)。第四，是在股票發(fā)行方式上，提倡和鼓勵(lì)發(fā)行人和主承銷商進(jìn)行自主選擇和創(chuàng)新，建立最大限度地利用各種優(yōu)勢、由證券發(fā)行人和承銷商各擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的機(jī)制。 3、我國核準(zhǔn)制的發(fā)展過程我國核準(zhǔn)制依次經(jīng)過了試點(diǎn)階段通道制通道制與保薦制度并存保薦制（市場化核準(zhǔn)制）。（1）通道下的核準(zhǔn)制（2001年3月以后）證監(jiān)會(huì)向綜合類券商下達(dá)可推薦擬公開發(fā)行股票的企業(yè)數(shù)量，主承銷商通?？梢垣@得2-9個(gè)通道，具體數(shù)目以其上年度承銷的項(xiàng)目數(shù)為基數(shù)。（2）保薦制（2004年2月至

29、今） 隨著保薦機(jī)構(gòu)、保薦人風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)的提高，對(duì)項(xiàng)目把關(guān)更為嚴(yán)格，證券發(fā)行上市的市場約束機(jī)制初步建立。2006年新證券法生效后，我國證券發(fā)行審核制度轉(zhuǎn)變?yōu)槭袌龌暮藴?zhǔn)制，并且適用于公司股票和公司債券。核準(zhǔn)制只是一種過渡性的制度安排，未來的發(fā)展方向是實(shí)行完全市場化的注冊(cè)制。（二）我國的證券發(fā)行上市保薦制度1、保薦制度的基本含義也稱保薦人制度，是指由具有保薦資格的保薦人負(fù)責(zé)公開發(fā)行和上市證券的推薦和輔導(dǎo)，并對(duì)所推薦的發(fā)行人披露的信息質(zhì)量和所作承諾依法進(jìn)行審慎核查并承擔(dān)信用擔(dān)保責(zé)任，以督導(dǎo)發(fā)行人規(guī)范運(yùn)作的制度。保薦人在這里兼具證券發(fā)行人與擔(dān)保人的身份，承擔(dān)著法定的推薦責(zé)任和連帶責(zé)任擔(dān)保，從而構(gòu)建了對(duì)發(fā)行

30、人的持續(xù)性的監(jiān)督機(jī)制。2、保薦制度的形成與發(fā)展在國外，保薦制度最早產(chǎn)生于創(chuàng)業(yè)板、后引入主板市場。因創(chuàng)業(yè)板市場上市公司規(guī)模小、營運(yùn)時(shí)間短、前景不明、風(fēng)險(xiǎn)較高。為降低上市公司的創(chuàng)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)，增強(qiáng)投資者的信心，倫敦證交所率先推行了保薦制。英國的保薦人制度實(shí)行終身制，上市公司在任何時(shí)候都必須聘一個(gè)符合法定資格的證券機(jī)構(gòu)作為保薦人，以保證其持續(xù)地遵守市場規(guī)則，增強(qiáng)投資者信心。這種終身制提高了對(duì)保薦人的專業(yè)能力和專業(yè)水平的要求，當(dāng)公司上市后，保薦人的工作就轉(zhuǎn)向指導(dǎo)和督促其持續(xù)地遵守市場規(guī)則，按要求履行信息披露義務(wù)。 保薦人的任期原則上與上市公司的存續(xù)期間相同，若保薦人辭職或被解雇，被保薦公司的股票交易將被立即

31、停止，直至新的保薦人正式履行職責(zé)才可恢復(fù)交易。保薦人還可以代表上市公司與交易所、投資者溝通聯(lián)絡(luò)，幫助其處理與監(jiān)管者、投資者的關(guān)系，提高上市公司的公眾形象，改善其股票的市場表現(xiàn)。 我國2004年將該制度引入主板市場，是我國證券發(fā)行制度的一次重大變革，是保護(hù)投資者合法權(quán)益、提高上市公司質(zhì)量的重要舉措，也是證監(jiān)會(huì)建立發(fā)行市場約束機(jī)制、完善證券發(fā)行核準(zhǔn)制的探索。它適用于我國的主板市場、中小企業(yè)板、創(chuàng)業(yè)板市場，適用于證券公開發(fā)行階段和證券上市階段。3、保薦機(jī)構(gòu)和保薦代表人的資格（1）保薦機(jī)構(gòu)的資格 國外券商和商業(yè)銀行； 我國的條件：第一，綜合類證券公司（具有承銷業(yè)務(wù)和保薦資格）；第二，經(jīng)證監(jiān)會(huì)注冊(cè)登記并

32、列為保薦機(jī)構(gòu)。（2）保薦代表人的資格個(gè)人申請(qǐng)注冊(cè)登記為保薦代表人的，應(yīng)當(dāng)具有證券從業(yè)資格、取得執(zhí)業(yè)證書且符合下列條件要求：第一，從事過投資銀行業(yè)務(wù)；第二，通過保薦代表人資格考試（證券業(yè)協(xié)會(huì)組織）；第三，所任職保薦機(jī)構(gòu)出具由董事長、總經(jīng)理簽名的推薦函；第四，未負(fù)有數(shù)額較大到期未清償債務(wù)（個(gè)人信用）；第五，無證券違法違規(guī)行為；第六，在證監(jiān)會(huì)申請(qǐng)注冊(cè)登記。5、保薦機(jī)構(gòu)職責(zé)A11（2）（1）首次公開發(fā)行股票前的輔導(dǎo)職責(zé)（輔導(dǎo)期至少1年）；（2）盡職推薦發(fā)行人證券發(fā)行上市職責(zé)證券發(fā)行法定條件發(fā)行人自查保薦人審查（審核前移）監(jiān)管機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)。（3）獨(dú)立、審慎地核查和判斷職責(zé)獨(dú)立保薦機(jī)構(gòu)應(yīng)獨(dú)立于發(fā)行人及其控制股

33、東以及其他中介機(jī)構(gòu)開展保薦工作；審慎保薦機(jī)構(gòu)不僅對(duì)發(fā)行人、發(fā)行條件進(jìn)行實(shí)質(zhì)合法性審查，還應(yīng)以專業(yè)水準(zhǔn)對(duì)發(fā)行人進(jìn)行專業(yè)的合規(guī)、合法性審查（發(fā)行人提供資料和披露信息內(nèi)容的真實(shí)性和合法性；中介機(jī)構(gòu)出具報(bào)告的真實(shí)性和合法性）（4）承諾和擔(dān)保義務(wù)保薦人作為具有較高社會(huì)信任度的專業(yè)中介機(jī)構(gòu)，其所簽署的肯定性保薦意見會(huì)對(duì)社會(huì)公眾的投資決策產(chǎn)生影響，因此，證券保薦機(jī)構(gòu)在推薦文件中要做出承諾，這些承諾構(gòu)成保薦人對(duì)投資者及證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)的擔(dān)保，違反的要承擔(dān)法律責(zé)任。 證券法A26和A69明確規(guī)定了保薦人的連帶責(zé)任。（5）持續(xù)督導(dǎo)發(fā)行人履行法定義務(wù)（發(fā)行上市后）第一，首次公開發(fā)行股票的，持續(xù)督導(dǎo)的期間為證券上市當(dāng)年剩

34、余時(shí)間及其后2個(gè)完整會(huì)計(jì)年度。第二，上市公司發(fā)行新股、可轉(zhuǎn)換公司債券的，持續(xù)督導(dǎo)的期間為證券上市當(dāng)年剩余時(shí)間及其后1個(gè)完整會(huì)計(jì)年度.第三，保薦機(jī)構(gòu)在持續(xù)督導(dǎo)期未盡責(zé)的，督導(dǎo)期滿后仍應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。三、證券發(fā)行、承銷和交易（一）證券發(fā)行1、證券發(fā)行的分類（1）依發(fā)行種類的不同股票發(fā)行、債券發(fā)行與基金發(fā)行（2）依發(fā)行人的不同公司發(fā)行與政府發(fā)行（3）依發(fā)行對(duì)象范圍不同公募發(fā)行和私募發(fā)行（4）依發(fā)行目的的不同設(shè)立發(fā)行和增資發(fā)行（5）依發(fā)行時(shí)間的不同初次發(fā)行和再次發(fā)行（6）依發(fā)行是否借助中介機(jī)構(gòu)直接和間接發(fā)行（7）依發(fā)行價(jià)格與票面金額的關(guān)系平價(jià)發(fā)行、溢價(jià)發(fā)行和折扣發(fā)行（8）依發(fā)行條件確定方式的不同

35、議價(jià)和招標(biāo)發(fā)行（9）依股票發(fā)行方式不同存量發(fā)行和增資發(fā)行增量發(fā)行是指公司為了擴(kuò)大經(jīng)營，通過再次發(fā)行新股向市場招納新股東來達(dá)到募集資金的目的。我國目前股市基本都是增量發(fā)行，包括增發(fā)和配股都屬于這類形式。 存量發(fā)行是指首次公開發(fā)行中，老股東對(duì)外公開出售一部分股份，公司總股本沒變但引進(jìn)了新股東，老股東實(shí)現(xiàn)了減持和套現(xiàn)。兩者存在一定的差別：一是公司股份變化。增量發(fā)行使股本擴(kuò)大，而存量發(fā)行股本沒有變化。二是公司股東持股比例變化。兩種發(fā)行都可以引入戰(zhàn)略投資者或中小投資者，但存量發(fā)行改變了原有老股東的持股比例較大。三是增量發(fā)行所募集的資金歸上市公司所有，存量發(fā)行所募集的資金歸發(fā)行的股東所有。四是增量發(fā)行由于

36、公司股本變化，從而引起上市公司凈資產(chǎn)、市盈率等指標(biāo)發(fā)生變化。而存量發(fā)行因?yàn)闆]有改變股本數(shù)，所以不會(huì)引起這些變化。 五是增量發(fā)行有利于改善上市公司的財(cái)務(wù)狀況和壯大公司勢力，而存量發(fā)行是把資金直接流入發(fā)起人口袋，對(duì)上市公司益處較小。我國公司法規(guī)定“發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。”這個(gè)規(guī)定制約了存量發(fā)行股票的可能，如果開展必須修改公司法相關(guān)條款。2、證券發(fā)行的方式（公募發(fā)行、主要是股票發(fā)行） 是指證券發(fā)行人披露證券公開募集文件后，確認(rèn)有效認(rèn)購人和有效認(rèn)購數(shù)額地行為方式。 我國證券市場90年代

37、初建立至今，先后實(shí)行了七種發(fā)行方式。（1）認(rèn)購證方式；（2）儲(chǔ)蓄存單方式；（3）全額預(yù)繳款、比例配售方式；（4）上網(wǎng)競價(jià)方式；（5）上網(wǎng)定價(jià)發(fā)行方式；（6）向二級(jí)市場投資者配售方式；（7）上網(wǎng)定價(jià)和網(wǎng)下配售相結(jié)合方式（二）證券承銷1、概念：是指證券公司根據(jù)與證券發(fā)行人訂立協(xié)議，幫助證券發(fā)行人發(fā)行證券并依照法律和合同收取一定比例承銷費(fèi)（傭金）的行為。2、特征（1）發(fā)行人-屬于間接發(fā)行。（2）凡向社會(huì)公眾公開發(fā)行證券必須采取承銷方式-A28。（3）涉及發(fā)行人、承銷商和投資者的關(guān)系。（4）期限最長不得超過90日-A33。3、承銷資格（1）證券公司、資產(chǎn)管理公司等證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)從事證券承銷業(yè)務(wù)，須按照規(guī)

38、定取得承銷業(yè)務(wù)資格。（2）證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)履行保薦職責(zé)，應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)規(guī)定注冊(cè)登記為保薦機(jī)構(gòu)。保薦機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)證券發(fā)行的主承銷工作，依法對(duì)公開發(fā)行募集文件進(jìn)行核查，向證監(jiān)會(huì)出具保薦意見。4、證券承銷方式第一，證券代銷（也稱代理發(fā)行）是指證券公司代發(fā)行人發(fā)售證券，在承銷期結(jié)束時(shí)將未售出的證券全部退還給發(fā)行人的承銷方式。特點(diǎn)是：（1）發(fā)行人與承銷商是委托代理關(guān)系。 （2）承銷商作為發(fā)行人的推銷者不墊資金，對(duì)未能售完的證券不負(fù)責(zé)任。 （3）證券發(fā)行風(fēng)險(xiǎn)基本由發(fā)行人自行承擔(dān)。 （4）主要適用于公司債券的發(fā)行。（與A35有關(guān)）第二，證券包銷是指證券公司將發(fā)行人的證券按照協(xié)議全部購入或在承銷期結(jié)束時(shí)將售后剩余證券全

39、部自行購入的承銷方式。特點(diǎn)是：（1）發(fā)行人與承銷商是買賣關(guān)系。（2）證券發(fā)行失敗風(fēng)險(xiǎn)由承銷商承擔(dān) 。（3）發(fā)行人發(fā)行費(fèi)用高包銷為總金額的1.5%-3%，代銷為實(shí)際售出總金額的0.5%- 1.5 % 。（4）承銷商獲利大風(fēng)險(xiǎn)高商定低價(jià)，承銷商墊資。（5）主要適用于股票的公開發(fā)行。包銷方式有三種：全額包銷、余額包銷、定額包銷全額包銷承銷協(xié)議體現(xiàn)買賣關(guān)系。余額包銷承銷協(xié)議體現(xiàn)委托代理關(guān)系和買賣關(guān)系；配股方式。定額包銷承銷協(xié)議體現(xiàn)買賣關(guān)系和委托代理關(guān)系。我國證券法只規(guī)定了全額包銷和余額包銷方式。第三，證券承銷風(fēng)險(xiǎn)-承銷商身份-中介機(jī)構(gòu)和投資者（1）代銷方式下僅承擔(dān)中介機(jī)構(gòu)可能面臨的風(fēng)險(xiǎn)。（2）包銷方式

40、下承擔(dān)雙重風(fēng)險(xiǎn)投資者和中介機(jī)構(gòu)雙重身份（一級(jí)市場；一、二級(jí)市場價(jià)差；二級(jí)市場價(jià)格的波動(dòng)）（3）風(fēng)險(xiǎn)因素-市場狀況、證券潛質(zhì)、發(fā)行方式設(shè)計(jì)、承銷團(tuán)的組織等。向不特定對(duì)象發(fā)行的證券票面總值超過人民幣五千萬元的，應(yīng)當(dāng)由承銷團(tuán)承銷。承銷團(tuán)應(yīng)當(dāng)由主承銷和參與承銷的證券公司組成。（三）證券上市1、含義：證券上市是指已經(jīng)公開發(fā)行的證券，經(jīng)證券交易所依法審核同意，在證券交易所掛牌交易。狹義證交所的掛牌交易；廣義證交所掛牌交易和場外交易市場掛牌交易2、特征（1）是連接發(fā)行市場和交易市場的橋梁；（2）發(fā)行人與證交所簽署上市協(xié)議；（3）上市規(guī)則不同形成風(fēng)格不同的證交所。3、證券上市類型（1）證交所上市與場外市場上市

41、（上市場所類型不同）我國證券上市特指證交所上市，在其他交易場所的上市只能稱為掛牌交易（2）授權(quán)上市和安排上市（上市程序不同）授權(quán)上市（核準(zhǔn)上市）：是指證交所根據(jù)證券發(fā)行人的申請(qǐng)，依照法定程序核準(zhǔn)證券上市。a申請(qǐng)人-證券發(fā)行人包括公開發(fā)行股票的股份公司、發(fā)行公司債券的公司、發(fā)行基金份額的基金管理公司；b授權(quán)上市的證券-股票、公司債券、基金份額及權(quán)證等證券衍生品種；c上市條件和程序-審查條件和程序嚴(yán)格；d證券上市一般指授權(quán)上市。安排上市：是指證交所根據(jù)證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)的要求，接受證券進(jìn)入證交所上市交易，僅適用于政府債券的上市（3）股票上市、債券上市、權(quán)證上市和基金份額上市（債券上市交易對(duì)象的不同）（4

42、）第一上市和第二上市（依上市地點(diǎn)的不同將兩地上市證券，僅限于股票上市情形）（5）境外直接上市和間接上市（A328）四、信息披露制度（一）概念和作用1、概念也稱信息公開制度，是指在證券發(fā)行、交易、上市公司收購、上市公司退市等各個(gè)環(huán)節(jié)，法定的信息披露義務(wù)主體，應(yīng)當(dāng)依據(jù)法律、行政法規(guī)的要求，將公司的經(jīng)營、財(cái)務(wù)狀況以及與公司相關(guān)的重大事項(xiàng)，真實(shí)、準(zhǔn)確、及時(shí)、完整地向證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)報(bào)告，并向社會(huì)公眾公布，以供監(jiān)管者作出監(jiān)管判斷，投資者作出投資判斷。 信息披露制度起源于英國。世界各國的證券立法都規(guī)定了強(qiáng)制性的信息披露制度。信息披露制度是證券法的核心制度，是證券市場發(fā)展到一定階段時(shí)，合理的證券市場運(yùn)行機(jī)制特別

43、是證券價(jià)格形成機(jī)制在證券法律制度上的反映。公開性的證券市場是形成證券公平價(jià)格的基礎(chǔ)，公司信息公開是防止證券欺詐的重要因素。 2、信息披露制度的作用（1）有助于建立公平的證券價(jià)格形成機(jī)制 證券市場價(jià)格是通過投資者不間斷的買賣行為形成的，而證券買賣行為是投資者基于市場信息的判斷而做出的。 證券的市場價(jià)格是有關(guān)市場信息的綜合反映，證券市場價(jià)格的形成機(jī)制實(shí)際上是有關(guān)市場信息的公開、接受與整合機(jī)制。投資者作出投資判斷所依據(jù)的市場信息可分為兩大類：公共信息和私有信息。A公共信息 即發(fā)生在證券發(fā)行人外部的信息，如法律政策的變化、某一行業(yè)的發(fā)展現(xiàn)狀與發(fā)展前景、銀行利率變化、一定時(shí)期的證券發(fā)行量和交易量等。此類

44、市場信息可以影響證券的市場價(jià)格，但這類信息對(duì)市場上證券價(jià)格具有“類的決定性”，即對(duì)證券市場的總體價(jià)格或某一類證券的市場價(jià)格產(chǎn)生影響。 此類信息具有天然的公開性，投資者可以通過各種公開的渠道或媒介獲得市場公共信息，所以，證券法的信息披露制度并不規(guī)范此類信息。B私有信息 即發(fā)生在證券發(fā)行人內(nèi)部的信息，主要是證券發(fā)行人的經(jīng)營狀況以及其他證券市場主體的有關(guān)信息。私有信息對(duì)證券價(jià)格具有“種的決定性”，即對(duì)某一種證券的市場價(jià)格產(chǎn)生影響，是市場上不同證券之間產(chǎn)生價(jià)格差別的主要決定因素。因此，證券市場的私有信息主要是證券發(fā)行人的經(jīng)營狀況，是投資者作出投資判斷時(shí)的重要參考依據(jù)。證券法規(guī)范私有信息的公開活動(dòng)，使證

45、券發(fā)行人以規(guī)范的方式正確及時(shí)地公開其經(jīng)營狀況，保證投資者在作出投資判斷時(shí)能有適當(dāng)充分的信息依據(jù)，由此為形成公平的證券價(jià)格建立了公平的制度基礎(chǔ)。（2）有助于公平分配證券市場信息資源A證券市場信息分布的不對(duì)稱性證券發(fā)行人經(jīng)營狀況等信息發(fā)生于證券發(fā)行人內(nèi)部，易為內(nèi)部人掌握；對(duì)公眾投資者來說，則具有隱蔽性、易扭曲性的特點(diǎn)。證券交易的一方當(dāng)事人因擁有更多、更準(zhǔn)確及時(shí)的信息使之在交易中處于更為有力的地位。B投資者在掌握市場信息方面的差異，既與投資者自身素質(zhì)有關(guān)，也與交易雙方地位不平等有關(guān)。投資者因知識(shí)、經(jīng)驗(yàn)等導(dǎo)致對(duì)信息分析判斷能力的不同造成的投資差別不是證券法要解決的問題，對(duì)此證券法也無法彌補(bǔ)這種差別。法

46、律保障交易雙方地位平等和意思表示自由。但如果雙方所掌握的有關(guān)交易的市場信息不對(duì)稱，并且是由于制度原因或交易雙方地位原因造成的，此種信息不對(duì)稱就會(huì)導(dǎo)致特定證券交易實(shí)質(zhì)上的不公平，并且會(huì)使交易雙方在地位或意思表示上的平等流于形式。 證券法所要消除的信息不對(duì)稱是因投資者的地位、職務(wù)、身份或關(guān)系等因素造成的，并且可以通過制度設(shè)計(jì)予以消除信息披露制度。C證券法保障的是證券發(fā)行人信息公開的適當(dāng)性，而不是投資者依據(jù)已公開信息進(jìn)行投資判斷的適當(dāng)性。 總之，信息披露制度要求將影響證券市場價(jià)格的必要信息予以普遍持續(xù)地公開，從制度上最大限度地減少信息分布的不對(duì)稱性，以保證投資者有均等的獲取證券市場信息資源的機(jī)會(huì)。

47、證券法的信息披露制度只是確保投資者擁有獲得必要信息的制度環(huán)境和客觀基礎(chǔ)，至于依此所公開的信息在具體證券交易中能夠發(fā)揮何種作用則完全依賴投資者自己的獨(dú)立判斷。（3）有助于維護(hù)投資者的信心A公司法上的股東知情權(quán)無法滿足證券投資活動(dòng)或證券價(jià)格形成機(jī)制公正運(yùn)行的客觀需要。 證券投資者包括股票投資者、債券投資者、潛在投資者等，都有了解公司經(jīng)營狀況的知情權(quán)；決定證券市場價(jià)格的因素十分廣泛，而股東知情權(quán)范圍有限，投資者為作出有效投資判斷，需要更為廣泛的有關(guān)發(fā)行人經(jīng)營狀況的市場信息；證券市場行情變動(dòng)不居，股東知情權(quán)具有時(shí)間和空間上的限制，投資者據(jù)此難以作出及時(shí)的投資判斷。 證券投資者知情權(quán)不等于股東知情權(quán)。前

48、者是為了保護(hù)投資者權(quán)益，對(duì)股東知情權(quán)作了最大限度的擴(kuò)張，以克服發(fā)行人經(jīng)營狀況等信息的隱蔽性和易扭曲性。B信息公開可以減少內(nèi)幕交易，提高證券投資的安全性。（4）有助于維護(hù)證券市場秩序A減少內(nèi)幕交易的數(shù)量和隱蔽時(shí)間，抑制內(nèi)幕交易行為B縮小虛假信息存在的時(shí)間和空間，禁止操縱市場行情的行為（5）有助于規(guī)范證券發(fā)行人的經(jīng)營行為，促進(jìn)其證券價(jià)值的提高持續(xù)公開經(jīng)營狀況，使發(fā)行人處于社會(huì)公眾的監(jiān)督之下，促使其為提高或維護(hù)企業(yè)資信而努力適當(dāng)?shù)剡M(jìn)行經(jīng)營活動(dòng)，從而提高發(fā)行人的經(jīng)營能力和經(jīng)營效益。（二）信息公開義務(wù)的特征 證券發(fā)行人或其他特定主體，要依照證券法的規(guī)定進(jìn)行信息公開活動(dòng)，否則，要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。所以，

49、對(duì)于證券發(fā)行人或其他特定主體來說，信息公開是一種必須依法履行的義務(wù)。1、信息公開是法定義務(wù)（不是基于合同產(chǎn)生）（1）在證券交易市場，發(fā)行人并不參與交易，其在信息持續(xù)公開中不是基于證券交易關(guān)系當(dāng)事人而公開有關(guān)信息。（2）在證券發(fā)行市場，發(fā)行人是當(dāng)事人，證券發(fā)行信息對(duì)整個(gè)證券市場會(huì)產(chǎn)生影響，其信息公開義務(wù)是向認(rèn)購人、潛在認(rèn)購人以及所有投資者履行；特定投資者的信息公開義務(wù)不是合同義務(wù)，而是依法向所有投資者履行的。（3）信息公開義務(wù)是基于證券法的直接規(guī)定而由特定市場主體承擔(dān)的法定義務(wù)（強(qiáng)制公開為原則）。2、信息公開是特定主體的義務(wù)（信息公開義務(wù)人）第一，涉及的主體：（1）證券發(fā)行人；（2）上市公司；（

50、3）上市公司控股股東；（4）交易行為影響市場行情的特定投資者（公司收購時(shí)）第二，他們是應(yīng)公開信息的最初擁有者，有權(quán)也有義務(wù)以自己名義發(fā)布應(yīng)公開的信息。第三，他們對(duì)已發(fā)布信息的真實(shí)性、準(zhǔn)確性、充分性和及時(shí)性負(fù)有直接的法律責(zé)任。3、信息公開是須按法定方式履行的義務(wù) 證券法要求義務(wù)人不僅要公開法定的事項(xiàng)，也要按照法定方式公開有關(guān)信息，以便于投資者對(duì)信息的識(shí)別、便于監(jiān)管機(jī)構(gòu)及投資者對(duì)信息公開活動(dòng)的監(jiān)督，確保信息公開活動(dòng)的合法性與適當(dāng)性。第一，義務(wù)人必須以書面形式在法定時(shí)間、法定場所以法定格式公開有關(guān)信息（法定事項(xiàng)的記載）第二，信息公開文件必須由有證券從業(yè)資格的專業(yè)機(jī)構(gòu)及專業(yè)人員制作4、信息公開是向不特定投資者履行的義務(wù) 在證券市場上，信息公開的義務(wù)主體