淺析我國商業(yè)秘密的法律保護(hù)

1、淺析我國商業(yè)秘密的法律保護(hù)摘要：商業(yè)秘密往往是一個的靈魂，通?？蔀閹砜捎^的經(jīng)濟(jì)利益與良好的經(jīng) 濟(jì)前景，有時甚至關(guān)乎的存亡。商業(yè)秘密具有非公開性、商業(yè)價值性、實用性及 秘密管理性的特點。我國缺乏專門的商業(yè)秘密保護(hù)法，而現(xiàn)有規(guī)定也存在著立法 上不夠周延、體例分散內(nèi)容過于籠統(tǒng)等主要問題，故應(yīng)加強(qiáng)單行法的制定、加強(qiáng) 認(rèn)定侵犯商業(yè)秘密行為的可操作性規(guī)定以及對絡(luò)信息傳輸中存在的商業(yè)秘密予 以特殊立法保護(hù)。關(guān)鍵詞：商業(yè)秘密；法律保護(hù)；立法商業(yè)秘密是傾力保護(hù)的對象，也是現(xiàn)代法律予以保護(hù)的重要客體。我國的 知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)雖然起步比較晚，但是專利、商標(biāo)和版權(quán)的立法已經(jīng)比較完善了。 然而，我國有關(guān)商業(yè)秘密的立法不但

2、比前三者起步晚，而且也極不完善。商業(yè)秘密立法的滯后直接導(dǎo)致了對商業(yè)秘密保護(hù)的力度不夠，這使我們國家在商業(yè)秘密 保護(hù)領(lǐng)域中出現(xiàn)了許多盲點和真空地帶，留下了比較大的法律漏洞。當(dāng)今的經(jīng)濟(jì)、 政治和社會環(huán)境迫使我們不得不加快這方面的理論研究和提高立法的效率。以盡早彌補(bǔ)這些法律漏洞，建立起符合我國國情而且與世界接軌的商業(yè)秘密法律保護(hù) 制度。一、商業(yè)秘密的認(rèn)定問題我國的反不正當(dāng)競爭法及刑法均規(guī)定，商業(yè)秘密“是指不為公眾所知悉、 能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益、具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng) 營信息?！痹撘?guī)定揭示了商業(yè)秘密的構(gòu)成要件：1. 非公開性。即商業(yè)秘密信息必須是不為社會公眾普遍知悉或者容易獲

3、得 的；商業(yè)秘密的非公開性表現(xiàn)形式概括為以下三種： 第一，商業(yè)秘密的各組成部 分內(nèi)容均體現(xiàn)一定的智力勞動成果而未公開；第二，組成商業(yè)秘密的部分內(nèi)容均 已公開，但體現(xiàn)智力勞動成果部分的內(nèi)容未公開； 第三，組成商業(yè)秘密的各部分 內(nèi)容已公開，但體現(xiàn)智力勞動成果的有機(jī)整合未公開。 應(yīng)當(dāng)明確一點，如果體現(xiàn) 在商業(yè)秘密中智力勞動成果部分的內(nèi)容也是可分的， 只要其關(guān)鍵或核心部分的內(nèi) 容未公開，即使其他部分內(nèi)容已公開，但這種公開并不必然使公眾知悉或很容易 知悉其關(guān)鍵或核心部分的內(nèi)容，也應(yīng)視為商業(yè)秘密未公開。這實際上應(yīng)為商業(yè)秘 密非公開性的特殊表現(xiàn)形式。2. 商業(yè)價值性。即該項商業(yè)秘密在使用過程中能體現(xiàn)出一定的

4、商業(yè)價值， 能給權(quán)利人帶來實際或潛在的經(jīng)濟(jì)利益和競爭優(yōu)勢，而且這種價值非?，F(xiàn)實，一經(jīng)獲得即可獲利。沒有價值的信息不能為權(quán)利人帶來利益也就不具有保護(hù)價值。 由于屬于商業(yè)秘密的信息技術(shù)在其領(lǐng)域中具有技術(shù)的突破性、新穎性，能以其在技術(shù)領(lǐng)先的優(yōu)勢上取得、占有、維持市場優(yōu)勢、競爭優(yōu)勢，所以必然具有一定的 價值性。也就是說，商業(yè)秘密必須是能夠提高商品的市場競爭力或市場占有率并 因此而使權(quán)利人獲益的信息。3. 實用性。商業(yè)秘密的實用性和價值性相互并存。實用性可謂價值性的基 礎(chǔ)性？鴉商業(yè)秘密的實用性指商業(yè)秘密的客觀有用性，要求該信息是能夠?qū)嶋H操 作的信息，并能夠用于解決生產(chǎn)、經(jīng)營中的現(xiàn)實問題，可為權(quán)利人創(chuàng)造經(jīng)

5、濟(jì)上的 價值。商業(yè)秘密的實用性有其特定內(nèi)涵， 具體性和確定性尤為其核心。它要求商 業(yè)秘密必須是工作中具體的方案，法律不保護(hù)單純的構(gòu)想、大概理論和抽象的理 念，因為它們不能即刻轉(zhuǎn)化為競爭優(yōu)勢且若保護(hù)之則具有妨礙他人和社會之負(fù)面 作用。4. 秘密管理性。即權(quán)利人對商業(yè)秘密采取了合理的保密措施，如訂立保密 協(xié)議、建立保密制度等。這是對權(quán)利人的義務(wù)性要求，因為商業(yè)秘密是靠保密維 持的一種專有權(quán)，其法律保護(hù)的期限與效力取決于權(quán)利人能保密多久。 一旦因權(quán) 利人保密措施不當(dāng)而使秘密泄露，則任何人都有權(quán)自由利用。明確構(gòu)成要件是認(rèn) 定商業(yè)秘密的前提和基礎(chǔ)，但由于商業(yè)秘密所涉及的范圍相當(dāng)廣泛、 且是以權(quán)利 人通過

6、保密的方式擁有的信息，因此其認(rèn)定比較困難，容易在執(zhí)法和司法中產(chǎn)生 模糊認(rèn)識而導(dǎo)致裁判錯誤，致使商業(yè)秘密的法律保護(hù)不力。二、我國現(xiàn)行保護(hù)商業(yè)秘密立法存在的主要問題目前，我國商業(yè)秘密保護(hù)已粗具規(guī)模，但同時應(yīng)該看到同國際組織和各主 要發(fā)達(dá)國家相比，我國對商業(yè)秘密的法律保護(hù)仍顯不夠， 這種不夠主要體現(xiàn)在立 法層面，如我國對商業(yè)秘密保護(hù)并無專門立法， 有關(guān)法律規(guī)定過于分散也過于粗 糙缺乏實際可操作性，相當(dāng)多的問題在立法中還處于真空地帶。 由于商業(yè)秘密涉 及到各種行業(yè)，本身又是無形的，法律規(guī)定上的缺陷無疑會大大增加實踐中執(zhí)法 的難度，從而減弱了保護(hù)商業(yè)秘密的有效性。 而要改善商業(yè)秘密法律保護(hù)中立法 不力的

7、現(xiàn)狀，必須明確我國對商業(yè)秘密的法律保護(hù)在立法中存在的主要問題。1. 缺乏專門的商業(yè)秘密保護(hù)法對商業(yè)秘密進(jìn)行單獨立法已成為國際上保護(hù)商業(yè)秘密的一種趨勢。為了健 全發(fā)展的法律環(huán)境，有效地保護(hù)市場經(jīng)營者的合法利益 ？熏使我國更好地適應(yīng)加 入世界貿(mào)易組織后的國際市場？熏必須盡快制定統(tǒng)一的商業(yè)秘密保護(hù)法，對商業(yè) 秘密提供全面的高強(qiáng)度的保護(hù)。2. 立法上不夠周延(1) 商業(yè)秘密的價值評估問題。商業(yè)秘密是一種特殊的財產(chǎn)權(quán)，可以有償 轉(zhuǎn)讓而在轉(zhuǎn)讓之前首先必須進(jìn)行價值評估。 我國現(xiàn)有的法律對商業(yè)秘密的價值評 估標(biāo)準(zhǔn)、評估機(jī)構(gòu)及評估程序均缺乏具體的規(guī)定，以至于在實踐中，對侵犯商業(yè) 秘密的損害后果難以確定。(2)

8、對絡(luò)環(huán)境下商業(yè)秘密的法律保護(hù)無專門的措施。在絡(luò)信息時代利用絡(luò) 侵犯商業(yè)秘密是一種新型的違法行為，它具有極大的隱蔽性和極大的社會危害 性。如何有效地解決此類問題已成為困擾尤其是高新技術(shù)的一大難題，而目前法律還缺乏相應(yīng)的對策。3. 體例分散內(nèi)容過于籠統(tǒng)(1) 有關(guān)商業(yè)秘密保護(hù)的法律規(guī)定過于分散，可操作性不強(qiáng)，打擊力度不 夠。如反不正當(dāng)競爭法對侵犯商業(yè)秘密行為的最高處罰僅為罰款。而刑法 雖然對侵犯商業(yè)秘密的行為規(guī)定了較為嚴(yán)厲的懲罰，但由于認(rèn)定侵犯商業(yè)秘密罪 必須以“造成重大損失”為構(gòu)成要件？熏實際執(zhí)行起來顯得十分困難。此種分散 立法模式直接導(dǎo)致司法實踐的無所適從和對侵犯商業(yè)秘密行為的打擊不力。(2)

9、 對商業(yè)秘密的范圍和侵犯商業(yè)秘密的侵權(quán)主體規(guī)定不明確。反不正 當(dāng)競爭法認(rèn)為，侵犯商業(yè)秘密的主體不是一般主體而是一種擁有法定的生產(chǎn)經(jīng) 營資格的特殊主體一一經(jīng)營者，而其他法律如刑法規(guī)定的侵犯商業(yè)秘密的主體并 不局限于經(jīng)營者，也包括非經(jīng)營者。(3) 對侵犯商業(yè)秘密行為的法律責(zé)任規(guī)定不足。在商業(yè)秘密的保護(hù)中，明 確侵犯商業(yè)秘密侵權(quán)人的法律責(zé)任應(yīng)是立法的重點。 但我國目前立法體系對此尚 未形成統(tǒng)一的、完整的、配套的規(guī)定。商業(yè)秘密立法仍應(yīng)原則規(guī)定，侵犯商業(yè)秘 密情節(jié)嚴(yán)重的應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任，以便與我國的刑法相銜接。三、完善我國商業(yè)秘密保護(hù)制度的幾點建議1.加強(qiáng)單行法的制定制定一部效力較高的商業(yè)秘密保護(hù)法單行

10、法，以改變我國當(dāng)前對商業(yè) 秘密的保護(hù)體系還處于不完整、零散的狀態(tài)。效力等級偏低的、非系統(tǒng)的保護(hù)商 業(yè)秘密之部門規(guī)章或司法解釋，不足以適應(yīng)我國現(xiàn)實法律關(guān)系的需要？熏亦無法適應(yīng)保護(hù)商業(yè)秘密與國際接軌的趨勢。 在立法上既應(yīng)考慮國際上整體的水平又要 考慮我國生產(chǎn)力發(fā)展的實際水平以達(dá)到既很好地承擔(dān)了我國應(yīng)負(fù)的國際義務(wù)，又能在對外開放中獲得實 際利益；既保護(hù)國家利益又維護(hù)了利益 ？鴉既維護(hù)雇主又保護(hù)雇工利益的效果, 這樣才能達(dá)到立法目的。2. 加強(qiáng)認(rèn)定侵犯商業(yè)秘密行為的可操作性規(guī)定當(dāng)前關(guān)于商業(yè)秘密保護(hù)的法律法規(guī)規(guī)定中過于原則性？熏在實體法律中應(yīng)規(guī)定更為明確的商業(yè)秘密的類型、侵犯商業(yè)秘密的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)及權(quán)利主體

11、的權(quán)利性 質(zhì)與類別等？鴉程序法中對商業(yè)秘密權(quán)利人的保護(hù)更有諸多不利，如民事糾紛中“誰主張誰舉證”的規(guī)定使得權(quán)利人很難實現(xiàn)權(quán)利主張，且對商業(yè)秘密侵權(quán)案件 的審理缺乏程序性具體規(guī)定，這使得該類侵權(quán)訴訟在實際操作中無所適從。3. 對絡(luò)信息傳輸中存在的商業(yè)秘密予以特殊立法保護(hù)基于虛擬絡(luò)的特性，商業(yè)秘密在其中的合理使用與合法保護(hù)是當(dāng)前出現(xiàn)的 新問題，值得法學(xué)理論界與司法界予以重視并在此基礎(chǔ)上制定相關(guān)的法律法規(guī)進(jìn) 行系統(tǒng)規(guī)制。法律作為社會行為規(guī)范，其功能的發(fā)揮有賴于社會的法律意識的提高。在 商業(yè)秘密保護(hù)方面尤其如此。因為，商業(yè)秘密這種權(quán)利以秘密性為基礎(chǔ)， 其中存 在很多模糊或難以判斷的因素，而在侵權(quán)案件中，往往權(quán)利人的行為也并非毫無 可指責(zé)。因此，商業(yè)秘密保護(hù)不能僅僅依靠法律條文還需權(quán)利人的積極行為，尤其 在絡(luò)化時代，信息