中美信息公開暨行政程序法研討會專家發(fā)言整理稿

1、中美信息公開暨行政程序法研討會專家發(fā)言整理稿 應(yīng)松年：先搞清楚問題，再寫條文；法工委的意見是先寫框架，然后再寫條文。楊建順：應(yīng)當在以后的各章節(jié)中分別規(guī)定了行政相對人。當事人的概念和術(shù)語，不宜將行政機關(guān)排除在當事人之外。 “行政行為效力”一節(jié)的分量太大?！靶姓Q定”的概念也需要推敲？如何劃定行政決定與行政行為之間關(guān)系？從后面的情況來看，行政決定實際上是行政行為的組成部分。行政規(guī)范比較難以處理。 直接叫“行政計劃”即可。梁津明：是由程序圍繞行為轉(zhuǎn)，還是行為圍繞程序轉(zhuǎn)？同意前者?！耙话阋?guī)定”中設(shè)計的制度不是后面行為?！肮_”不宜放在第三章中作為一節(jié)也不合適，宜放在公開原則中寫。應(yīng)當按照“開始、調(diào)查、

2、決定”的邏輯順序邊編寫。行政規(guī)范：應(yīng)當放在行政行為之前，先立法，后執(zhí)法。用行政措施一詞涵蓋行政決定、行政合同、行政指導(dǎo)等實施行政規(guī)范的行為。行政行為的效力：行政行為的追認、補正和轉(zhuǎn)換。應(yīng)當填補非正式程序。應(yīng)當有救濟程序，重復(fù)規(guī)定是必要的，只是粗細可以考慮。法律責任：局限在行政機關(guān)的責任人，行政相對人程序作為義務(wù)以及程序違法時應(yīng)當承擔的責任。王萬華：聽證是各種形式的聽取意見。信息公開主要是對當事人的公開至于一般公民的知情權(quán)由專門法律規(guī)定。行政行為的效力特別重要，并且避免使第三章變得龐大，將使其獨立。胡建淼：一般規(guī)定的強制措施。措施覆蓋行為，還是行為覆蓋措施。行政行為覆蓋手段，分為行政強制措施和行

3、政強制執(zhí)行。第五章：行政決定。我贊成使用這個概念，是指單方的具體行政行為。將具體行政行為作為上位概念，雙方的具體行政行為是指行政合同。行政決定-意思行為：行政強制措施-物理行為。這里劃分標準包括了意思、時間等方面的標準。周漢華：框架之外的問題。（1）行政程序法是有必要？在行政強制法、行政許可法立法的情況下，行政程序法是否構(gòu)成重復(fù)立法？是否有必要？（2）以什么方式立法？推動法學研究上一個臺階，促進新概念的形成，社會各界的推動？（3）該法應(yīng)當解決的問題。與其討論框架，不如討論存在什么問題。（4）行政行為的分類問題。胡老師主張抽象行政行為和具體行政行為。反對計劃出現(xiàn)在本法之中。王錫鋅：對行政機關(guān)的實

4、證調(diào)查。草稿的問題：（1）結(jié)構(gòu)的選擇?？蚣芙Y(jié)構(gòu)的選擇與問題的發(fā)現(xiàn)和整理同樣重要。（2）行政程序法與單行立法之間的關(guān)系。劉莘：（1）行政行為的分類。（2）行政行為效力中增加：行政行為的撤消。（3）應(yīng)當對不作為作出特殊規(guī)定，可以放在法律責任中規(guī)定。馬懷德：判斷立法成功的標準：（1）是否能夠?qū)崿F(xiàn)立法目的；（2）是否能夠解決現(xiàn)實問題，例如司法審查的程序標準。該草稿是成功的。關(guān)于框架問題：（1）行政行為的分類。具體和抽象，具體中分有利還是不利。（2）“強制措施”和“信息公開”沒有必要單獨列節(jié)，因為存在單獨的立法。（3）本法應(yīng)當規(guī)定最一般的問題。（4）行政行為的效力：溯及力。（5）行政主體中的聯(lián)合執(zhí)法。謝

5、天放：1、立法模式。單行法與一般法并行，還是單行法的基礎(chǔ)上一般法模式。（1）從法律需求來說，單行法的需求最大，首先是行政許可法，行政檢查法、行政強制法等。行政檢查的隨意性很大，許多外資企業(yè)不適應(yīng)這種日常的執(zhí)法方式。行政強制中的問題還比較多。 （2）制定統(tǒng)一行政程序法的條件是否成熟的問題。在基層執(zhí)法中，主要還是實體法問題。公民的覺悟問題，行政機關(guān)的接受程度問題。行政機關(guān)更加容易接受單行法。發(fā)展的機遇問題，例如世界大戰(zhàn)給美國帶來的反思。2.適用范圍：地域的適用范圍限于省級以上的行政機關(guān)。（1）復(fù)雜程序造成的成本給基層政府造成的成本難以承受，考慮的城市的競爭力，考慮成本的降低，包括管理成本和商業(yè)成本

6、。（2）中國不同地方的差異性?？h級行政機關(guān)的敗訴率在30%到55%.3.行政行為的分類。高紹林：（1）適用范圍，限于省級以上的行政機關(guān)?？h級以下的情況比較復(fù)雜。例如建筑沙塵，不屬于環(huán)保局，屬于建設(shè)局，但建設(shè)局沒有機構(gòu)和人員。（2）立法給基層行政機關(guān)帶來的成本。熊文釗：讓美國人學我們。（1）資金不到位，房子不能蓋得太大，還是打好基礎(chǔ)。（2）處理與單行法之間的關(guān)系，不要重復(fù)立法，不必追求行政程序法的完美性，而應(yīng)當是行政程序法與其他單行法所構(gòu)成的法律體系的完整性。但也不宜搞得太簡單，應(yīng)當著重基礎(chǔ)。（3）框架結(jié)構(gòu)。由政治家完成的正當程序理念由我們法學家完成；不能限于上個世紀的各國行政程序法，不能迷信外

7、國的東西，我國的實踐也存在許多好的經(jīng)驗。關(guān)于具體行政行為的分類：應(yīng)申請的行政行為，依職權(quán)的行政行為。與行政行為相關(guān)的行政活動方式：非正式行政活動，如協(xié)商等。術(shù)語：不宜“大白話”。例如，“當事人”是一個不確定的概念，行政機關(guān)是否是當事人？術(shù)語應(yīng)當具有包容性。結(jié)構(gòu)也應(yīng)當具有包容性和靈活性，以后可以發(fā)展和補充。陳斯喜：今天是行政程序法立法工作的起步階段。立法的指導(dǎo)思想，即立法目的是要解決問題：（1）行政簡化。例如，通過立法一方面行政簡化和提高行政效率，另一方面保護公民的權(quán)益。否則，就會遭到行政機關(guān)的抵制。（2）行政公開。（3）行政執(zhí)法的隨意性，政府不守信用。按照這個模式制定，是否能夠出臺。要想盡快出

8、臺，就要犧牲一些利益?？梢愿阃▌t立法，象民法通則那樣，只是可以細致一些。系統(tǒng)化：按下葫蘆，浮起瓢。為行政行為提供一些范本、模式和模塊，不管行政行為怎么樣，只要存在某種活動，就可以采用這種模塊。羅豪才：提前感謝。張世成：主張行政強制法、行政許可法等零碎的立法也不是出路，不能頭疼醫(yī)頭，腳疼醫(yī)腳。問題是需要通過行政程序法解決哪些問題。我認為，是避免立法的不系統(tǒng)問題、重復(fù)問題，避免按下葫蘆浮起瓢。雖然因地方差異很大，難度很大，但主張制定一部統(tǒng)一完整的行政程序法，行政程序法可以規(guī)定一些基本的原則和法律制度。草稿可以先搭個架子，內(nèi)容和體系全面一些，以后不需要時，可以刪除。術(shù)語應(yīng)當簡明，讓基層機關(guān)能夠理解。

9、將來很有可能分離規(guī)范制定機構(gòu)，多數(shù)行政機關(guān)只是負責執(zhí)法，沒有發(fā)布規(guī)范性文件的權(quán)力。許安標：萬事開頭難。今天的會議標志著行政程序法起草工作的正式啟動，對后將產(chǎn)生深遠的影響。行政程序法的制定是否到了時機？答案是肯定的。（1）理論研究比較成分；（2）行政訴訟法、行政處罰法的實施使行政機關(guān)意識到了程序問題的重要性，為行政程序法的制定積累了一定的經(jīng)驗；（3）社會各個方面對程序法具有如同感，程序違法可能導(dǎo)致敗訴，更加決策層意識到了程序的重要性，程序與實體并重。草稿的特點：（1）有新意，如行政計劃和規(guī)劃；（2）有理論基礎(chǔ)；（3）間接，交叉和重復(fù)之處不多。但現(xiàn)在的立法只是初步的，因此應(yīng)當放寬思路：（1）例如有

10、四個版本。今天討論的是折中版。（2）法典版，即大而全，把所有的程序法問題都規(guī)定出來，重復(fù)和交叉問題暫時不考慮；（3）實用版。不著重體系的完整性，而是實踐需要解決什么問題，實踐經(jīng)驗積累到什么程度，就規(guī)定什么。（4）理論版。規(guī)定一般原則和制度，給以后的發(fā)展留下發(fā)展的空間。應(yīng)老師可以叫不同的人分別完成，提出四種稿子，讓大家比較。避免一個人的嗓門大，避免先入為主，四個小組應(yīng)當封閉。莫于川：多版本的成本大。草稿：思路比較清楚，做到了中西結(jié)合。（1）應(yīng)采取行政程序法典模式，既有總則，也有分則的規(guī)定。（2）應(yīng)采取單行法與行政程序法并行的模式。（3）應(yīng)當規(guī)范看準了主要行政執(zhí)法行為。（4）應(yīng)當突出證據(jù)制度，可以

11、單列一節(jié)。例如“調(diào)查、聽證與證據(jù)”。（5）應(yīng)當明確有關(guān)術(shù)語的含義，例如“行政決定”。（6）應(yīng)當在第七章行政計劃中應(yīng)當明確規(guī)定行政機關(guān)的協(xié)調(diào)問題。（7）第八章行政指導(dǎo)和行政合同有特點。黃微：立法的指導(dǎo)思想。（1）著重是治濫、亂的問題，著重規(guī)范行政執(zhí)法行為，而不是賦予行政機關(guān)的權(quán)力。（2）應(yīng)當區(qū)別簡易程序和一般的程序。（3）單行法與一般法關(guān)系。應(yīng)當同時進行，因為具備的理論基礎(chǔ)和經(jīng)驗。（4）WTO與行政程序的透明度。（5）兩層樓的架構(gòu)。一層是一般原則和制度，另一層是具體的行政行為。（6）行政行為的主體。應(yīng)當全面規(guī)定各種主體，例如授權(quán)組織、委托的組織。王寶明：（1）單行法可能擠占行政程序法的空間。（2

12、）行政程序法應(yīng)當訴訟制度銜接。是否可以通過行政程序法將行政活動置于司法監(jiān)督之下。例如，職權(quán)爭議的解決給司法機關(guān)。（3）第三人權(quán)益保障問題，應(yīng)當明確當事人與當事人界限。（4）行政機關(guān)。聯(lián)合執(zhí)法問題，公務(wù)協(xié)助問題。（5）中央和地方的關(guān)系。美國地方差異很大，德國的州行政程序法與聯(lián)邦基本一致。我國行政程序法可以規(guī)定最低要求，給地方授權(quán)立法，規(guī)定更加高的標準。張興祥：強化行政機關(guān)的義務(wù)；調(diào)整行政機關(guān)內(nèi)部的問題，避免內(nèi)部程序外部化。應(yīng)當著重最低的程序義務(wù)。薛剛凌：（1）立法思路。可能需要換個角度，從行政權(quán)力運行的程序和結(jié)果，例如行政決策很重要，但并不體現(xiàn)為具體的行政行為。另一方面，突出公民的程序權(quán)利，應(yīng)當

13、集中規(guī)定。（2）行政行為的定義。需要明確界定，通過立法解決理論混亂。（3）主體：如何界定行政機關(guān)和行政主體，是從經(jīng)費還是從性質(zhì)；對主體，還是從程序還是從全面規(guī)范的角度規(guī)定。（4）信息公開。應(yīng)當單獨列列一節(jié)。（5）法律責任：是程序責任，還是包括實體責任？趙正群：法律責任：應(yīng)當區(qū)分內(nèi)部責任與外部監(jiān)督責任的區(qū)別。湛中樂：行政程序法應(yīng)當更加抽象和原則，這具有可行性。（1）總則。公正原則，之下設(shè)立制度。（2）主體：當事人-行政相對人。增加證人、鑒定人等。（3）第三章和第四章應(yīng)當換位。不規(guī)定實體法是不可能的。調(diào)查與檢查的交叉。（4）分類是不可避免的。行政規(guī)范應(yīng)當放在前面。（5）應(yīng)當規(guī)定行政復(fù)議事項。應(yīng)松年：（1）學者、執(zhí)法人員、立法機關(guān)的工作人員對行政程序法的態(tài)度不同。法制日報可以協(xié)助宣傳，希望寫文章呼吁。（2）行政訴訟法開辟了行政法治的一個時代。程序法得到了