大學(xué)債權(quán)法復(fù)習(xí)重點

1、債權(quán)法知識點一、詞義辨析【1】種類之債與選擇之債種類之債定義：給付以其種類中的一定數(shù)量指示的債。特定方法：1、債務(wù)人交付其物之必要行為完結(jié)2、基于當事人約定，經(jīng)當事人或者第三人的指定選擇之債定義：是指債的客體或者其構(gòu)成因素為兩項以上， 當事人可以選擇其一進行履行 的債。特定方法：1選擇，即債務(wù)人選擇2. 給付不能【2】債權(quán)人的代位權(quán)與撤銷權(quán)代位權(quán)定義：是指當債務(wù)人怠于行使其對第三人享有的權(quán)利而害及債權(quán)人的債權(quán) 時，債權(quán)人為保全其債權(quán)，可以自己的名義代位行使債務(wù)人對第三人之權(quán)的權(quán)利成立要件：1、債務(wù)人享有對于第三人的權(quán)利2、債務(wù)人怠于行使其權(quán)利3、債務(wù)人已陷于遲延4、有保全債權(quán)的必要撤銷權(quán)定義：

2、是指債權(quán)人對于債務(wù)人所為的危害債權(quán)的行為，可請求法院予以撤銷的權(quán)利。成立要件：1、客觀要件(1)須有債務(wù)人的行為(2) 債務(wù)人的仃為必須以財產(chǎn)為標的(3) 債務(wù)人的行為有害債權(quán)2、主觀要件(1) 債務(wù)人的惡意(2) 受益人的惡意(3) 轉(zhuǎn)得人的惡意【3】定金與違約金定金定義：定金是在合同訂立或在履行之前支付的一定數(shù)額的金錢或替代物作 為擔保的擔保方式。違約金定義：當事人完全不履行或不適當履行債務(wù)時，必須按約定給付對方的一 定數(shù)額的金錢或者金錢以外的其他財產(chǎn)。二者的區(qū)別：1定金是合同的擔保，其目的在于確保合同債權(quán)的實現(xiàn)。違約金是違約責(zé)任的一種形式，目的在于填補損害。2、定金表現(xiàn)為從合同內(nèi)容。違約

3、金屬于主合同內(nèi)容。3、定金預(yù)先給付。違約金在確認違約責(zé)任后給付。4、定金依據(jù)雙方的約定。違約金可約定，也可法定。5、定金不能超過合同總價值的20%。違約金視損失情況定，但可以預(yù)先確定?！?】單方允諾與單務(wù)合同單方允諾定義：指表意人向相對人作出的為自己設(shè)定某種義務(wù)，使相對人取得某種 權(quán)利的意思表示。單務(wù)合同定義：指一方當事人只享有權(quán)利而不盡義務(wù)，另一方當事人只負義務(wù)而不 享有權(quán)利的合同。二者區(qū)別：1、單方允諾為單方法律行為，表意人單方作出意思表示行為就成立。單務(wù)合同是雙方法律行為，須雙方當事人意思表示一致。2、單方允諾之債在表意人作出意思表示之時就對表意人有一定的約束力，相對人的意思表示對單方允

4、諾之債的成立沒有任何法律意義。單務(wù)合同在性質(zhì)上是合同關(guān)系，要有雙方當事人意思表示一致合同才能成立， 僅 有一方的意思表示單務(wù)合同是不可能發(fā)生的。3、單方允諾是大陸法系的說法。單務(wù)合同是英美法系的說法。【5】連帶保證與連帶共同保證連帶保證定義：是指當事人在保證合同中約定保證人與債務(wù)人對債務(wù)承擔連帶責(zé)任 的保證。特點：1、連帶責(zé)任保證是由保證人與主債權(quán)人在保證合同中約定和法律推定的保證方 式2、由保證人與主債務(wù)人對主合同債務(wù)承擔連帶責(zé)任3、主債務(wù)人在債務(wù)履行期屆滿沒有履行債務(wù)時由保證人承擔保證責(zé)任。 連帶共同保證定義：共同保證的保證人未與債權(quán)人約定保證份額或者約定不明確的，為 連帶保證。連帶責(zé)任保

5、證與連帶共同保證的區(qū)別 1、連帶共同保證發(fā)生在各個保證人 之間的。連帶責(zé)任保證發(fā)生在保證人與主債務(wù)人之間的。2、連帶共同保證的保證人為兩個以上。連帶責(zé)任保證的保證人可以是一個。3、連帶共同保證發(fā)生在各個保證人之間的，其對應(yīng)是按份共同保證。 連帶責(zé)任保證發(fā)生在保證人與主債務(wù)人之間的，其對應(yīng)的是一般保證?！?】先訴抗辯權(quán)與先履行抗辯權(quán)先訴抗辯權(quán)定義：指一般保證的保證人在主債權(quán)人向其請求履行保證責(zé)任時，有權(quán)要 求主債權(quán)人先就債務(wù)人財產(chǎn)訴請強制執(zhí)行；在主合同債權(quán)債務(wù)糾紛未經(jīng)審判或仲 裁，并就主債務(wù)人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前， 保證人可以對主債權(quán)人 拒絕承擔保證責(zé)任的特殊抗辯權(quán)。先履行抗辯權(quán)定義

6、：是指當事人互負債務(wù)，有先后履行順序的，先履行一方未履行之前， 后履行一方有權(quán)拒絕其履行請求；先履行一方履行債務(wù)不符合債的本旨的， 后履 行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行請求?！?】再擔保與反擔保再擔保定義：是指為擔保人設(shè)立的擔保。當擔保人不能獨立承擔擔保責(zé)任時，再 擔保人將按合同約定比例向債權(quán)人繼續(xù)剩余的清償，以保障債權(quán)的實現(xiàn)。條件:1、以主擔保存在為前提。再擔保的設(shè)定必須以主債權(quán)之上已設(shè)定擔保為前提， 這是再擔保設(shè)立的對象條件。2、再擔保人必須是主擔保人之外的人。3、再擔保的設(shè)立需要當事人明確約定。反擔保定義：指為保障債務(wù)人之外的擔保人將來承擔擔保責(zé)任后對債務(wù)人的追償 權(quán)的實現(xiàn)而設(shè)定的擔保。條件

7、：1、第三人先向債權(quán)人提供了擔保，才能有權(quán)要求債務(wù)人提供反擔保；2、債務(wù)人或債務(wù)人之外的其他人向第三人提供擔保；3、只有在第三人為債務(wù)人提供保證、抵押或質(zhì)押擔保時，才能要求債務(wù)人 向其提供反擔保；4、須符合法定形式，即反擔保應(yīng)采用書面形式，依法需辦理登記或移交占 有的，應(yīng)辦理登記或轉(zhuǎn)交占有手續(xù)。區(qū)別1、反擔保中的債權(quán)人為原擔保人。再擔保人在承擔再擔保責(zé)任之后享有向債務(wù)人和主擔保人的追償權(quán)。2、反擔保僅僅限于約定擔保?！?】成約定金與立約定金成約定金定義：是指作為合同成立要件的定金，因定金的交付，合同才成立。立約定金定義：是指為保證正式締約的定金。區(qū)別：當事人約定以交付定金作為訂立主合同擔保的，

8、給付定金的一方拒絕訂立 主合同的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方拒絕訂立合同的， 應(yīng)當雙倍返還 定金。當事人約定以交付定金作為主合同成立或者生效要件的，給付定金的一方 未支付定金，但主合同已經(jīng)履行或者已經(jīng)履行主要部分的， 不影響主合同的成立 或者生效?！?】協(xié)議解除與單方約定解除協(xié)議解除定義：是指合同成立后，在未履行和未完全履行之前，當事人雙方通過協(xié) 商而解除合同。由于該種方式是在合同成立后，通過雙方協(xié)商解除合同，而不是 在合同訂立時約定解除，又稱事后協(xié)商解除。單方約定解除定義：是指解除權(quán)人行使解除權(quán)將合同解除的行為，不必經(jīng)過對方當事人 同意，只要解除權(quán)人將解除合同的意思表示直接通知對方，

9、或通過人民法院或仲 裁機構(gòu)向?qū)Ψ街鲝?，即可發(fā)生合同解除的效果。適用情形：1因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的。2、在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履 行主要債務(wù)。3、當事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合同期限內(nèi)仍未履行的。4、當事人一方遲延債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同的。5、應(yīng)當先履行債務(wù)的當事人有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的。（1）經(jīng)營狀況嚴重惡化；（2）轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金以逃避債務(wù)；（3）喪失商業(yè)信譽；（4）有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形，可以終止履行。終止履行后對方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當擔保的，終止履行的一方可以解除合

10、同。6、法律規(guī)定的其他情形【10】不真正連帶責(zé)任與補充責(zé)任不真正連帶責(zé)任定義：是指各債務(wù)人基于不同的發(fā)生原因而對于同一債權(quán)人負有以同一給 付為標的的數(shù)個債務(wù)，因一個債務(wù)人的履行而使全體債務(wù)均歸于消滅， 此時數(shù)個 債務(wù)人之間所負的責(zé)任即為不真正連帶責(zé)任。特征：1、是數(shù)人違反對同一個民事主體負有的法定義務(wù)因而構(gòu)成數(shù)個侵權(quán)行為。2、是基于同一個損害事實而發(fā)生的侵權(quán)責(zé)任。3、不同的侵權(quán)行為人對同一損害事實發(fā)生的侵權(quán)責(zé)任相互重合。4、在相互重合的侵權(quán)責(zé)任中只須履行一個侵權(quán)責(zé)任即可保護受害人的權(quán) 利。補充責(zé)任：定義：是指當存在多個責(zé)任人時，在第一責(zé)任人的財產(chǎn)不足以承擔其應(yīng)負的民事 責(zé)任時，負補充責(zé)任的人對

11、不足部分承擔的責(zé)任。不真正連帶責(zé)任與補充責(zé)任的區(qū)別：1、不真正連帶責(zé)任中的多數(shù)責(zé)任是基于不同發(fā)生原因而偶然產(chǎn)生的對同一損 害后果的清償，各負全部履行的義務(wù)，各個責(zé)任人是依自己與權(quán)利人之間的法律 關(guān)系來確定具體的債務(wù)。2、不真正連帶責(zé)任中，權(quán)利人可以依不同的法律關(guān)系任意選擇起訴債務(wù) 人，而補充責(zé)任則不能選擇，必須先起訴主債務(wù)人，除非主債務(wù)人不確定。3、不真正連帶責(zé)任中，各債務(wù)人均負全部履行義務(wù)，而補充責(zé)任中只有 主債務(wù)人需負全部履行義務(wù)，補充責(zé)任人則需根據(jù)具體情況決定承擔全部債務(wù)的 補充責(zé)任還是部分債務(wù)的補充責(zé)任。4、不真正連帶責(zé)任中存在終局責(zé)任人，各責(zé)任人依各自與權(quán)利人之間的 法律關(guān)系而對同一

12、損害后果承擔責(zé)任后，只能依其與主債務(wù)人之間的法律關(guān)系請 求清償，并非純粹意義上的追償。【11】人保與物保人保定義：是以建立在第三人所擁有的全部財產(chǎn)的基礎(chǔ)上的個人信譽作為債務(wù) 人履行債務(wù)的擔保。物保定義：是以物擔保債務(wù)的履行，即以債務(wù)人自己或第三人的特定化或一定 期間內(nèi)可特定化的財產(chǎn)作為債務(wù)人履行債務(wù)的擔保。共同點：1、從屬性。即不論是保證債權(quán)還是擔保物權(quán)都從屬于主債權(quán)，主債權(quán)消 滅，擔保物權(quán)消滅。2、補充性。即物保和人保對于債權(quán)的實現(xiàn)具有補充的法律意義，一般只 有在主債務(wù)人承擔法律責(zé)任無法得到滿足時才能實現(xiàn)擔保利益。區(qū)別：1、物?？梢杂蓚鶆?wù)人自己或第三人提供，而人保則只能由第三人提供。2、物保

13、的信用基礎(chǔ)來源于特定的財產(chǎn)，人保的信用基礎(chǔ)是人。3、物保是物權(quán)，人保是債權(quán)，因為物權(quán)優(yōu)于債權(quán)，所以物保優(yōu)先于人保 承擔擔保責(zé)任。【12】清償?shù)殖渑c代物清償清償?shù)殖涠x：是指債務(wù)人對債權(quán)人負擔數(shù)宗同種類債務(wù)，而債務(wù)人的履行不足清償全部債務(wù)時，確定該履行抵充其中某宗或某幾宗債務(wù)。條件：1、必須是債務(wù)人對同一債權(quán)人負擔數(shù)宗債務(wù)。2、數(shù)宗債務(wù)種類相同。3、必須是債務(wù)人的給付不足以清償全部的債務(wù)，但至少是足以清償一宗 債務(wù)，否則，債權(quán)人可以拒絕其為一部清償，也不發(fā)生抵充問題。代物清償定義：是指債務(wù)人以他種給付代替其所負擔的給付，從而使債消滅的 條件：1、必須有原債務(wù)存在。2、必須以他種給付代替原定給付。

14、3、必須有當事人雙方關(guān)于代物清償?shù)暮弦狻?、必須有債權(quán)人等有受領(lǐng)權(quán)的人現(xiàn)實地受領(lǐng)給付。二、簡答與論述【1】債的發(fā)生原因1、合同合同是當事人之間訂立、變更、終止債權(quán)債務(wù)關(guān)系的協(xié)議。基于合同產(chǎn) 生的債的關(guān)系，是合同債。2、締約過失締約過失是指當事人在締約過程中具有過失， 從而導(dǎo)致合同不成立、無 效、被撤銷或者不被追認等，使他方當事人受到損害的情況。3、單獨行為單獨行為又稱單務(wù)約束，是指表意人向相對人做出的為自己設(shè)定某種義 務(wù)，使相對人取得某種權(quán)利的意思表示。4、侵權(quán)行為侵權(quán)行為是指不法侵害他人的民事權(quán)益，應(yīng)承擔民事責(zé)任的行為。5、無因管理無因管理是指沒有法定或者約定的義務(wù)而為他人管理事務(wù)。6、不當

15、得利不當?shù)美侵笡]有合法依據(jù)，致使他人受有損失而取得利益。7、其他如拾得遺失物、親屬間的撫養(yǎng)請求權(quán)、受益人的法定補償義務(wù)等。【2】債的消滅情形1、清償亦即履行，指債務(wù)人按照法律的規(guī)定或者合同約定向債權(quán)人履行義務(wù)。債務(wù)人清償了債務(wù)，債權(quán)人的權(quán)利實現(xiàn)，債的目的達到，債當然消滅。2、抵銷是指雙方互負同類給付債務(wù)，各使其債務(wù)與對方的債務(wù)在對等額內(nèi)相互消滅的法 律行為。抵銷權(quán)為形成權(quán)，當事人以單方意思表示即可發(fā)生效力。3、提存是指債務(wù)人在其債務(wù)已到履行期限由于債權(quán)人的原因而無法向其履行義務(wù)，債務(wù)人將該標的物交給有關(guān)部門予以保存而消滅債權(quán)債務(wù)的制度。4、免除是指債權(quán)人拋棄債權(quán)，從而消滅債的關(guān)系的單方行為。

16、5、混同是指債權(quán)和債務(wù)同歸一人，致使債的關(guān)系消滅的事實。混同原則上導(dǎo)致債權(quán)消滅，兩種情況例外：1、債權(quán)作為第三人的權(quán)利之標的；2、票據(jù)債權(quán)在到期之前轉(zhuǎn)讓到債務(wù)人手中不消滅?！?】法定抵銷的構(gòu)成要件根據(jù)合同法第99條規(guī)定，抵銷必須具備以下要件才能生效:1、必須是雙方當事人互負債務(wù)、互享債權(quán)當事人雙方存在的兩個債權(quán)債務(wù)，必須合法有效。在附條件的債權(quán)中，如所附條件為停止條件，在條件成就前，債權(quán)尚不 能有效存在，就當然不能抵銷。超過訴訟時效期間的債權(quán)，不得作為主動債權(quán)而主張抵銷，否則無異于 強迫對方履行自然債務(wù)。附有同時履行抗辯權(quán)的債權(quán)，不得以之為主動債權(quán)而主張抵銷，否則即 為剝奪對方的抗辯權(quán)。第三人

17、的債權(quán)，即使取得該第三人的同意，也不能以之為抵銷。2、雙方互負債務(wù)，必須標的物的種類、品質(zhì)相同3、必須是自動債權(quán)已屆清償期4、必須是非依債的性質(zhì)不能抵銷所謂依債的性質(zhì)不能抵銷，是指依給付的性質(zhì)，如果允許抵銷，就不能 達到債的目的?！?】最咼額保證的特點最高額保證，就是保證人于最高額限度內(nèi)就一定期間連續(xù)發(fā)生的債權(quán)所提 供的保證。它有如下特點：1、最高額保證所擔保的債務(wù)在保證設(shè)立時可能已經(jīng)發(fā)生， 也可能沒有發(fā)生， 最高額保證的生效與被保證的債務(wù)是否實際發(fā)生無關(guān)。2、最高額保證所擔保的債務(wù)為一定期間內(nèi)連續(xù)發(fā)生的債務(wù)。3、 最咼額保證約定有保證人承擔保證責(zé)任的最咼限額。|4、最高額保證所擔保的不是多筆

18、債務(wù)的簡單累加，而是債務(wù)整體，各筆債 務(wù)的清償期僅對債務(wù)人有意義，并不影響保證人承擔保證責(zé)任?！?】無因管理與不當?shù)美膮^(qū)別無因管理指沒有法定或者約定義務(wù)，為避免造成損失（損失既包括自己也包括他 人，或者僅為他人），主動管理他人事務(wù)或為他人提供服務(wù)的法律事實 不當?shù)美笡]有合法根據(jù)，或事后喪失了合法根據(jù)而被確認為是因致他人遭受損 失而獲得的利益，應(yīng)負返還的義務(wù)。不當?shù)美c無因管理的區(qū)別 主要在于，無因管理屬于行為，管理人的意志內(nèi)容 有意義，其是否有為他人利益管理的意思是能否成立無因管理的重要條件；而不當?shù)美麑儆谑录?，不論當事人的意志?nèi)容如何，均不會影響不當?shù)美某闪?。不當?shù)美臉?gòu)成要件是沒有法

19、律的根據(jù)，也就是說得利的違法性；而無因 管理是一種合法的管理?！?】債務(wù)承擔的條件1、須有有效債務(wù)存在。債務(wù)有效存在是債務(wù)承擔的前提，債務(wù)自始無效或者承 擔時已經(jīng)消滅，即使當事人就此定有承擔合同，也不發(fā)生效力。2、被轉(zhuǎn)移的債務(wù)應(yīng)當具有可轉(zhuǎn)移性。 不具有可轉(zhuǎn)移性的債務(wù)，不能夠成為 債務(wù)承擔合同的標的。3、第三人須與債務(wù)人就債務(wù)的轉(zhuǎn)移達成合意。4、債務(wù)承擔須經(jīng)債權(quán)人的同意。只有征得債權(quán)人的同意，原合同義務(wù)人與 第三人之間的轉(zhuǎn)讓合同義務(wù)的協(xié)議才能對債權(quán)人生效?！?】不安抗辯權(quán)的行使條件不安抗辯權(quán)是指當事人互負債務(wù)，有先后履行順序的，先履行的一方有確切證 據(jù)表明另一方喪失履行債務(wù)能力時，在對方?jīng)]有恢復(fù)

20、履行能力或者沒有提供擔保 之前，有權(quán)中止合同履行的權(quán)利。其行使條件:1、因同一雙務(wù)合同互負債務(wù)，且兩債務(wù)間具有對價關(guān)系。2、不安抗辯權(quán)適用的雙務(wù)合同屬于異時履行。3、先履行方債務(wù)已屆清償期。4、先履行方有確切證據(jù)證明后履行方于合同成立后喪失或可能喪失履行能 力。包括：后履行方喪失或可能喪失能力、 后履行方喪失或可能喪失履行能力發(fā) 生于合同成立之后、先履行方對事實負有舉證責(zé)任?！?】債權(quán)與物權(quán)的區(qū)別1、債權(quán)是請求權(quán)，物權(quán)是支配權(quán)2、債權(quán)是對人權(quán)，有相對性；物權(quán)是對事權(quán)，有絕對性3、債權(quán)有期限性，物權(quán)有永久性4、債權(quán)有相容性，物權(quán)有排他性5、債權(quán)有平等性，物權(quán)有優(yōu)先性6債權(quán)不具有追及性，物權(quán)有追及

21、性7、債權(quán)的設(shè)立一般是意定的，物權(quán)的設(shè)立一般是法定的8、債權(quán)的關(guān)系是動態(tài)的流轉(zhuǎn)關(guān)系，物權(quán)的關(guān)系是靜態(tài)的歸屬關(guān)系【9】保證的法律性質(zhì)1、保證有附從性。表現(xiàn)在三個方面：（1）成立上的附從性。保證以主債的成立為前提，于其存續(xù)中附從于主 債。（2）范圍和強度上的附從性。保證的范圍和強度原則上與主債相同，不 得大于或強于主債。（3 ）轉(zhuǎn)移上的附從性。主債權(quán)轉(zhuǎn)移時，對于保證人的保證債權(quán)，原則上 也隨之轉(zhuǎn)移。2、保證有獨立性。保證債務(wù)雖附從于主債務(wù)，但并非成為主債務(wù)的一部分，而是另一個獨 立的債務(wù)，在附從主債務(wù)的范圍內(nèi)有獨立性。3、保證有補充性。在主債糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就主債務(wù)人的財產(chǎn)依法強制執(zhí)行無效

22、 果時，保證人對債權(quán)人可以拒絕承擔保證責(zé)任。三、論述題【1】論債的義務(wù)群債的義務(wù)群包括:1、主合同義務(wù)，即直接決定民事主體之間交易類型的民事義務(wù)。主合同義務(wù)又稱主給付義務(wù)，通常需要基于當事人特別約定才能產(chǎn)生。2、從合同義務(wù)，即輔助主合同義務(wù)實現(xiàn)債權(quán)人交易目的的民事義務(wù)。又稱從給付義務(wù)，其產(chǎn)生除了可以依據(jù)當事人之間的特別約定， 還可以基于交易習(xí)慣， 也屬于預(yù)定義務(wù)。3、附隨義務(wù)，即依據(jù)誠實信用原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的、交易習(xí)慣產(chǎn) 生的民事義務(wù)。附隨義務(wù)屬于法定義務(wù)。4、間接義務(wù)，又稱不真正義務(wù)，是法律要求民事主體謹慎對待自己利益的 民事義務(wù)。間接義務(wù)并非給付義務(wù)，不是請求權(quán)指向的對象，違反間接

23、義務(wù)帶來 的損失由義務(wù)違反者自己承擔。間接義務(wù)屬于法定義務(wù)。上述義務(wù)群是合同法乃至債法的核心問題。處理合同問題，首先需要考慮 的是債務(wù)人負何種義務(wù)，可否請求履行，違反義務(wù)時的法律效果如何?，F(xiàn)行合同 法以主給付義務(wù)為規(guī)律對象，基于誠實信用原則，由近而遠，逐漸發(fā)生從給付義 務(wù)，以及其他以輔助實現(xiàn)給付利益及維護對方人身和財產(chǎn)上利益為目的的附隨義 務(wù)，組成了義務(wù)體系?！?】論債的履行債的履行有如下含義：1、債務(wù)是債務(wù)人應(yīng)為的特定行為2、債的履行是債務(wù)人履行其全部義務(wù)的行為3、債的履行要求債權(quán)人予以協(xié)助4、債的履行是債消滅的主要原因債務(wù)履行的分類1、完全正確的履行：是指按照合同的約定或者法律的規(guī)定全面地履行了自 己的義務(wù)。2、不當適履行：是指當事人雖然履行行為，但其履行不符合合同的約定