商法復(fù)習(xí)要點(diǎn)

1、商法的概念與特征 是調(diào)整市場經(jīng)濟(jì)關(guān)系中商人及其商事活動的法律規(guī)范的總稱。商法具有復(fù)合性、較強(qiáng)的技術(shù)性、明顯的營利性、 顯著的國際性。商法的基本原則 促進(jìn)交易迅捷原則、強(qiáng)化商事組織原則、維護(hù)交易安全原則、維護(hù)交易公平原則。商法與民法的關(guān)系 商法與民法的關(guān)系是特別法與普通法的關(guān)系。1、民法的所有權(quán)制度是對從事商品經(jīng)濟(jì)活動的正常條件的一般規(guī)定 2、民法的主體制度是對商品經(jīng)濟(jì)活動主體資格的一般規(guī)定3、民法的債權(quán)制度是關(guān)于流通領(lǐng)域中的商品交換活動的一般規(guī)定。區(qū)別： 1、立法價(jià)值取向不同 2、二者產(chǎn)生的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)不同 3、適用主體不同 4、法律規(guī)范的表 現(xiàn)形式不同。商法與經(jīng)濟(jì)法的關(guān)系 商法以個(gè)別經(jīng)濟(jì)主體的利

2、益為基礎(chǔ)主要調(diào)整的是經(jīng)濟(jì)主體之間的利益關(guān)系；經(jīng)濟(jì)法以社會經(jīng)濟(jì)利益為基礎(chǔ)， ，著 重于所有商事主體利益的全局性調(diào)整。區(qū)別： 1、商法和經(jīng)濟(jì)法所調(diào)整的社會經(jīng)濟(jì)關(guān)系的性質(zhì)不同。 2、商法和經(jīng) 濟(jì)法調(diào)整對象的內(nèi)容不同 3、商法和經(jīng)濟(jì)法的作用內(nèi)容和作用基本點(diǎn)不同4、商法和經(jīng)濟(jì)法的法律性質(zhì)和法律理念不同。商事主體的構(gòu)成要件 指依法獨(dú)立參加商事活動，享有商事權(quán)力并承擔(dān)商事義務(wù)的人。1、具有獨(dú)立名義 2、具有獨(dú)立意志 3、具有獨(dú)立財(cái)產(chǎn) 4、具有獨(dú)立責(zé)任商法人的特征 指按照法定構(gòu)成要件和程序設(shè)立的，參與商事法律關(guān)系，依法獨(dú)立享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的法人。1、法人性 2、團(tuán)體性 3、營利性 分為：無限公司、有限責(zé)任公

3、司、兩合公司、股份有限公司、股份兩合公司。商個(gè)人的特征 指依法取得商事主體資格，獨(dú)立從事商行為，享受權(quán)利并承擔(dān)義務(wù)的個(gè)體。1、商個(gè)人身份的雙重性 2、商個(gè)人資格的適法性 3、商個(gè)人責(zé)任的無限性 4、商個(gè)人行為的營利性。商合伙的特征1、商合伙成立的基礎(chǔ)是合伙契約2、商合伙契約的目的是共同經(jīng)營3、商合伙人之間存在受托信托關(guān)系4、合伙人對合伙體的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任5、合伙體不具備法人資格。商行為的含義商事主體為了設(shè)立、變更、終止商事權(quán)利和商事義務(wù)而實(shí)施的合法行為。構(gòu)成： 1、商行為必須以商人為主體 2、商行為必須以盈利為目的 3、商行為必須是持續(xù)性的營業(yè)行為。法律特征： 1、商行為以意思表示為基本

4、要素 2、商行為能夠引起商事主體預(yù)期的法律后果3、商行為是一種合法行為 4、商行為具有自主性。商行為的分類1、單方商行為和雙方商行為 2、據(jù)對商行為和相對商行為 3、基本商行為和附屬商行為 4、完全商行為和推定商 行為商行為的意義1、商行為是最為重要、最為廣泛的商事法律事實(shí)2、商行為是構(gòu)成現(xiàn)代商法的立法基礎(chǔ)之一3、確定商行為的內(nèi)涵與外延有利于商行為的認(rèn)定和對其適用商法的規(guī)則4、商法確定的商行為制度，對于繁榮工商業(yè)、防范交易風(fēng)險(xiǎn)、促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展和維護(hù)市場秩序具有十分重要的意義。商事代理行為的本質(zhì)特征與基本內(nèi)容 指商事代理人以盈利為目的，接受委托人的委托，在一定的區(qū)域或處所代替委托人同相對人建立商事

5、法律關(guān)系， 其法律后果直接歸屬于委托人的商行為。 特征： 1、商事代理只能來源于委托人的委托 2、商事代理的委托人只 能是商人 3、商事代理的代理人必須是依法成立的代理商 4、商事代理均屬于有償代理 5、商事代理不以“顯明” 為必要。商業(yè)登記的概念和特征 指當(dāng)事人依法向主管機(jī)關(guān)提出的，旨在設(shè)立、變更或終止商事主體資格的申請，并被主管機(jī)關(guān)核準(zhǔn)予以注冊登記 的一系列法律行為的總稱。特點(diǎn)： 1、商業(yè)登記的基本目的在于為商事活動的參加人設(shè)立、變更或終止商事主體3、商業(yè)登記行為是一種要試法律行為4、5、商業(yè)登記是強(qiáng)化對商事主體的監(jiān)督和控是商法對社會經(jīng)濟(jì)關(guān)系進(jìn)行綜合調(diào)整的資格謀求法律確認(rèn)。 2、商業(yè)登記在

6、本質(zhì)上屬于一種帶有公法性質(zhì)的行為 商業(yè)登記是申請人依法定程序，向法定商業(yè)登記主管機(jī)關(guān)履行的行為 制，保護(hù)消費(fèi)者權(quán)益的有效手段。商業(yè)登記的意義和作用 商業(yè)登記制度是社會公共權(quán)力對營利性主體的營業(yè)活動實(shí)施管理的基礎(chǔ)，不可或缺的必要環(huán)節(jié)。作用： 1、實(shí)行商業(yè)登記是國家對商事主體的商事行為進(jìn)行各種法律調(diào)整的重要前提2、商業(yè)登記是國家對商事主體進(jìn)行行政管理的重要手段3、商業(yè)登記是商法維護(hù)商事主體的合法地位、保護(hù)第三人合法權(quán)益和社會公共利益的重要手段4、商業(yè)登記是保障商事主體依法進(jìn)行正常經(jīng)營活動的必要形式5、商業(yè)登記是維護(hù)第三人利益和社會公共利益的基礎(chǔ)。商業(yè)登記的程序 申請、審查、核準(zhǔn)、公告。商業(yè)名稱的概

7、念與特征指商事主體在營業(yè)活動中所使用的用以表彰自己的獨(dú)特法律地位的名稱或名號。法律特征： 1、商業(yè)名稱是商事主體用以代表自己的名稱 2 、商業(yè)名稱是商主體在營業(yè)活動中必須使用的名稱或標(biāo)志3、商業(yè)名稱與商主體的特定經(jīng)營對象和信譽(yù)密切相連 4、商業(yè)名稱是商人所使用的獨(dú)立于自然人之外的獨(dú)立名稱。商業(yè)名稱與商標(biāo)的區(qū)別1、構(gòu)成要素不同 2、表彰對象不同 3、調(diào)整的法律依據(jù)不同 商業(yè)名稱登記的作用1、創(chuàng)設(shè)效力 2、排他效力 3、救濟(jì)效力 商業(yè)賬簿的含義、法律意義指商事主體依法造具的記載其營業(yè)及財(cái)產(chǎn)狀況的書面簿冊。特征： 1、商業(yè)賬簿的置備者必須是商事主體2、商業(yè)賬簿的置備必須依法進(jìn)行 3、商業(yè)賬簿的置備日

8、趨準(zhǔn)則化和國際化。法律意義： 1、商業(yè)賬簿是商事主體記載自身營業(yè)及財(cái)產(chǎn)狀況的法定文件2、商業(yè)賬簿是第三人選擇交易對象和投資渠道的重要依據(jù)3、商業(yè)賬簿是政府主管部門監(jiān)督檢查商事主體的經(jīng)營狀況和征收稅款的主要依據(jù)4、商業(yè)賬簿在訴訟上具有證據(jù)的法律效力。我國商業(yè)賬簿的種類與內(nèi)容會計(jì)憑證、會計(jì)賬簿、財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告公司的概念與特征指兩個(gè)以上的股東依公司法規(guī)定經(jīng)登記設(shè)立的以盈利為目的的企業(yè)法人。特征： 1、社團(tuán)性 2、法人性 3、營利性公司章程指依法制定的規(guī)定公司組織和活動基本規(guī)定的書面文件，是股東共同意志的體現(xiàn)，對公司、股東、董事、監(jiān)事及 經(jīng)理都具有約束力。 特征： 1、公司章程是特定的法律文件，是公司設(shè)

9、立于運(yùn)行的根本原則2、公司章程必須全面反映法律的強(qiáng)制性規(guī)定 3、公司章程是公司的自治性規(guī)范內(nèi)容： 1、絕對必要記載事項(xiàng)，即法律明確規(guī)定每個(gè)公司章程都必須記載的法定事項(xiàng)2、相對必要記載事項(xiàng)，即由法律列舉的，由公司章程指定人自行決定是否予以記載的事項(xiàng) 3、任意記載事項(xiàng)，指法律并無規(guī)定，是否記載于章程由公司章程制定人根據(jù)其公司實(shí)際予以抉擇的 事項(xiàng)。公司能力的基本內(nèi)容權(quán)利能力（ 1、公司權(quán)利能力受其固有性質(zhì)的限制2、公司權(quán)利能力受法律上的限制） 、行為能力（ 1、公司行為能力與其權(quán)利能力在時(shí)間上具有一致性 2、公司行為能力與其權(quán)利能力在范圍上具有同等性 3、公司行為能力的實(shí) 現(xiàn)對其機(jī)關(guān)具有依賴性） 、

10、責(zé)任能力（ 1、公司責(zé)任能力與其投資者的責(zé)任能力相分離 2、公司的責(zé)任能力與其權(quán) 利能力和行為能力同時(shí)產(chǎn)生、同時(shí)消滅3、公司的責(zé)任能力平等 4、公司責(zé)任能力僅與公司自身行為相聯(lián)系）公司人格與公司人格否定制度 指公司在法律上獨(dú)立享受權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的主體資格。指具有獨(dú)立人格的公司法人，在其人格被濫用，并因而使 債權(quán)人利益或社會公共利益受到損害的情形下，法院基于公平、正義的理念，否認(rèn)公司的獨(dú)立人格，令不當(dāng)行為適用范圍： 1、公司資本顯著不足或3、公司法人與其成員的人格混同4、6、一人有限責(zé)任公司的股東不能人直接面對公司的債權(quán)人，對公司人的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的一種法律制度。 股東人數(shù)低于法律要求 2、利

11、用公司人格規(guī)避法律義務(wù)或合同義務(wù)及其他債務(wù) 股東利用公司法人人格實(shí)施詐害行為5、股東對公司過度操縱規(guī)避法律的行為證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己的財(cái)產(chǎn) 公司財(cái)產(chǎn)權(quán)的含義與特點(diǎn)指公司依法享有的以法人財(cái)產(chǎn)所有權(quán)為核心的一系列綜合性財(cái)產(chǎn)權(quán)利。特征： 1、公司財(cái)產(chǎn)權(quán)是以公司名義享有的獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)權(quán)，具有獨(dú)立性和排他性2、公司財(cái)產(chǎn)權(quán)的客體是公司的全部財(cái)產(chǎn)3、公司財(cái)產(chǎn)權(quán)是以公司財(cái)產(chǎn)所有權(quán)為核心的綜合性財(cái)產(chǎn)權(quán) 4、公司財(cái)產(chǎn)權(quán)的存續(xù)具有永久性。公司股東的權(quán)利與義務(wù) 權(quán)利： 1、投資受益權(quán) 2、參與公司經(jīng)營管理權(quán) 3、股份或出資的轉(zhuǎn)讓權(quán) 4、知情權(quán) 5、剩余財(cái)產(chǎn)的分配請求權(quán) 6、 優(yōu)先認(rèn)股權(quán) 7、訴權(quán) 義務(wù)： 1、向公

12、司繳納股款的義務(wù) 2、對公司所負(fù)債務(wù)的義務(wù)公司的組織機(jī)構(gòu) 指公司依法設(shè)置的實(shí)現(xiàn)公司權(quán)利能力和行為能力的公司經(jīng)營與管理組織體系。股東會，董事會，監(jiān)事會，公司經(jīng) 理。有限責(zé)任公司的特征及設(shè)立指由 50 個(gè)以下股東出資設(shè)立的，每個(gè)股東以其所認(rèn)繳的出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對其債 務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。特征： 1、股東責(zé)任的有限性 2、股東出資的非股份性 3、公司資本和經(jīng)營活動的封閉性 4、股東人數(shù)有最高數(shù)額的限制性 5、公司設(shè)立的程序和組織的簡便性設(shè)立： 1 、股東符合法定人數(shù) 2 、須股東出資達(dá)到法定資本最低限額 3、須股東共同制定公司章程 4、有公司名稱，建立符合有限責(zé)任公司要求

13、的組織機(jī) 構(gòu) 5、有公司住所。一人公司的概念與特征 指股東僅為一人的有限責(zé)任公司或股份有限責(zé)任公司。特征： 1、股東僅為一人 2、具有法人資格 3、股東控制著公司經(jīng)營（我國不承認(rèn)一個(gè)股份有限責(zé)任公司）國有獨(dú)資公司的特征及組織機(jī)構(gòu) 指國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國家授權(quán)的部門單獨(dú)投資設(shè)立的有限責(zé)任公司。特征： 1、國有獨(dú)資公司的投資主體具有單一性和特定性 2、國有獨(dú)資公司股權(quán)的國有性 3、國有獨(dú)資公司作為有限責(zé)任公司的特殊性。 股份有限公司的概念與特征 指由一定數(shù)量股東出資設(shè)立的，公司全部資本分為等額股份，股東以其所認(rèn)購的股份對公司債務(wù)承擔(dān)財(cái)產(chǎn)責(zé)任， 公司以其全部資產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。特點(diǎn)：

14、1、股東人數(shù)低限額 2、股東出資等額性 3、籌集資本的公開性 4、設(shè)立要求嚴(yán)格 5、典型的資合公司股份有限公司與有限責(zé)任公司的區(qū)別1、公司設(shè)立時(shí)的股東人數(shù)要求不同2、公司募集資本的方式和公示程度不同3、公司機(jī)關(guān)的完善程度不同 4、公司的信用基礎(chǔ)不同股份有限公司的設(shè)立條件和設(shè)立程序條件： 1、發(fā)起人要求 2、資本條件 3、行為要件 4、組織條件 程序： 1、發(fā)起設(shè)立程序 2、募集設(shè)立程序 股份有限公司的資本立法原則指公司成立時(shí)由章程所確定的并由股東出資構(gòu)成的公司財(cái)產(chǎn)總額。 原則：資本確定原則（指股份有限公司設(shè)立 時(shí)，資本必須具有確定性，必須是確定的數(shù)額并應(yīng)在公司章程中加以記載并須由股東全部認(rèn)足）

15、 ，資本維持原則 （指公司在其成立后的存續(xù)期間內(nèi)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)常保持與其確定的資本額相當(dāng)?shù)膶?shí)有財(cái)產(chǎn)） ，資本不變原則（指公司 資本一經(jīng)確定，非依嚴(yán)格的法定程序，不得隨意增減）股份有限公司增減資本的方式增加或減少資本： 1、增加或減少股份的數(shù)額，發(fā)型新股2、增加或減少股份金額 3、既增加股份數(shù)額又增加金額股份的發(fā)行與轉(zhuǎn)讓 指股份有限公司以募集資本為目的，分配或出售自己股份的行為。指股東將自己的股份讓與他人從而轉(zhuǎn)讓股東權(quán) 的法律行為。 （記名股份的轉(zhuǎn)讓 無記名股份的轉(zhuǎn)讓）公司債券的概念與特征 指公司為籌集資金向社會公眾發(fā)行的約定到期還本付息的有價(jià)證券。特征： 1、公司債券是一種要式有價(jià)證券 2、公司債券

16、是公司依法發(fā)行的有價(jià)債券3、公司債券是集中發(fā)行 4、公司債券是定期還本付息的有價(jià)證券。公司債券與股票的異同相同： 1、作為公司的融資方式，都以公司作為發(fā)行主體，以社會公眾作為發(fā)行對象2、兩者都屬于表示投資者權(quán)利的有價(jià)證券、要式證券，具有流通性3、兩者均具有集中發(fā)行、內(nèi)容定型的標(biāo)準(zhǔn)契約的性質(zhì)。不同： 1、權(quán)利人的法律地位不同 2、權(quán)利的性質(zhì)與內(nèi)容不同 3、權(quán)力行使的先后順序不同 4、獲得權(quán)利的對價(jià)形式不同 5、投資 者承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)大小不同?？赊D(zhuǎn)換公司債券的特征與轉(zhuǎn)換 指發(fā)行人依照法定程序發(fā)行，在一定期間內(nèi)持券人可以依照事先確定的條件將債權(quán)轉(zhuǎn)為股票的公司債券。 特點(diǎn)： 1、具有債券和股票的雙重屬性 2

17、、持有人享受的轉(zhuǎn)換請求權(quán)是一種形成權(quán)3、投機(jī)性和風(fēng)險(xiǎn)性都大于普通公司債券。公司財(cái)務(wù)會計(jì)制度的特征 指公司利用貨幣價(jià)值形式組織生產(chǎn)和進(jìn)行分配、交換的必要手段。特點(diǎn)： 1、規(guī)范性 2、時(shí)效性 3、統(tǒng)一性公司盈余指公司在每個(gè)營業(yè)年度末結(jié)算時(shí)，凈資產(chǎn)超過已收到股本與累計(jì)公積金之和的余額。內(nèi)容： 1、公司營業(yè)利潤 2、公司投資利潤 3、公司營業(yè)外收支凈額公司變更的概念與特征特征： 1、公司指依法成立的公司在其存續(xù)期間，依照法律和行政法規(guī)的規(guī)定，改變公司構(gòu)成要素的法律行為。變更是公司各個(gè)構(gòu)成要素的變動2、公司變更是一種法律行為。公司變更的內(nèi)容程序 內(nèi)容： 1、公司注冊資本變更 2、公司組織形式變更 3、公

18、司章程變更 程序： 1、制定變更計(jì)劃 2、作出變更決議 3、編織資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單 4、向債權(quán)人發(fā)出通告 5、根據(jù)公司變更的事項(xiàng)與內(nèi)容修訂公司章程6、向登記機(jī)關(guān)提交變更申請公司解散的種類法律后果和清算程序 種類：自愿解散，強(qiáng)制解散 法律后果： 1、進(jìn)入清算程序，成立清算組織2、公司的權(quán)利能力受到限制3、導(dǎo)致公司被依法注銷 清算程序： 1、確定清算人 2、向債權(quán)人進(jìn)行催告 3、清算人清理公司財(cái)產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和 財(cái)產(chǎn)清單 4、清算人制訂清算方案 5、處理與清算有關(guān)的公司未了結(jié)事務(wù)6、分配剩余財(cái)產(chǎn) 7、清算終結(jié)。證券的概念與特征指記載并代表一定權(quán)利的憑證的通稱。特征： 1、證券必修依照國家法律

19、或行政法規(guī)的規(guī)定制作和簽發(fā)，證券的格式和記載的內(nèi)容必須合法 2、證券中所記載的權(quán)利與證券不可分離3、證券中記載的權(quán)利受法律保護(hù) 4、證券具有流通性 5、證券具有風(fēng)險(xiǎn)性 證券法的立法原則1、 公開公平公正原則 2、平等、資源、有償、誠實(shí)信用原則3、守法原則證券發(fā)行指證券發(fā)行人以籌集資金為目的，依法將證券出售給投資者的法律行為。證券上市 指已經(jīng)公開發(fā)行證券的發(fā)行人， 將其證券按照法定的條件和程序在證券交易所以公開的集中交易方式或者有權(quán)機(jī) 關(guān)批準(zhǔn)的其他方式進(jìn)行交易的法律行為。證券交易所 指依法設(shè)立的為證券集中交易提供場所和設(shè)施，組織和監(jiān)督證券交易，實(shí)行自律管理的法人。特征： 1、是依法設(shè)立的法人組織 2、是集中競價(jià)交易的場所 3、是具有公益性質(zhì)的社團(tuán)法人組