EPC-總承包合同拆分后的風險問題(共3頁)

1、精選優(yōu)質(zhì)文檔-傾情為你奉上EPC 總承包合同拆分后的風險問題 EPC總承包是指業(yè)主將建設(shè)工程發(fā)包給總承包單位，由總承包單位承攬整個建設(shè)工程的設(shè)計、采購、施工，并對所承包的建設(shè)工程的質(zhì)量、安全、工期、造價等全面負責，最終向建設(shè)單位提交一個符合合同約定的、合格的建設(shè)工程的承包方式。EPC是Engineering（設(shè)計）、Procurement（采購）、Construction（施工） 首字母的縮寫。EPC是設(shè)計、采購、施工的一體化，它的主要特征就是承包商負責工程的設(shè)計、采購、施工,并承擔單一責任。EPC總承包的優(yōu)點是：法律關(guān)系清晰，責任主體明確，建設(shè)單位的利益損害賠償更有保障；目標統(tǒng)一明確，設(shè)計、

2、采購、施工優(yōu)化整合，建設(shè)單位成最大受益方；工程成本、工期固定，建設(shè)單位的投資效益更有確定性；建設(shè)單位風險合理轉(zhuǎn)移，總承包商承擔更多風險；建設(shè)單位的項目管理水平要求較低，對總承包商的項目管理能力提出更高要求。正是上述原因，EPC總承包模式成為當前國際工程承包中一種被普遍采用的承包模式，目前在我國國內(nèi)的建筑、機電、煤制油等大型項目中也被廣泛采用。但EPC承包模式在國內(nèi)發(fā)展過程中，由于設(shè)計、采購、施工本身的性質(zhì)不同，再加上業(yè)主和承包商為合理避稅等需求，對EPC合同進行了拆分，即化一為多，拆分為工程設(shè)計、設(shè)備采購、材料采購、施工安裝、試運行服務等數(shù)個獨立的合同。但EPC拆分后合同的主體有兩種情況，一是

3、拆分后所有合同都是業(yè)主與總承包商簽署，二是有的合同由承包商簽署，如施工合同；有的合同由承包商的子公司簽訂，如采購合同。第一種情形中，拆分前后的合同主體一致，單一責任制沒有變化，表面上只是將一個大合同分為幾個獨立小合同，各個小合同又共同組成了大合同，但事實上，這種拆分對業(yè)主來說還是存在一定風險的。 一、工作范圍風險。理論上講，EPC拆分后，工作范圍也發(fā)生相應的拆分，即將完整的EPC合同的工作范圍，拆分成各個不同的部分，這些部分應能夠整體的構(gòu)成原來完整的工作范圍，不會存在漏項或缺項，各個部分之間不存在沖突和矛盾。但實際上拆分后合同之間很可能存在空隙、工作范圍出現(xiàn)重疊或不一致、不銜接的情況。另外，由

4、于EPC合同系非常龐大的合同體系，包括商務合同和技術(shù)附件，在拆分中，技術(shù)附件也要拆分，但是技術(shù)附件的拆分涉及非常復雜的工程技術(shù)問題，很容易出現(xiàn)拆分出的技術(shù)附件之間、技術(shù)附件與各個合同之間某一標準的描述不一致。 二、工期的風險。在EPC總承包合同中，業(yè)主只確定一個總的工期及數(shù)個里程碑工期目標，例如開工時間，中交時間、調(diào)試時間，竣工時間，用以考核承包商的工作進度，在這樣的時間表中并不明確區(qū)分設(shè)計、采購和施工之間的組織和安排，以及具體的各個工作需要的時間，因為業(yè)主只需要承包商對總體進度負責，至于如何安排工作則屬于承包商的考慮范圍，但是在EPC合同的拆分結(jié)構(gòu)中，由于設(shè)計和采購將與施工合同獨立簽訂合同，

5、因此，三者的工期不再是統(tǒng)一的時間表，承包商可能以各個合同規(guī)定的期限來抗辯中交或竣工時間，以至業(yè)主對承包商的誤期賠償可能落空。因此，如何保證各合同的工期責任，同時又不會影響承包商對工期承擔統(tǒng)一責任，是工期安排和拆分最為重要的責任。 三、責任限額的風險。在EPC總承包合同中通常設(shè)置三個方面的違約責任賠償條款，一是延誤工期賠償，一是性能考核不達標賠償，另一是關(guān)鍵人員離崗賠償。由于EPC工程建設(shè)具有很大風險，因此，在EPC工程合同都會對承包商所承擔責任設(shè)置一個最大的限額，即上述三方面的賠償總額累計不超過雙方約定的限額，一般為合同總價的10%。但是拆分后，拆分的各個合同都會設(shè)置自己的責任限額，假設(shè)與原合

6、同一致，從表面上看，似乎責任限額沒有變化，但事實上，責任限額大大縮小了，例如一項EPC總承包項目，在施工過程中發(fā)生了承包商的根本違約，導致了整個工程的停建，在EPC總承包合同中，業(yè)主可能得到的賠償最大為總額的10%，但在合同拆分后，得到的賠償?shù)目赡苤挥惺┕ず贤?0%。 四、終止的風險。在EPC總承包合同中，某一項違約導致整個合同終止，則整個合同終止，而在拆分后合同中，某一個合同終止只是該合同終止，與其他合同無關(guān)，不會導致其它合同及所有合同的終止。 如何解決EPC總承包合同拆分后出現(xiàn)的上述風險，可采用以下有兩種方式之一。 第一種是通過EPC總承包合同協(xié)議來設(shè)置。EPC總承包合同協(xié)議是一個總的統(tǒng)

7、領(lǐng)性文件，僅對工程的項目概況、合同總價、工作范圍、項目工期、合同組成文件主要條款等進行規(guī)定，對項目設(shè)計、采購、施工的具體工作不作規(guī)定。在該合同協(xié)議中增加以下條款： 1、各拆分后的合同中的獨立工作范圍共同確定了整個合同的工作范圍，各拆分合同之間應互為補充和解釋，不存在空隙。如果合同之間有不清或互相矛盾或不銜接之處，應當從合同整體及整個工作范圍的角度解釋。承包商應將以上合同作為一個整體來執(zhí)行，拆分的目的僅僅是利于合同的執(zhí)行，而不是對承包商權(quán)利、義務和責任的劃分。 2 、如果承包商在某一拆分合同項下的責任已經(jīng)超過該合同的責任限額，則允許使用其他合同未使用完的責任限額，累計不超過EPC總合同的責任限額

8、（總額的一定比例）；或約定本合同的最高責任限額以EPC總承包合同的總額的一定比例計算。 3、拆分后的任一合同的終止，將自動使得其他合同也終止。第二種方式在拆分后的各個合同中均進行規(guī)定，如在設(shè)計合同中約定，該合同中的工作范圍與其他合同工作范圍共同構(gòu)成整個合同的工作范圍，如果合同之間有不清或互相矛盾或不銜接之處，應當從合同整體及整個合同工作范圍的角度解釋；本合同的終止將自動適用其他合同；本合同限額以EPC總合同數(shù)額的一定比例最為限額。 五、稅務的風險。 EPC總承包合同拆分主要目的之一就是業(yè)主為了少繳稅或合理避稅。EPC總合同拆分后，業(yè)主與承包商就設(shè)計、采購、施工等工作分別簽訂獨立的合同，根據(jù)增值

9、稅轉(zhuǎn)型、營改增等現(xiàn)行稅法的相關(guān)規(guī)定，業(yè)主可以按設(shè)計合同和設(shè)備或材料采購合同要求承包商為其開具增值稅專用發(fā)票，從而實現(xiàn)抵扣的目的。但因為EPC拆分合同實際上仍為總合同的一個部分，拆分的目的僅僅為了避稅，其正當性和合理性值得懷疑，這種拆分很有可能被稅務機關(guān)認定為仍然一個完整的合同，其結(jié)果是，承包商可能被稅務部門重新征收營業(yè)稅，業(yè)主可能無法實現(xiàn)增值稅抵扣。 中華人民共和國營業(yè)稅暫行條例實施細則第十六條規(guī)定：“除本細則第七條規(guī)定外，納稅人提供建筑業(yè)勞務（不含裝飾勞務）的，其營業(yè)額應當包括工程所用原材料、設(shè)備及其他物資和動力價款在內(nèi)，但不包括建設(shè)方提供的設(shè)備的價款?！敝腥A人民共和國營業(yè)稅暫行條例實施細則

10、第七條規(guī)定，“納稅人提供建筑業(yè)勞務的同時銷售自產(chǎn)貨物的行為，應當分別核算應稅勞務的營業(yè)額和貨物的銷售額，其應稅勞務的營業(yè)額繳納營業(yè)稅，貨物銷售額不繳納營業(yè)稅?！?根據(jù)上述規(guī)定，從事建筑業(yè)務的，應當繳納營業(yè)稅，營業(yè)額包括工程所用原材料、設(shè)備及其他物資和動力價款在內(nèi)，但建設(shè)方提供設(shè)備的價款以及承包商自產(chǎn)的設(shè)備及材料的價款不在營業(yè)稅的營業(yè)額范圍內(nèi)。但在EPC總承包項目中，承包商往往是非生產(chǎn)企業(yè)，所提供的設(shè)備、材料大多是外購的。因此，如屬于外購，承包商提供的設(shè)備材料的價款均應計入營業(yè)稅的應稅營業(yè)額內(nèi)，統(tǒng)一征收營業(yè)稅。 同時，中華人民共和國增值稅暫行條例第十條規(guī)定：“下列項目的進項稅額不得從銷項稅額中抵扣：（一）用于非增值稅應稅項目、免征增值稅項目、集體福利或者個人消費的購進貨物或者應稅勞務”。因EPC總承包項目營業(yè)稅應稅項目，屬于非增值稅應稅項目，依據(jù)該條規(guī)定，其設(shè)備和材料的進項稅額不得抵扣，業(yè)主可能無法實現(xiàn)其拆分的目的。 EPC總