要式合同與不要式合同差別

1、要式合同與不要式合同差別一、要式合同1. 概念：是指必須按照法定的形式或手續(xù)訂立的合同。不要式 合同是法律上不要求按特定的形式訂立的合同。現(xiàn)代資本主義社會(huì)，商品交換關(guān)系高度發(fā)達(dá)，如果無(wú)論訂立什 么合同，都要采用一套復(fù)雜的法律形式， 就會(huì)給資本主義社會(huì)的經(jīng)濟(jì) 活動(dòng)造成人為的障礙。因此，當(dāng)代資本主義各國(guó)的法律，在合同形式 問(wèn)題上，都采取“不要式原則” (Principleofinformality) ，只是對(duì) 某些合同才要求必須按照法律規(guī)定的特定形式來(lái)訂立。 但這種要式合 同一般為數(shù)甚少，是屬于例外情況。2. 要式合同的作用在于： (1) 作為合同生效的要件 ; 即合同如果 不依法定形式訂立，就不

2、能發(fā)生法律上的效力，該合同無(wú)效。 2 作為證明合同存在及內(nèi)容的證據(jù)。 即合同雖然沒(méi)按法定形式訂立， 但 合同并非無(wú)效，只是不能強(qiáng)制執(zhí)行，在發(fā)生訴訟時(shí)，必須以法律規(guī)定 的形式(如書(shū)面形式、公證人 ) 。二、 要式合同和不要式合同 根據(jù)法律對(duì)合同的形式是否有特定要求，可將合同分為要式合 同與不要式合同。 要式合同， 是指根據(jù)法律規(guī)定必須采取特定形式的 合同。對(duì)于一些重要的交易， 法律常要求當(dāng)事人必須采取特定的方式 訂立合同。例如， 中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同必須由審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，合同 方能成立。不要式合同， 是指當(dāng)事人訂立的合同依法并不需要采取特 定的形式，當(dāng)事人可以采取口頭方式，也可以采取書(shū)面形式。除法

3、律 有特別規(guī)定以外，合同均為不要式合同。根據(jù)合同自由原則，當(dāng)事人 有權(quán)選擇合同形式， 但對(duì)于法律有特別的形式要件規(guī)定的， 當(dāng)事人必須遵循法律規(guī)定。要式合同與不要式合同的區(qū)別實(shí)際上是一個(gè)有關(guān)合同成立與生 效的條件問(wèn)題。若法律規(guī)定某種合同必須經(jīng)過(guò)批準(zhǔn)或登記才能生效，則合同未經(jīng)批準(zhǔn)或登記便不生效 ; 若法律規(guī)定某種合同必須采用書(shū)面 形式合同才成立，則當(dāng)事人未采用書(shū)面形式時(shí)合同便不成立，如合 同法第 32 條規(guī)定：“當(dāng)事人采用合同書(shū)形式訂立合同的，自雙方 當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)合同成立?！比⒁胶贤c不要式合同的區(qū)別 區(qū)別在于，是否應(yīng)以一定的形式作為合同成立或生效的條件。法律關(guān)于形式要件是屬于成立要件

4、還是生效要件的規(guī)定， 應(yīng)根據(jù)法律 規(guī)定的涵義及合同的性質(zhì)來(lái)確定。 例如合同法第 32 條規(guī)定：“當(dāng) 事人采用合同書(shū)形式訂立合同的， 自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)合同 成立?！笨梢?jiàn)，法律對(duì)這種合同的形式要件的規(guī)定屬于成立要件而非 生效要件的規(guī)定。 在這種情況下， 當(dāng)事人未根據(jù)法律的規(guī)定采用一定 的形式，則合同不能成立：但有時(shí)法律規(guī)定的形式要件屬于生效要件，當(dāng)事人不依法采用一定形式， 則已成立的合同不能生效。 例如擔(dān)保法 規(guī)定，抵押合同依法應(yīng)登記而不登記的，則不能產(chǎn)生法律效力，因此 形式要求屬于生效要件。 當(dāng)然對(duì)于不要式合同而言， 可由當(dāng)事人自由 決定合同形式，無(wú)論采取何種形式，均不影響合同的成立和

5、生效。合同分為要式合同和不要式合同，不要式合同是相對(duì)于要式合 同的法律概念。是指當(dāng)事人訂立的合同依法并不需要采取特定的形式，當(dāng)事人可以米取口頭方式，也可以米取書(shū)面方式。不要式合同米取不 特定的形式不影響合同的成立和生效。遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議等就屬于要式合 同，民間借款合同就屬于不要式合同。 要式與不要式合同的區(qū)別在于 某些法律和行政法規(guī)對(duì)合同的形式要求會(huì)影響合同的生效?！静灰胶贤某闪ⅰ咳绻煞ㄒ?guī)、當(dāng)事人對(duì)合同的形式、 程序沒(méi)有特殊要求，則承諾生效時(shí)，合同成立。一般情況下，承諾生 效的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人 的主營(yíng)業(yè)地為合同成立的地點(diǎn)；沒(méi)有主營(yíng)業(yè)地的，其經(jīng)常居住地

6、為合 同成立的地點(diǎn)。當(dāng)事人另有約定的，按照其約定?！疽胶贤c不要式合同的區(qū)別】要式合同與不要式合同的區(qū) 別在于某些法律和行政法規(guī)對(duì)合同的形式要求會(huì)影響合同的生效。遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議等就屬于要式合同，民間借款合同就屬于不要式合同。例 如：購(gòu)房合同，為書(shū)面形式，擔(dān)保合同必須采取書(shū)面形式，只有具備 了這種形式合同才能正式成立。第二種情況是合同必須經(jīng)有關(guān)部門(mén)批 準(zhǔn)合同才能生效。例如：中外合資經(jīng)營(yíng)合同，合作經(jīng)營(yíng)合同，當(dāng)事人 雙方不僅要采取書(shū)面形式，而且必須接受經(jīng)貿(mào)部的批準(zhǔn)合同才能成立；股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，不僅要有書(shū)面合同，還必須經(jīng)股東會(huì)同意且報(bào)工商局 登記備案后才能生效。要式合同根據(jù)不同的法律規(guī)定具有不同的法律

7、效力。有的要式合同，不具備法定形式則合同不成立。如專(zhuān)利轉(zhuǎn)讓合 同必須采用書(shū)面形式才能成立；有的要式合同，不具備法定形式只是 不生效或不能向法院訴請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行。如我國(guó)經(jīng)濟(jì)合同法第 3 條規(guī) 定，經(jīng)濟(jì)合同除即時(shí)清結(jié)者外，應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式。但書(shū)面形式并非 該類(lèi)合同的成立要件，末采用書(shū)面形式，合同也并非絕對(duì)無(wú)效，只要 有證據(jù)證明合同的成立和生效， 該合同應(yīng)為有效合同。 這時(shí)的合同書(shū) 面形式僅具有證據(jù)法上的效力。【劃分要式合同和不要式合同的法律意義】要式合同與不要式 合同的區(qū)別在于，是否應(yīng)以一定的形式作為合同成立或生效的條件。法律關(guān)于形式要件是屬于成立要件還是生效要件的規(guī)定， 應(yīng)根據(jù)法律 規(guī)定的涵義及合同的性質(zhì)來(lái)確定。 例如合同法第 32 條規(guī)定：“當(dāng) 事人采用合同書(shū)形式訂立合同的， 自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)合同 成立?！笨梢?jiàn)，法律對(duì)這種合同的形式要件的規(guī)定屬于成立要件而非 生效要件的規(guī)定。在這種情況下， 當(dāng)事人未根據(jù)法律的規(guī)定采用一定 的形式，則合同不能成立：但有時(shí)法律規(guī)定的形式要件屬于生效要件，當(dāng)事人不依法采用