離婚案件中涉股財產(chǎn)的認定與分割的若干問題

1、離婚案件中涉股財產(chǎn)的認定與分割的若干問題 摘要離婚案件中夫妻共同股權(quán)的認定和分割是司法實務(wù)的一個重要課題。夫妻共同股權(quán)既有股權(quán)的共同特征，又有其特殊性。夫妻共同股權(quán)的認定應(yīng)當(dāng)堅持婚姻法第17條及司法解釋規(guī)定的夫妻共同財產(chǎn)認定的基本原則，同時還應(yīng)當(dāng)從股權(quán)投資的延續(xù)性、婚姻倫理等方面來認定股權(quán)及股利的歸屬。夫妻共同股權(quán)的分割既應(yīng)當(dāng)遵守婚姻法的規(guī)則，還應(yīng)當(dāng)受公司法、企業(yè)法相關(guān)規(guī)則的制約。關(guān)健詞 離婚 股權(quán) 夫妻共同股權(quán) 認定 分割隨著我國社會主義市場經(jīng)濟的發(fā)展, 個體私營經(jīng)濟的迅猛發(fā)展和證券市場的不斷完善, 使個人持有股權(quán)成為經(jīng)濟生活中普遍存在的現(xiàn)象，使我國夫妻共同財產(chǎn)的認定和分割也日益復(fù)雜化。修訂

2、后的婚姻法及有關(guān)的司法解釋, 完善了我國的夫妻財產(chǎn)制度, 對夫妻財產(chǎn)的認定、分割進行了詳盡、具體的規(guī)定, 但遺撼的是對于夫妻關(guān)系存續(xù)期間股權(quán)的認定及分割仍不明確, 是目前困擾司法實務(wù)的一個難點問題。一、股權(quán)和夫妻共同股權(quán)的性質(zhì)股權(quán)是一項獨立的民事權(quán)利。股東遵循公司法的相關(guān)規(guī)定，以轉(zhuǎn)移出資財產(chǎn)的所有權(quán)為對價,取得股份有限公司的股票和有限責(zé)任公司的出資證明書，因此，股權(quán)的取得首先具有法定性。其次，股權(quán)劃分為財產(chǎn)性權(quán)利(包括分紅權(quán)、新股優(yōu)先購買權(quán)、剩余財產(chǎn)分配權(quán)、股份轉(zhuǎn)讓權(quán)等) 和公司事務(wù)參與權(quán)(包括表決權(quán)、召開臨時股東會的請求權(quán)、對公司文件的查閱權(quán)等) ，所以，股權(quán)的權(quán)能是綜合的,它們共同構(gòu)筑起股

3、權(quán)這一整體權(quán)利。1再次，股權(quán)存在盈利性與風(fēng)險性。股東可以通過持有股權(quán)而獲得公司利潤分紅和剩余財產(chǎn)的分配，同時股權(quán)的盈利性受各種因素的影響而處于變化之中，如果在公司破產(chǎn)的情況下，股權(quán)應(yīng)當(dāng)以出資額為限為公司承擔(dān)責(zé)任,從而決定了股權(quán)是具有風(fēng)險性的。第四，股份可以依法轉(zhuǎn)讓，從而決定股權(quán)具有流轉(zhuǎn)性，但公司法和證券法同時規(guī)定了特定主體股份轉(zhuǎn)讓的限制性。從婚姻法及其解釋看，夫妻共同股權(quán)不僅包括公司法意義上的股權(quán)，還包括合伙、股份合作、個人獨資等意義上的投資份額，其除受公司法、證券法、企業(yè)法等法律規(guī)制外，還受婚姻法的規(guī)制，指的是婚姻關(guān)系存續(xù)期間, 是夫妻一方或雙方獲得的股權(quán)或者一方或雙方用夫妻共同財產(chǎn)投資合伙

4、、股份合作制企業(yè)、公司而獲得的股權(quán)。夫妻共同股權(quán)除具有一般股權(quán)的共性基本特征之外, 還具有自身獨特的法律特征:首先, 夫妻共同股權(quán)的主體具有夫妻身份。其次, 夫妻共同股權(quán)形成于婚姻關(guān)系存續(xù)期間，是在婚姻期間夫妻用共同財產(chǎn)投資形成的, 或者是夫妻一方或雙方因繼承、受遺贈、受贈與、債轉(zhuǎn)股、配股、行使股票期權(quán)等方式形成的，雙方另有約定或法律另有規(guī)定的除外 。再次, 根據(jù)婚姻法第17 條的規(guī)定, 除當(dāng)事人另有約定或法律另有規(guī)定外, 婚姻關(guān)系存續(xù)期間夫妻一方或雙方用夫妻共同財產(chǎn)投資所得的原始股權(quán)及一方或雙方所得的繼受股權(quán), 都屬于共同財產(chǎn)。第四, 雖然合伙、股份合作制企業(yè)、有限責(zé)任公司中的股份, 可以為

5、夫妻共同擁有, 但依“股份不可分原則”,2 在行使此種夫妻共同股權(quán)時, 只能作為一個整體由顯名一方行使; 雙方均是顯名人的, 各自行使其享有的夫妻共同股權(quán)份額。夫妻共有的股票也只能由顯名的一方行使，雙方均是顯名人的, 各自行使其享有的夫妻共同股權(quán)份額。二、夫妻關(guān)系存續(xù)期間股權(quán)的認定世界各國婚姻法大都將婚前財產(chǎn)認定為個人財產(chǎn)。例如, 德國民法典第1363 條規(guī)定:“丈夫的財產(chǎn)和妻子的財產(chǎn)不成為婚姻雙方的共同財產(chǎn);此規(guī)定也適用于婚姻一方在結(jié)婚后所取得的財產(chǎn)?！比毡久穹ǖ涞?62 條規(guī)定:“夫妻一方在結(jié)婚前就有的財產(chǎn)作為特有財產(chǎn)?！?3修訂后的婚姻法, 將夫妻財產(chǎn)制度分為約定財產(chǎn)制、法定財產(chǎn)制和個人

6、特有財產(chǎn)制三種。我國婚姻法第13 條規(guī)定:“夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)歸夫妻共同所有,雙方另有約定的除外?！边@種婚后所得共同所有制度是我國的法定夫妻財產(chǎn)制,在此基礎(chǔ)上對婚前財產(chǎn)和婚后所得加以區(qū)分,確認不同的所有權(quán)。 4對于夫妻關(guān)系存續(xù)期間取得的股權(quán), 夫妻雙方可以通過約定為夫妻共同所有或各自所有。在夫妻雙方?jīng)]有約定的情況下, 適用法定財產(chǎn)制, 這時就要針對不同的情形, 對股權(quán)的歸屬作具體分析：1. 股權(quán)作為夫妻共同財產(chǎn)的法定情形?；橐龇ǖ?7 條將夫妻共同財產(chǎn)的范圍限制在夫妻雙方在婚后取得的勞動收入和其他合法收入, 主要包括: (1) 一方的工資、獎金所得；(2) 生產(chǎn)、經(jīng)營的收益；(3

7、) 知識產(chǎn)權(quán)的收益, 且只能是已經(jīng)取得的收益；(4) 繼承或受贈的財產(chǎn), 但被繼承人或者贈與人明確表示遺產(chǎn)是由一方繼承或者財產(chǎn)是贈與夫妻一方的除外；(5) 其他應(yīng)當(dāng)歸夫妻共同所有的財產(chǎn)。因此婚姻關(guān)系存續(xù)期間夫妻一方或雙方基于以上任一途徑取得的股權(quán), 應(yīng)屬于夫妻共同財產(chǎn)。所謂婚姻存續(xù)期間應(yīng)從男女雙方婚姻登記之日即領(lǐng)取結(jié)婚證書之日算起, 不論雙方是否開始共同生活, 自登記之日起雙方所取得的財產(chǎn)都屬于夫妻共同財產(chǎn)。2. 股權(quán)屬于個人特有財產(chǎn)的情形。根據(jù) 2001 年12 月24 日最高人民法院下發(fā)關(guān)于適用中華人民共和國婚姻法若干問題的解釋(一) 第19 條明確規(guī)定: “婚姻法第18 條規(guī)定為夫妻一方

8、的所有財產(chǎn), 不因婚姻關(guān)系的延續(xù)而轉(zhuǎn)化為夫妻共同財產(chǎn), 但當(dāng)事人另有約定的除外?！睋?jù)此, 個人婚前財產(chǎn)除非夫妻雙方約定婚前的個人財產(chǎn)在婚后為共同所有, 否則不能轉(zhuǎn)化為夫妻共同財產(chǎn), 所以通過婚前個人財產(chǎn)所取得的股權(quán)也就并不當(dāng)然地轉(zhuǎn)化為夫妻共同財產(chǎn)。同時，由于財產(chǎn)的存在形式是可變的, 財產(chǎn)存在形式的變化并不影響財產(chǎn)的歸屬。所以個人財產(chǎn)的存在形式如果發(fā)生變化, 只要個人財產(chǎn)的所有人有證據(jù)證明, 其擁有的股權(quán)是由其婚前個人財產(chǎn)轉(zhuǎn)換而來的, 該股權(quán)當(dāng)然是夫妻一方的個人特有財產(chǎn)。因此, 在夫妻關(guān)系存續(xù)期間由夫或妻個人特有財產(chǎn)所取得的股權(quán), 只是個人財產(chǎn)所有權(quán)形式的轉(zhuǎn)化, 而不影響其所有權(quán)的歸屬, 該部分

9、財產(chǎn)仍應(yīng)歸夫或妻個人所有。3. 婚前個人股權(quán)在婚姻存續(xù)期間取得收益的性質(zhì)認定。公司按公司法和公司章程的有關(guān)規(guī)定, 按股東出資額從公司可分配的利潤中向股東支付股利。股利的分配通常采取現(xiàn)金和股票的形式, 現(xiàn)金即通常所說的紅利, 股票分配則是指送配股或轉(zhuǎn)配股, 是公司將紅利折算成股份送給股東或?qū)⒓t利折算成一定股份以一定價格配售給股東, 這種形式是公司擴張股本的行為, 也是股東將所獲利益再投資的行為。這種股權(quán)收益的歸屬現(xiàn)行婚姻法沒有明確規(guī)定。如果依從物隨主物的民法原理，股利作為股份的孳息的歸屬應(yīng)當(dāng)隨股份的歸屬，即股份的歸屬決定股利的歸屬，無論是婚前還是婚后取得。但從常理講，婚后股利的取得是因為一方經(jīng)營

10、、生產(chǎn)或努力取得，從維護婚姻誠信、穩(wěn)定的立法原則以及夫妻榮辱與共的基本家庭道德標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)當(dāng)認定為夫妻共同生產(chǎn)經(jīng)營或努力取得的財產(chǎn)，視為夫妻共同財產(chǎn)。筆者認為，婚姻存續(xù)期間取得的股利, 在夫妻沒有約定的情況下, 就是婚姻關(guān)系存續(xù)期間夫妻一方取得的財產(chǎn)收入。這種通過投資取得的增值或收益應(yīng)歸夫妻共同所有, 本金當(dāng)然仍歸個人所有；如果用婚前財產(chǎn)投資虧損, 按婚姻法的有關(guān)規(guī)定, 則該部分損失由原財產(chǎn)所有人的配偶一方承擔(dān)。合伙企業(yè)、股份合作企業(yè)、獨資企業(yè)有投資份額也同樣適用這一規(guī)則。三、夫妻共同股權(quán)的分割方法基于意思自治原則, 夫妻可以協(xié)商的方式分割共同股權(quán)，如果夫妻協(xié)商不成,按照夫妻共同股權(quán)的分割進行分割

11、。無論協(xié)議分割還是依法分割, 除符合婚姻法、繼承法的規(guī)定外, 還必須考慮夫妻共同股權(quán)的類型、特性及公司法、合伙企業(yè)法、證券法以及相關(guān)司法解釋、行政法規(guī)和合伙協(xié)議、公司章程等約定或規(guī)定。1、有限責(zé)任公司共同股份的分割以夫妻一方的名義所持有的有限責(zé)任公司的出資證明書,是證據(jù)證券。它是證明股東出資和享有股權(quán)的憑證,既不能公開發(fā)行,也不能上市流通。有限責(zé)任公司是典型的人資兩合公司。我國公司法第35 條規(guī)定: “股東間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或部分股份出資。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資時, 必須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意; 不同意轉(zhuǎn)讓的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的出資。如果不購買轉(zhuǎn)讓的出資, 視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的出

12、資, 在同等條件下, 其他股東有優(yōu)先購買權(quán)?！睋?jù)此, 如果夫妻雙方均是該公司的股東, 雙方可以根據(jù)各自所持有的股份數(shù)額協(xié)議維持現(xiàn)狀或分割差額，也可以依法院判決認定，其他股東無須行使優(yōu)先購買權(quán)。如果只有一方是公司股東, 可協(xié)商或判決股份歸屬股東方所有,同時給予另一方相當(dāng)于該股份價值一半的補償；協(xié)議或判決股份歸非股東一方所有或雙方折半共享的, 則必須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意。并且, 在同等條件下, 其他股東較非股東配偶一方有優(yōu)先購買的權(quán)利。2. 以夫妻一方名義所持有的股份有限公司的不記名股票,是證權(quán)證券。由于該種股票并不記載有股東姓名,轉(zhuǎn)讓時受限制較小,只須在證券交易所交付股票即可完成股權(quán)的轉(zhuǎn)讓,因而

13、這種股權(quán)的分割方法較簡便。3. 以夫妻一方名義所持有的股份公司的記名股票,是身份性很強的一種股權(quán)記載形式,因股權(quán)持有者身份的不同劃分為資格股和普通股，分割方法也不同。(1) 資格股。發(fā)起人持有的記名股票屬于資格股。對此, 公司法第47 條規(guī)定:“發(fā)起人所持有的本公司股份自公司成立之日起三年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓?！边@意味著如果夫妻雙方離婚時公司成立尚未滿三年,那么作為發(fā)起人的夫妻一方所持有的記名股票是不可轉(zhuǎn)讓的。所以在分割該股權(quán)利益時,只能由持有方繼續(xù)享有該股權(quán),而給另一方以適當(dāng)?shù)慕?jīng)濟補償。另外,公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理所持有的股票也屬于資格股,如果夫妻一方持有該種股票,依照公司法第47 條第2 款的規(guī)定,

14、在任職期間不得轉(zhuǎn)讓,具體的分割方法與發(fā)起人持股的情形相同。（2）不清潔股。根據(jù)我國擔(dān)保法第78 條第2 款的規(guī)定, 不清潔股票因設(shè)定質(zhì)權(quán)而禁止轉(zhuǎn)讓。此部分股票也只能維持原狀, 并給予沒有持股或少持股方以相應(yīng)的折價補償。(3)普通股。 股權(quán)的某些記載形式諸如出資證明書、記名股票等要求記錄股東姓名,并以此作為行使財產(chǎn)性權(quán)利和公司事務(wù)參與權(quán)的依據(jù),而在實踐中為了便于各項權(quán)利的行使,股東姓名處往往載錄一人的姓名。因此,僅通過股權(quán)記載形式往往難以判斷其財產(chǎn)的屬性。如果籠統(tǒng)地認定為個人財產(chǎn),則對另一方的利益存在嚴重的保護不足。為了使夫妻雙方的財產(chǎn)權(quán)得以平等保護,貫徹“夫妻雙方對共同所有的財產(chǎn)有平等處分權(quán)”

15、的原則,需要明確舉證責(zé)任,應(yīng)由股權(quán)載名的夫妻一方證明系個人財產(chǎn)出資取得該股權(quán),否則應(yīng)認定為“共有”股權(quán)。4. 合伙共同股份的分割合伙是人合性企業(yè)。根據(jù)最高人民法院關(guān)于人民法院審理離婚案件處理財產(chǎn)分割問題的若干意見第9 條規(guī)定，一方以夫妻共同財產(chǎn)與他人合伙經(jīng)營的, 合伙股份宜判歸作為合伙人的夫或妻所有, 對另一方給予合伙財產(chǎn)價值一半的補償。根據(jù)合伙企業(yè)法第21 條的規(guī)定, 如取得其他合伙人一致同意, 也可以由夫妻協(xié)議或由人民法院判決歸非合伙人一方所有或雙方折半共享。如將全部股份歸非合伙人一方所有, 合伙人一方應(yīng)當(dāng)?shù)玫较喈?dāng)于該合伙財產(chǎn)價值一半的補償。對于夫妻雙方都是合伙人的,如夫妻一方不愿意繼續(xù)充當(dāng)合伙人而轉(zhuǎn)讓股份時, 另一方作為合伙人依照合伙企業(yè)法第22 條的規(guī)定享有優(yōu)先購買權(quán)。在一方轉(zhuǎn)讓股份時, 另一方擁有的股份應(yīng)當(dāng)同時估價, 然后將轉(zhuǎn)讓股份的價金與股份估價的價金相比較, 分割價金的差額部分。5. 股份合