蔣志培面臨加入WTO的大陸商標權(quán)民事司法保護

1、面臨加入WTO的大陸商標權(quán)民事司法保護1 蔣志培2 各位理事， 各位來賓， 女士們、先生們： 作為最高人民法院審判知識產(chǎn)權(quán)案件的法官，我很高興在這個具有重要意義的會議上，簡要向諸位介紹人民法院對商標權(quán)進行民事司法保護的情況。 大陸對商標權(quán)的民事保護，是在人民法院深入進行司法改革，強調(diào)嚴肅、公正和公平執(zhí)法，為大陸改革開放、進行社會主義市場經(jīng)濟建設(shè)提供可靠司法保障的背景下開展的。也是在大陸面臨加入世界貿(mào)易組織，對商標權(quán)的保護按照世界貿(mào)易組織Trips協(xié)議規(guī)定不斷提高執(zhí)法水平的情況下發(fā)展的。由于“入世”越來越接近，大陸法官們正在召開一系列研討會、培訓班，學習研討世界貿(mào)易組織的法律制度，結(jié)合本國的情況

2、，規(guī)劃和明確大陸法院對我國入世后的司法應對措施。在此方面，很有必要與同行們進行交流。 大陸法官一般認為，對商標權(quán)的民事司法保護，是指對商標權(quán)通過司法途徑進行保護，即由享有商標權(quán)的權(quán)利人向法院對侵權(quán)人提起民事訴訟，以追究侵權(quán)人的民事法律責任，使當事人的合法權(quán)益依法得到切實的保護。 大陸商標權(quán)司法保護（刑事、民事和行政）的范圍和水平基本與知識產(chǎn)權(quán)國際條約規(guī)定的范圍和水平相同，并且將會受到與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議等國際公約的積極影響。入世后受到WTO規(guī)則的約束。 大陸法院主要依照國家成文的法律審判案件，同時審判又受到最高人民法院公布的司法解釋、判例及法官們總結(jié)的審判經(jīng)驗的影響。因此在大陸法院起訴或應

3、訴應當特別注意國家頒布的商標權(quán)法律、法規(guī)和最高人民法院的司法解釋；同時在法庭上有力的舉證和有理有據(jù)地言詞陳述、辯論也十分重要。這是在掌握了法律依據(jù)以后幫助法官明辨事實的中心環(huán)節(jié)。 近年來，各級人民法院依法受理并及時審結(jié)了一批商標權(quán)案件。但相較比審判專利、著作權(quán)等其他類知識產(chǎn)權(quán)糾紛案件為少。據(jù)統(tǒng)計，據(jù)1987年至1991年的司法統(tǒng)計，人民法院受理商標侵權(quán)案件521件，受理專利糾紛案件779件，受理技術(shù)合同糾紛案件5185件，受理著作權(quán)案件689件。自1996年1月至1998年6月，人民法院共受理一審知識產(chǎn)權(quán)民事案件9531件，審結(jié)9018件1，其中，受理專利糾紛案件2948件，審結(jié)2642件；受

4、理商標糾紛案件858件，審結(jié)780件；受理著作權(quán)糾紛案件1126件，審結(jié)1105件；受理技術(shù)合同糾紛案件2720件，審結(jié)2678件；受理侵犯商業(yè)秘密和其他知識產(chǎn)權(quán)糾紛案件1879件，審結(jié)1813件。1996年1月至1998年6月共受理知識產(chǎn)權(quán)刑事案件435件，審結(jié)427件。每年受理約500件左右。結(jié)案率在90以上。 受理的商標權(quán)案件具有以下特點：一是案件相對集中發(fā)生在經(jīng)濟、文化比較發(fā)達的地區(qū)和城市，地區(qū)間收案數(shù)量不平衡、差別較大；二是收案總量仍呈穩(wěn)定上升趨勢，其中侵權(quán)案件所占比例突出；三是案件涉及的法律關(guān)系復雜，侵權(quán)與權(quán)屬糾紛及合同糾紛并存，原、被告所持知識產(chǎn)權(quán)發(fā)生沖突，既有不同法律責任競合，

5、又有多種法律責任并存，集團訴訟增多；四是境內(nèi)外不法侵權(quán)者相互勾結(jié)，假冒行為國際化。一些境外不法行為人對境內(nèi)人員或欺騙或合謀，設(shè)立地下生產(chǎn)線，或直接大量走私侵權(quán)復制品，大肆侵權(quán)，又破壞了大陸知識產(chǎn)權(quán)市場的秩序。上述特點給商標權(quán)司法保護帶來了復雜性和艱巨性。 針對商標權(quán)領(lǐng)域中的假冒、未經(jīng)許可使用、違約等故意侵害商標權(quán)，破壞市場秩序的侵權(quán)行為，中國法院加大了對包括商標權(quán)的知識產(chǎn)權(quán)司法保護的力度。除刑事、行政審判措施外，主要依照民法通則、商標法的規(guī)定，發(fā)揮民事責任懲罰與補償相結(jié)合的特有功能，全面追究侵權(quán)人的民事責任，使知識產(chǎn)權(quán)得到最終切實的保護。 依照法律規(guī)定，商標權(quán)受到侵犯其民事司法救濟的方式主要有

6、：責令停止侵害；消除影響；公開賠禮道歉；恢復名譽；賠償損失等。上述方式可以單獨適用，也可以合并適用。對其他嚴重侵權(quán)行為，除承擔民事責任外，人民法院視案情可以采取收繳非法所得、罰款等民事制裁措施。 法官們注意到，停止侵權(quán)和賠償損失是法律規(guī)定的諸項民事責任形式的核心與關(guān)鍵環(huán)節(jié)，也是受害人提起民事訴訟的根本利益所在。大陸法官將一般民事侵權(quán)法的成功經(jīng)驗運用于商標權(quán)訴訟，遇有需要停止侵害、排除妨礙、消除危險的情況時，大陸法院根據(jù)當事人的申請或者依職權(quán)先行作出裁定。這就意味著，在商標權(quán)訴訟中，法官不但可以作出類似“永久性侵權(quán)禁令”的判決，也可以在訴訟中包括受害人起訴時作出立即付諸執(zhí)行類似“臨時性禁令”的裁

7、定。甚至在侵權(quán)的預備階段，就可以裁定消除此種侵權(quán)危險。 根據(jù)法律和最高人民法院司法解釋的規(guī)定，商標權(quán)損害賠償數(shù)額的計算方法主要有三種：一是以商標權(quán)權(quán)利人因侵權(quán)所受到的實際損失作為標準計算賠償額；二是以侵權(quán)人的非法獲利作為標準計算賠償額；三是以不低于受到侵犯的商標權(quán)公平合理的使用費或轉(zhuǎn)讓費作為標準計算賠償額。此外，中國法官在審判商標權(quán)侵權(quán)案件實踐中還創(chuàng)造、積累了其他一些賠償?shù)挠嬎惴椒āＨ缭谏虡饲謾?quán)損失計算中，以侵權(quán)產(chǎn)品的數(shù)量乘以商標權(quán)人生產(chǎn)每件正牌產(chǎn)品的合理利潤之積作為損失賠償額。特別值得一提的，是借鑒國際“法定賠償”的經(jīng)驗，對權(quán)利人受到損害，但其受到的損失和侵權(quán)人獲利都難以查清的，實行按預定的

8、數(shù)額幅度為標準進行賠償。定額賠償?shù)姆日莆赵谌嗣駧?0萬元以下，具體數(shù)額由人民法院根據(jù)被侵害的權(quán)利的類型、評估價值、侵權(quán)持續(xù)時間、權(quán)利人因侵權(quán)所受到的商譽損害等因素在幅度內(nèi)確定。大陸法官還在一定條件下，將調(diào)查、制止、消除侵權(quán)行為的費用與合理的律師費計算進了賠償范圍。 大陸法官通過司法實踐完善和豐富了商標權(quán)侵權(quán)理論，高度重視過錯推定原則在確定侵權(quán)者民事賠償責任中的運用。在商標權(quán)侵權(quán)案件審理中逐步形成以下共識：1）對于權(quán)利人要求停止侵權(quán)的，只要行為人實施了法律規(guī)定禁止的侵權(quán)行為，權(quán)利人不必證明行為人實施侵權(quán)行為的主觀過錯，法官也不必考慮行為人是否有過錯，即可作出停止侵權(quán)先予執(zhí)行的裁定或停止侵權(quán)的實

9、體判決。2）對于商標權(quán)人要求行為人承擔損害賠償?shù)让袷仑熑蔚?，只要證明行為人實施了法律規(guī)定禁止的侵權(quán)行為，即一般推定行為人主觀上具有過錯；沒有相反的證明抗辯的，即判令其承擔損害賠償?shù)让袷仑熑巍?）銷售者對于不得銷售侵權(quán)復制、假冒品等，依照法律、法規(guī)、規(guī)章或當事人的合同約定，負有注意義務，（對進價不合理的、來源不正當?shù)牡惹闆r應當能夠識別）在其實施了銷售侵權(quán)物品行為后，其主觀上具有輕過失即應承擔相應的民事責任，還應當提供進貨渠道等情況，否則由其承當全部的法律責任。4）對于被權(quán)利人有事實根據(jù)的警告后仍繼續(xù)銷售侵權(quán)品的，應當承擔故意侵權(quán)責任。5）對于實施了商標權(quán)法禁止實施的行為，確有證據(jù)證明行為人是無辜

10、的，在一定條件下，法官仍可以判令其返還不當?shù)美?，或者適當?shù)亩~賠償，或者兩者并處。 隨著商標法的修改，民事司法保護的措施進一步得到了加強： 1、人民法院將受理一些有爭議的民事賠償商標權(quán)糾紛案件，是唯一的審判民事賠償案件的國家機關(guān)。行政機關(guān)不在對民事賠償糾紛進行決定； 2、在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下，商標注冊人或者利害關(guān)系人可以在起訴前向法院申請證據(jù)保全，法院受理后48小時內(nèi)作出裁定，并立即開始執(zhí)行；（擔保與15日不起訴的后果） 3、商標注冊人或利害關(guān)系人有證據(jù)證明他人正在實施或者即將實施侵犯其注冊商標專用權(quán)的行為，如不及時制止，將會使其合法權(quán)益受到難以彌補的損害的，可以在起訴前向法

11、院申請采取責令停止有關(guān)行為和財產(chǎn)保全的措施； 4、侵犯商標專用權(quán)的賠償數(shù)額，為侵權(quán)人在侵權(quán)期間因侵權(quán)所獲得的利益，或者被侵權(quán)人在被侵權(quán)期間被侵權(quán)所受到的損失，包括被侵權(quán)人為制止侵權(quán)行為所支付的合理開支；所得利益或者所受損失難以確定的，由法院根據(jù)侵權(quán)行為的情節(jié)判決給予50萬元以下的賠償。銷售不知道是侵權(quán)商品的，不能證明該商品是自己合法取得的并說明提供者的，承擔賠償?shù)让袷仑熑巍?5、構(gòu)成刑事犯罪的，附帶民事責任。 這些都將被明確規(guī)定在商標法中。 在執(zhí)行國家實體法的同時，大陸法院還設(shè)立專門審判機構(gòu)、完善訴訟程序等，保障商標權(quán)民事司法保護執(zhí)法公正。 近幾年來，中國法院在建立專門審理知識產(chǎn)權(quán)案件的審判庭

12、方面作了積極的努力。目前，已有北京、上海、天津、廣東等十多個省、直轄市高級人民法院，及一批城市的中級人民法院成立了知識產(chǎn)權(quán)審判庭，有的地處高科技經(jīng)濟開發(fā)區(qū)的基層人民法院，也成立了知識產(chǎn)權(quán)審判庭，專門審理包括商標權(quán)的知識產(chǎn)權(quán)案件和技術(shù)合同案件。最高法院也于1996年10月成立了知識產(chǎn)權(quán)審判庭。2000年10月最高法院再次加強了知識產(chǎn)權(quán)庭（民三庭）的機構(gòu)和法官力量。未成立知識產(chǎn)權(quán)審判庭的地區(qū)法院也逐步將知識產(chǎn)權(quán)審判業(yè)務集中在一個審判庭，并由專業(yè)合議庭負責承辦。這標志大陸商標民事審判工作已走上了專業(yè)化的道路。 大陸法院為了提高商標權(quán)司法保護的執(zhí)法水平，根據(jù)此類案件絕對數(shù)量仍然相對較少的情況，除少數(shù)已

13、經(jīng)成立知識產(chǎn)權(quán)審判庭的基層法院外，已逐步由各地中級人民法院作為商標權(quán)民事糾紛案件的一審法院。為了完善商標權(quán)案件地域管轄制度，大陸法官提出對于以銷售侵權(quán)物品為由起訴銷售者的案件，銷售地法院有管轄權(quán)；如果原告對銷售者不起訴，僅對制造者起訴，制造地與銷售地又不一致的，由制造地（通常為被告住所地）法院管轄；如果在侵權(quán)物品銷售地以制造者與銷售者為共同被告起訴時，侵權(quán)物品銷售地法院有管轄權(quán)。銷售者是制造者的分支機構(gòu)的，其銷售行為視為制造者的銷售行為，原告在銷售地起訴制造者的制造、銷售行為的，銷售地法院有管轄權(quán)。對于涉外商標權(quán)案件嚴格依照民事訴訟法第二十五章等規(guī)定執(zhí)行。 由于對知識產(chǎn)權(quán)審查授權(quán)的部門不同，且

14、授權(quán)的最終審查權(quán)不在人民法院（將來會有所改變），近年來常發(fā)生對一項智力成果或標記，原、被告雙方均擁有權(quán)利而形成權(quán)利沖突的案件。主要表現(xiàn)為：外觀設(shè)計專利權(quán)與商標權(quán)發(fā)生沖突，商標權(quán)與著作權(quán)發(fā)生沖突，商標權(quán)與在先使用的商品的特有名稱、包裝裝潢權(quán)利發(fā)生沖突，商標權(quán)與企業(yè)名稱權(quán)發(fā)生沖突等等。人民法院受理的案件中，凡涉及權(quán)利沖突的，一般由當事人按照有關(guān)商標權(quán)等知識產(chǎn)權(quán)的撤銷或者無效程序，請求有關(guān)授權(quán)部門先解決權(quán)利沖突，再處理商標權(quán)的侵權(quán)糾紛案件。經(jīng)過撤銷或者無效程序未能解決權(quán)利沖突的，或者自當事人請求之日起3個月內(nèi)有關(guān)授權(quán)部門未作出處理結(jié)果又無正當理由的，人民法院按照民法通則規(guī)定的誠實信用原則和保護公民、

15、法人合法的民事權(quán)益原則，依法保護在先授予的權(quán)利人或在先使用人享有繼續(xù)使用的合法的民事權(quán)益。有法律規(guī)定的，嚴格依照法律規(guī)定辦事。 鑒于商標權(quán)案件有一定專業(yè)性的特點，大陸法院要求當事人在開庭前向法院提交支持自己主張的證據(jù)；所提交的證據(jù)材料在原、被告之間交換；對用于認定案件事實的證據(jù)包括專業(yè)鑒定必須經(jīng)過當庭質(zhì)證后方能決定是否采信。 商標權(quán)侵權(quán)糾紛案件的訴訟時效應當依據(jù)民法通則關(guān)于訴訟時效的規(guī)定和有關(guān)法律的規(guī)定辦理。然而，一些商標權(quán)侵權(quán)行為往往是連續(xù)進行的，有的持續(xù)時間較長。有些權(quán)利人從知道或者應當知道權(quán)利被侵害之日起二年內(nèi)未予追究，當權(quán)利人提起侵權(quán)訴訟時，權(quán)利人的商標權(quán)仍在法律規(guī)定的保護期內(nèi)，侵權(quán)人仍然在實施侵權(quán)行為。大陸法官主張，對于連續(xù)實施的商標權(quán)侵權(quán)行為，從權(quán)利人知道或者應當知道侵權(quán)行為發(fā)生之日起至權(quán)利人向人民法院提起訴訟之日止已超過二年的，不能簡單地以超過訴訟時效為由判決駁回權(quán)利人的訴訟請求。在該項知識產(chǎn)權(quán)受法律保護期間，應當判決被告停止侵權(quán)行為，侵權(quán)損害賠償應自權(quán)利人向法院起訴之日起向前推算二年計算，超過二年的侵權(quán)損失不予保護。 作為最高審判機關(guān)的最高人民法院十分重視商標權(quán)的司法保護工作，近年來依法開庭審判了一批知識產(chǎn)權(quán)二審、再審等案件，包括受理和審判全國有重大影響商標權(quán)侵權(quán)、權(quán)屬糾紛案件，以及完成了大量個案和原則性司法解釋工作。同時，最高人民