張明楷：如何理解刑法中的“以非法占有為目的”

1、本文來源系人民法院報邀請張明楷先生所做的侵犯財產(chǎn)罪專題研究系列文章中之二，以下是編者按及文章正文：【人民法院報編者按】財產(chǎn)犯罪不僅發(fā)案率高，而且危害嚴重。但是，由于對財產(chǎn)犯罪構(gòu)成要件的認識不一，對于同樣的財產(chǎn)犯罪，不同的人民法院可能做出不同的判決，這一現(xiàn)象往往會影響刑罰處罰的公正性。為此，我們邀請刑法專家張明楷教授就侵犯財產(chǎn)罪中的若干疑難問題發(fā)表專題文章，以供司法機關(guān)辦理財產(chǎn)犯罪案件時參考。具體內(nèi)容包括:如何理解侵犯財產(chǎn)罪的客體，如何理解刑法中的“以非法占有為目的”，如何處理搶劫罪中的疑難問題，如何理解和認定“攜帶兇器搶奪”，如何區(qū)分盜竊罪與詐騙罪，如何理解侵占罪中的疑難問題，如何區(qū)分盜竊罪與

2、侵占罪。本版將連續(xù)刊載，敬請關(guān)注。張明楷：如何理解刑法中的“以非法占有為目的” 刑法分則對一些財產(chǎn)犯罪、經(jīng)濟犯罪，明文規(guī)定了“以非法占有為目的”的主觀要件；此外，許多條文雖然沒有明文規(guī)定這一要件，但根據(jù)條文對客觀行為的描述、刑法條文之間的關(guān)系，也需要以非法占有為目的，如盜竊罪、詐騙罪、搶奪罪等都需要“以非法占有為目的”。司法工作人員不能簡單地認為，只要是刑法沒有明文規(guī)定的要素，就不是構(gòu)成要件要素。事實上，國內(nèi)外的刑事立法都表明，構(gòu)成要件要素分為成文的構(gòu)成要件要素與不成文的構(gòu)成要件要素。當(dāng)某種犯罪明顯需要“以非法占有為目的”或者根據(jù)相關(guān)條文明顯要求“以非法占有為目的”時，刑法條文往往會

3、省略關(guān)于“以非法占有為目的”的規(guī)定。盜竊、詐騙、搶奪等罪就是如此。以金融詐騙罪為例。刑法分則之所以僅就集資詐騙罪與貸款詐騙罪規(guī)定“以非法占有為目的”，是因為前者容易與非法吸收公眾存款罪相混淆，后者容易與貸款糾紛相混淆，而各自的區(qū)分關(guān)鍵在于行為人主觀上是否具有非法占有的目的。而其他金融詐騙罪一般不存在這樣的問題，所以刑法條文省略了關(guān)于非法占有目的的規(guī)定。     如何理解刑法中的“以非法占有為目的”，直接關(guān)系到罪與非罪、此罪與彼罪的界限。以下主要以盜竊罪為例進行說明。     犯罪構(gòu)成要件具有兩個方面的機能：一是劃分罪與非罪的機能；二是

4、劃分此罪與彼罪的機能?！耙苑欠ㄕ加袨槟康摹蓖瑯泳哂羞@兩個方面的機能。一方面，由于必須以非法占有為目的，所以，盜用行為不成立盜竊罪。例如，只是擅自將他人的自行車騎走一會然后又返還的，屬于盜用行為；因為沒有非法占有目的，所以不成立盜竊罪。另一方面，由于必須以非法占有為目的，所以，單純毀壞財物的行為，也不成立盜竊罪。例如，行為人從位于八層的被害人家里搬出電腦，然后從七層的樓梯口摔至樓下，導(dǎo)致電腦毀壞。如果行為人以非法占有目的將電腦搬出，只是因為碰到被害人或者出于其他原因?qū)㈦娔X摔至樓下的，仍然成立盜竊罪；如果不具有非法占有的目的，僅僅出于單純毀壞的故意而實施上述行為，則成立故意毀壞財物罪。 

5、     非法占有的目的中的“占有”（與作為侵犯財產(chǎn)罪客體的“占有”不同）與民法上的占有不是等同的概念，也不是僅指事實上的支配或控制。因為如果將不法占有理解為單純事實上的支配或者控制，那么，盜用他人財物時，行為人事實上也支配或者控制了該財物，于是盜用行為具有不法占有的目的，因而成立盜竊罪，這便擴大了盜竊罪的處罰范圍。又如，公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員，利用職務(wù)上的便利挪用單位資金時，具有支配、使用該資金的目的，但由于準備歸還，所以不具有非法占有的目的，因而不成立職務(wù)侵占罪。如果將非法占有目的解釋為事實上的支配、控制，就無法區(qū)分挪用資金罪與職務(wù)侵占罪。 

6、;   再如，非法吸收公眾存款時，行為人具有事實上支配或控制他人存款的意圖，但由于其準備歸還，所以，不具有非法占有的目的；而集資詐騙罪則除了事實上支配、控制他人資金外，還不準備歸還，即具有不法所有的意圖，所以不同于非法吸收公眾存款罪。如果將非法占有目的理解為事實上的支配目的，那么，就不可能區(qū)分非法吸收公眾存款罪與集資詐騙罪?？梢?，只有將非法占有目的理解為不法所有的目的，才能使這一主觀要件具有區(qū)分罪與非罪、此罪與彼罪的機能。具體地說，非法占有（不法所有）目的，是指排除權(quán)利人、將他人的財物作為自己的所有物，并遵從財物的用法進行利用、處分的意思。   

7、0;首先，盜竊等罪的成立要求行為人主觀上具有排除權(quán)利人、將他人的財物作為自己的所有物的意思。這一要素的機能是，將不值得科處刑罰的盜用行為排除在犯罪之外。其次，行為人還具有遵從財物的用法進行利用、處分的意思。這一要素的機能是，將盜竊等取得財物的犯罪與毀壞財物的犯罪相區(qū)別。需要說明的是，所謂遵從財物的用法進行利用、處分，并不要求完全遵從財物原來的用法，只是遵從財物可能具有的用法即可。例如，為了取暖，將他人衣柜盜走后用于烤火的，也應(yīng)認為具有不法所有的目的。顯然，這里的“處分”不包括單純的毀壞。      明確這一點，對于司法實踐認定犯罪具有重要意義。例如，直接

8、消費公私財產(chǎn)的行為，屬于具有非法占有目的的行為。如有的（非國有）公司的工作人員在職期間，連續(xù)使用公司資金私自出境余次，花掉幾十余萬元；有的（非國有）企業(yè)的工作人員在任職期間，私自在娛樂場合使用單位資金消費。行為人主觀上將公款作為自己的所有物，并遵從了公款的經(jīng)濟用途，因而具有非法占有的目的；客觀上導(dǎo)致單位喪失財產(chǎn)所有權(quán)。理應(yīng)認定為職務(wù)侵占罪。      非法占有的目的既包括使行為人自己不法占有的目的，也包括使第三者（包括單位）不法占有的目的。    其一，刑法規(guī)定或者刑法理論要求以非法占有為目的，無非是要表明行為人是為了永久性

9、地剝奪他人的財產(chǎn)，并遵從財物的經(jīng)濟用途進行利用；從而說明行為對法益（財產(chǎn)）的侵犯程度，標明罪與非罪、此罪與彼罪的界限。但不管是行為人本人非法占有，還是第三者非法占有，都同樣說明行為對法益的侵犯程度。例如，甲為了自己有車開，盜竊了丙的一輛轎車，其行為侵犯了丙的財產(chǎn)。    同樣，甲為了乙有車開，盜竊了丙的一輛轎車后當(dāng)場無償交給乙使用，甲的行為也無疑侵犯了丙的財產(chǎn)；如果甲為了單位有車開，盜竊了丙的一輛轎車后立即無償交付給單位使用，甲的行為仍然侵犯了丙的財產(chǎn)。由此看來，行為人是為了本人非法占有還是為了第三者非法占有，對法益的侵犯程度并不產(chǎn)生影響。從刑法的目的來說，丙的合

10、法財產(chǎn)是受刑法保護的，不能說甲為了第三者或者某單位而盜竊丙的轎車時，丙的財產(chǎn)就不受刑法保護了。    其二，刑法規(guī)定以及刑法理論上的“以非法占有為目的”，并沒有限定為“以本人非法占有為目的”；既然如此，“以非法占有為目的”當(dāng)然包含以第三者非法占有為目的。    其三，將“非法占有目的”解釋為包括使第三者或者單位非法占有為目的，同樣能夠使非法占有目的具有前述兩個機能：由于盜竊他人財物是為了使第三者或者單位不法所有，因而與盜用行為相區(qū)別；由于盜竊他人財物是為了使第三者或者單位遵從財物的經(jīng)濟用途進行利用，因而與毀壞財物相區(qū)別。 

11、  其四，其他國家的刑事立法、刑法理論與司法實踐，都沒有將不法所有的目的限定為本人不法所有。例如，奧地利刑法第條以下規(guī)定的各種取得財產(chǎn)的犯罪的主觀要件都是“意圖為自己或者第三人不法之利益”，而不限于本人的利益；瑞士刑法第條以下所規(guī)定的取得財產(chǎn)的犯罪的主觀要件都是“為自己或第三人不法之利益”；其他許多國家的刑法也是如此。      明確這一點，對于認定財產(chǎn)犯罪、經(jīng)濟犯罪具有特別重要的意義。從宏觀上說，不要因為“以非法占有為目的”屬于主觀要件，便認為財產(chǎn)犯罪、經(jīng)濟犯罪的本質(zhì)是行為人獲得利益。實際上，犯罪的本質(zhì)是侵犯法益，定罪與量刑從根本上考慮的是行為對法益的侵犯程度。當(dāng)行為人是否獲得利益與行為是否侵犯了法益出現(xiàn)不一致的現(xiàn)象時，司法人員應(yīng)當(dāng)注視的是行為是否侵犯了法益，而不是行為人是否獲取了利益。從微觀上說，明確非法占有目的包括使第三者或單位非法占有，可以解決許多具體問題。例如，當(dāng)行為人為了單位利益而指使他人或者直接實施盜竊