中小企業(yè)無形產權管理法律問題與市場制度研究

1、中小企業(yè)無形產權管理法律問題與市場制度研究    【作 者】莫守忠 【作者簡介】莫守忠，湖南商學院法學系副教授，長沙，410205。 【內容提要】中小企業(yè)無形產權立法在當代引起了普遍關注。在發(fā)達國家，重視中小企業(yè)無形產權的培育和立法，中小企業(yè)無形財產具有自身的占有方式和流通規(guī)則。傳統(tǒng)的基于有體物的占有、使用、收益和處分而形成的物權法規(guī)則已不適應非物質性無形財產法律調整的需要。我國沿用了大陸法系的理論和立法體系，形成了相對穩(wěn)定的物權法和債權法二元立法模式，中小企業(yè)無形財產常被納入物權或債權范疇予以討論，并未有獨立的理論和立法地位。這不利于中小企業(yè)無形產權自

2、身的政論理論研究和立法設計。在我國，人們已經認識到中小企業(yè)是市場的主體與參與者；同時也認識到市場本身也是一種制度。中小企業(yè)制度和市場制度之間，均具有節(jié)省交易費用的功能。但當中小企業(yè)的運動成本等于市場制度的運動成本時，中小企業(yè)的規(guī)模便不再擴大。所以，中小企業(yè)無形產權制度的運作需要市場制度的支持，中小企業(yè)無形產權表現為市場機制自發(fā)的權利調整，而且也反映國家的宏觀導向和價值取向。 【摘 要 題】法學與實踐 【關 鍵 詞】中小企業(yè)無形產權/市場制度/國家宏觀導向 一引起關注的中小企業(yè)無形產權管理的法律問題研究 中小企業(yè)在多種事業(yè)領域中從事有特色的事業(yè)活動，創(chuàng)造新的行業(yè)，增加就業(yè)機會，促進市場競爭，激活

3、地域經濟，對國民經濟發(fā)展的維持和強化有重要意義。中小企業(yè)無形產權管理的法律問題研究對于增進中小企業(yè)的法律服務，建立和健全自由競爭機制、形成自我負責式的社會所需要的中小企業(yè)無形產權管理和安全保障體制等方面可望發(fā)揮重要的作用。 中小企業(yè)無形產權立法在當代引起了普遍關注。在發(fā)達國家，重視中小企業(yè)無形產權的培育和立育，中小企業(yè)無形財產具有自身的占有方式和流通規(guī)則。傳統(tǒng)的基于有體物的占有、使用、收益和處分而形成的物權法規(guī)則已不適應非物質性無形財產法律調整的需要。因此，在立法上已傾向于具體規(guī)定無形財產。例如，在物權領域，德國和法國事實上已形成了動產和不動產兩套法律規(guī)則。在法國，中小企業(yè)無形產權管理的特殊地

4、位也正逐步被立法所確定。在英美法系國家，無形財產對于利益的分割和界定并無大陸法系國家的“絕對所有權”概念。美國法學家科利貝特(Cribbct)曾言，在英美法系國家中，有趣的事實是可以不提到所有權而討論財產權的法律問題。中小企業(yè)無形產權對于利益的分割和界定比所有權作用范圍更廣，它不是基于物的自然占有而是由法律賦予的一種對物的支配性權利。例如，中小企業(yè)的市場自由權，就是完全表現為脫離了“物”的范疇的一種行政許可。通過界定的無形財產顯然具有獨特的取得、行使、轉讓和保護方式。物權法里關于占有以及時效的規(guī)定在此不能適用。中小企業(yè)無形產權經界定后受法律嚴格保護，具有排他性。并且，中小企業(yè)無形產權大多在一定

5、條件下可類似物進行交易。近代以來，無形產權表現為一系列不同類型，使用權財產范圍大大擴展。19世紀法國法學家奧布里和勞(Aubry et Rau)基于財產越來越多地以無形權利的形式表現出來，創(chuàng)設了廣義產權理論，把廣義財產延伸至財產權利以外的非財產性權利。美國法學家雷齊(Reich)則認為，當代美國政府創(chuàng)造出的福利、專營特許、公共資源的使用權都成為新的產權形式，財產日益具有無體性的特點，任何潛在的利益都可成為無形財產。中小企業(yè)無形產權可以基于各種不同的行為形成，行為的多樣性決定了無形產權類型的多樣性。例如，為制止環(huán)境污染，各國均不同程度地限制中小企業(yè)排污的程度，因而中小企業(yè)在一定范圍內享有的排污權

6、即成為一種無形產權，并且這種權利在一定情況下是可以轉讓的。又如，當發(fā)生自然災害時，稅務機關應當對某種受災中小企業(yè)減免稅收。因為法律規(guī)定的權利義務關系可以因法律事件的發(fā)生而形成。那么，稅務機關與受災企業(yè)之間的減免稅法律關系就依法自然形成。即使稅務機關尚不知道有災害發(fā)生，它也客觀上依法具有了對已受災中小企業(yè)應予以減免稅的義務。即使受災中小企業(yè)尚未意識到自己有這種權利并因此未主張這種權利，它們客觀上也已依法取得了受優(yōu)待的權利。這種雙方的權利義務關系因自然災害的出現而客觀形成。對于中小企業(yè)來說，可以在法定或政策規(guī)定的范圍內主張這一權利。這是一種潛在的權利，也是一種無形產權。在這里，中小企業(yè)一方有意識地

7、以其資格去主張自己的權利，并進一步運用資格而實現自己的權利顯然是極為重要的。 二從中小企業(yè)管理與市場制度的角度進行研究 我國沿用了大陸法系的理論和立法體系已形成了相對穩(wěn)定的物權法和債權法二元立法模式，民事權利體系也頗為單調，中小企業(yè)無形財產常被納入物權或債權范疇予以討論，并未有獨立的理論和立法地位。這既不利于中小企業(yè)無形產權自身的理論研究和立法設計，同時又容易使人懷疑甚至否認傳統(tǒng)財產分類理論的相對合理性。由于經濟、社會方面的限制給中小企業(yè)帶來的不利情況的同時，以提高中小企業(yè)的生產效率和改善交易條件為目標，研究和解決無形產權法律問題，對于促進中小企業(yè)的獨立自主，改正存在于中小企業(yè)間的生產效率等各

8、種等級差別，謀求中小企業(yè)的成長發(fā)展，并幫助提高中小企業(yè)職工的社會地位和經濟地位，具有十分重要的作用。以日本為例，日本于1963年制定的中小企業(yè)基本法，是戰(zhàn)后有關中小企業(yè)政策的根本法律。該法制定的背景是：隨著日本經濟的發(fā)展，中小企業(yè)和大企業(yè)之間的經濟實力差距逐漸擴大。日本政府企圖通過對中小企業(yè)的培育來緩解中小企業(yè)和大企業(yè)間的經濟差距問題，即經濟的雙重結構問題。并且由于面臨加入GATT、IMF等多國集團帶來的資本、貿易自由化的沖擊，完善國內產業(yè)結構和強化國際競爭力越來越顯露出其重要性。 20世紀90年代以后，在國內經濟長期蕭條形勢下，日本進入了戰(zhàn)后最大的經濟結構轉換期。隨著制造業(yè)對國外投資的增加，

9、中小制造承包業(yè)者也推進向國外，特別是在亞洲地區(qū)投資。1993年，日本又制定了中小企業(yè)新領域進入等圓滑法。同時，由于制定促進結構轉換的法律的必要性日益突出，1995年，制定了中小企業(yè)創(chuàng)造活動促進法。1999年，日本還修訂了處于中小企業(yè)政策“母法”地位的中小企業(yè)基本法，從保護主義類型的政策轉移到重視市場競爭原理的經濟民主類型的政策。這些法律對于界定和確認中小企業(yè)的無形產權，推進中小企業(yè)和日本經濟的整體發(fā)展起到了積極作用。我國學術界在對中小企業(yè)和國民經濟的整體發(fā)展研究中，很少關注中小企業(yè)無形產權管理的法律問題研究，至少可以說沒有明確地意識到：從中小企業(yè)管理的角度來研究無形產權管理的法律問題。我國中小

10、企業(yè)盡管是一個獨立的民事主體，但從古至今不被看作是一種很重要的經濟組織形式。從歷史上看，早期的企業(yè)法律制度，包括中小企業(yè)法律制度，更多地傾向于保護物質資本所有者的利益，并且在法律上遵循“所有權絕對”原則，究其原因則由于當時物質資本的相對短缺和社會經濟增長對物質資本的依賴程度較高，以及當時的經濟發(fā)展是在勞動力的無限供給的條件下進行的。中小企業(yè)作為現代社會中一個基本單元，與人們的政治、經濟生活甚至文化生活都有著密切的聯系。在文化領域，企業(yè)文化與企業(yè)的經營業(yè)績存在著密切關系。在我國，人們已經認識到中小企業(yè)是市場的主體與參與者；同時也認識到市場本身也是一種制度。中小企業(yè)制度和市場制度之間，均具有節(jié)省交

11、易費用的功能。但當中小企業(yè)的運動成本等于市場制度的運動成本時，中小企業(yè)的規(guī)模便不再擴大。所以，中小企業(yè)無形產權制度的運作需要市場制度的支持，這包括為中小企業(yè)提供包括創(chuàng)立無形產權在內的各種要素，以及運用競爭機制來淘汰那些忠誠與信任關系受到破壞的企業(yè)。 從歷史上講，早期的中小企業(yè)對資本市場的依賴是通過內部融資的方式來解決企業(yè)規(guī)模擴大中的資本短缺的問題，而現代中小企業(yè)的形成與發(fā)展則離不開包括無形產權在內的資本市場對中小企業(yè)資本的支持。對于中小企業(yè)而言，由于其規(guī)模較小，資金、技術實力相對較大企業(yè)薄弱，要在激烈的市場競爭中站穩(wěn)腳跟，必須盡可能地對市場的變動作出反映，并盡可能減少決策成本。例如，在勞動法的

12、調整上，我國長期存在的問題是行政因素過重。勞動關系中存有大量的行政審查：招、退工的行政審查程序，在勞動報酬中實行的工資總額管制，在勞動關系建立時的強制簽證等，使勞動關系建立與運行中融入大量行政因素。據湖南商學院法律系2000級學生進行的社會調查，湖南常德市某鎮(zhèn)糧食購銷站，固定資產為50萬元，有職工40多人，主要業(yè)務是進行糧食購銷和加工。該站每年都有10多人調出，同時也有10多人調入。這些人的進出都由上級領導安排，該站只有接受的義務，在人事安排上完全沒有自主權。而被調進的人，很多都是與領導有特殊關系，對糧食購銷和加工毫無經驗。這是一家典型的由政府嚴格控制勞動關系的企業(yè)。勞動關系具有財產關系和平等

13、關系的屬性，決定了這種關系的雙方當事人須以物質利益為動因，進行協(xié)商。我國將過去對勞動關系的全面規(guī)定，改變?yōu)橐环N最低標準的立法，例如，在工資立法中，規(guī)定上限，確定最低工資；在工時立法中，規(guī)定上限，確定最高工時，能使勞動者得到最基本的保護，也為勞動關系的當事人的平等協(xié)商、用人單位行使自主權留下充分余地。勞動法中的任意性規(guī)范，給勞動關系當事人在協(xié)商提供了依據。勞動關系的當事人在勞動基準法和集體合同限定的范圍內，有權處置自己的權益。通過勞動合同的簽訂、履行、終止以及變更、解除，調節(jié)勞動力的供求關系。這一系列的改革，對于維護中小企業(yè)在勞動用工中的無形產權，對于中小企業(yè)無形產權制度的建立和完善無疑都具有積

14、極作用。 三中小企業(yè)無形產權管理研究面臨的主要問題 中小企業(yè)無形產權管理的法律問題研究是我國中小企業(yè)研究中的一個薄弱領域。新中國成立后，在公有制的架構下建立、運營的中小企業(yè)，意在否定資本對勞動的奴役，實行真正的全民所有和集體所有，但很快就陷入了歷史上“官商不分”、中小企業(yè)政治化而不求效益的泥淖。因此，我國在改革之初，矛頭就直指違背客觀規(guī)律的“中國式”政經一體的經營管理方式。在中國實行公有制和尚未擺脫行政性計劃經濟體制的具體國情下，市場關系不能自動地協(xié)調中小企業(yè)的行為和宏觀經濟，以達到預定的理想目標。使得中小企業(yè)無形產權管理法律研究缺乏實踐性、應用性。 市場經濟對市場主體的基本要求是地位平等，中

15、小企業(yè)的絕大部分無形資產都是有市場價格的，實際上是中小企業(yè)運行的成本。例如，中小企業(yè)信譽是一種無形產權。它的基本功能是給人們提供一個追求長期利益的穩(wěn)定預期和重復博弈的規(guī)則。如果這種無形產權得不到有效保護，所有人都進行一次性博弈，必然導致信譽的短缺，使人們難以形成穩(wěn)定的預期。當人們沒有積極性講信譽的時候，信譽機制建立不起來，信譽也就蕩然無存。不僅加大了法律的負荷，提高了交易的成本，而且法律本身也不可能得到有效執(zhí)行。進一步說，如果中小企業(yè)雇員欺騙客戶，責任必須由所者承擔，因為企業(yè)的所有者就是企業(yè)信譽價值的索取者。所有者就應采取激勵機制(如工資、獎金等手段)和監(jiān)督機制來規(guī)范雇員的行為，維護企業(yè)的信譽

16、。如果中小企業(yè)追求短期利益，不講信譽，不僅形不成相對穩(wěn)定的預期，可能失去長期的利益，而且在追求自身利益的同時，可能會危及到社會其他成員乃至國家的利益。在這種情況下，亟需運用一系列的法律規(guī)范對中小企業(yè)的外部以及內部行為，進行必要的規(guī)范與調整。因此，盡管調整中小企業(yè)運行的法律規(guī)范的形式多種多樣，但從其調整對象及范圍來看，中小企業(yè)無形產權管理的法律問題日益嚴重。如何規(guī)范中小企業(yè)無形產權管理行為是我國中小企業(yè)發(fā)展與法學理論研究中一個極為重要的課題。筆者認為，根據不同研究路徑，可作如下歸納： 從歷史的角度看，需要研究中小企業(yè)無形產權管理法的產生和發(fā)展問題，即中小企業(yè)無形產權管理法律問題是從什么時候產生的

17、?中小企業(yè)無形產權管理法產生的條件是什么?中小企業(yè)無形產權管理法產生和發(fā)展的過程是怎樣的? 從現實的角度看，需要研究中外中小企業(yè)無形產權管理法律的聯系和區(qū)別，中小企業(yè)無形產權管理法律問題與中小企業(yè)管理科學的關系，中小企業(yè)無形產權管理法律問題的普遍性和特殊性的關系，中小企業(yè)無形產權管理法律的理論與實踐的關系，中小企業(yè)無形產權法的基本類型，中小企業(yè)無形產權依法管理的具體方式等問題。 從空間的角度看，既需要研究中小企業(yè)無形產權宏觀管理藝術，又要研究一般中小企業(yè)無形產權依法管理辦法；既要研究中小企業(yè)無形產權管理法律理論，又要研究中小企業(yè)無形產權依法管理與其他各管理環(huán)節(jié)如中小企業(yè)管理決策、決策的執(zhí)行、控

18、制、企業(yè)文化等方面的聯系。 通過一系列的研究，要使中小企業(yè)無形產權依法管理融合到中小企業(yè)產權與市場經濟管理體系中，要使中小企業(yè)無形產權管理法律問題研究的成果具有科學性、應用性，從而促進我國市場經濟的發(fā)展。因此，在中小企業(yè)無形產權管理法律理論與實踐的結合上，擬解決以下三個關鍵問題：一是揭示中小企業(yè)無形產權管理法律研究與中小企業(yè)管理科學的內在聯系，從而說明中小企業(yè)無形產權依法管理是中小企業(yè)經營管理體系中的一個不可或缺的部分； 二是確立中小企業(yè)無形產權管理問題的法律評價標準，從而使中小企業(yè)無形產權管理法律問題研究的功效能夠推廣和應用。 三是把握中小企業(yè)無形產權管理問題的共性與個性的關系，從而使人們從實際出發(fā)學習和運用中小企業(yè)無形產權管理法律并依法處理問題。 中小企業(yè)從事的經營性活動既包括物質資料的生產、銷售等生產經營活動，也包括信息、技術、咨詢等滿足人們生產、生活各方面需要的服務活動。在市場經濟條件下，中小企業(yè)是市場的基礎經濟單元和競爭主體。中小企業(yè)獨立自主的創(chuàng)業(yè)與經營，強化經營基礎，靈活適應經濟、社會環(huán)境變化，以謀求多樣化并且充滿活力的成長發(fā)展。法律