論商號的法律保護

1、論商號的法律保護         在我國，商號作為一種無形資產(chǎn)，它在市場競爭中發(fā)揮著很大的作用，也愈來愈被人們所重視，但我國目前尚未有健全的關(guān)于商號保護的法律規(guī)定，商號被擅自使用的情況時有發(fā)生。為了建立一個公平的競爭環(huán)境，促進社會主義市場經(jīng)濟的發(fā)展，有必要探討一下商號的法律保護問題。一、商號的概念和特征商號，又稱為商事名稱，是商事經(jīng)營主體在從事商行為時所使用的名稱，即商事主體在商事交易中為法律行為時，用以署名或讓其代理人使用，與他人進行商事交往的名稱。商號作為商事主體的代表符號，不僅可以區(qū)分不同商事主體，減少和避免

2、交易中的混亂，而且對維護公平競爭也起著重要的作用。商號的特征有以下幾個方面：1.商號是商事經(jīng)營主體的名稱。商號是區(qū)分不同商事主體的標志，一般而言，在同一地區(qū)的同一種營業(yè)中，不同的商事主體應(yīng)使用不同的商號。商號不同于商標，商標只是區(qū)分一定范圍內(nèi)的產(chǎn)品或服務(wù)。法律對商號的保護僅限于商號的名稱，它保護不到商號的產(chǎn)品。但商號與商標也有一定的聯(lián)系，有些商號由于歷史久遠，影響頗廣，從而被用作商標，如“張小泉”剪刀廠就以“張小泉”作為剪刀的商標，有些商標由于知名度高，就被用作商號，比如“可口可樂”就被用到廠家的名稱中。2.商號是商事主體在商事交易中使用的名稱。商號是商事主體在營業(yè)中使用的區(qū)別于其他商事主體的

3、標志，其目的是為了避免在交易過程中發(fā)生主體混亂和營業(yè)混亂。3.商號與商事主體不可分離。商號不能脫離它所標志的主體而獨立存在。二、商號的選定與形成商事主體如何選定商號，各國的規(guī)定不同，各有自己的特點，歸納起來主要有兩種：一是商號真實原則，即法律對商事主體選定商號加以嚴格的限制和規(guī)定，按照此規(guī)定，選擇商號，或是與商事主體的姓名相吻合，或是與商事經(jīng)營的種類相一致，德國采用這一原則。二是自由主義原則，即法律對商事主體選定商號一般不加限制，商號與商事主體的營業(yè)種類和經(jīng)營范圍有無關(guān)系，法律不加過問，日本采用這一原則，如日本商法第十六條規(guī)定“商人可以以其姓，姓名或其他名稱作為商號”。在商號的選定上雖然一些國

4、家采取的是自由主義原則，但為了維護公共秩序，對商號的選定也作了一些禁止，如日本商法第十七、十八條。在我國，尚未有關(guān)于商號選定的明確規(guī)定，商號作為企業(yè)名稱的一個組成部分，和企業(yè)名稱有一定的聯(lián)系。從我國的企業(yè)名稱登記管理規(guī)定可以看出我國在商號選定上基本采取自由主義，同時也作了一些禁止。商號作為商事主體的營業(yè)名稱，作為一種無形財產(chǎn)，它起著吸引和保持顧客的作用，盡管在保護工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約中規(guī)定商號無須申請和注冊，但大多數(shù)國家都規(guī)定商號必須登記注冊，這樣商號才能形成，在德國，商號必須向商事登記法院申報登記，其“商號的形成常與一定的法律程序聯(lián)系在一起”，日本商法也規(guī)定對公司的商號必須進行登記。商號一經(jīng)選定

5、并登記后，商事主體的商號便形成了。商事主體應(yīng)當按照法律規(guī)定使用自己的商號，如果商事主體允許他人使用自己的商號，把商號出借出去，由此產(chǎn)生的債務(wù)應(yīng)由商事主體和該他人負連帶清償責任。三、商號權(quán)商號在市場競爭中可以充分發(fā)揮宣傳的功能，它在長期使用過程中就會得到人們的廣泛信任，起到維系和擴大顧客的作用。商號常常包含一定的經(jīng)濟價值，從而產(chǎn)生一定的經(jīng)濟效益。商號所產(chǎn)生的經(jīng)濟效益，與商號權(quán)是密不可分的。商號權(quán)是商事主體對其商號所享有的專用權(quán)，是商號所有人依法使用、轉(zhuǎn)讓其商號并禁止他人濫用的權(quán)利。商號權(quán)作為商號在法律上權(quán)利的表現(xiàn)形式，是一種積極的權(quán)利。它的功能在于保護和促進商事交易，消除商事活動中的弊端和消極因

6、素，實現(xiàn)商法中所規(guī)定的商號的價值。對商號權(quán)的性質(zhì)，人們認識不一。一種觀點認為商號權(quán)是一種人身權(quán)，商號與商事主體不可分離，是商事主體人格權(quán)的象征。另一種觀點認為商號權(quán)是一種財產(chǎn)權(quán)，因為商號權(quán)可以成為轉(zhuǎn)讓的客體，是一種無形財產(chǎn)。第三種觀點認為商號權(quán)是兼具人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)雙重性質(zhì)的權(quán)利。作為人身權(quán)，商號權(quán)具有與姓名權(quán)相同的排他效力；作為財產(chǎn)權(quán)，商號權(quán)是一種無形財產(chǎn)，可以轉(zhuǎn)讓。筆者同意第三種觀點。商號權(quán)有以下特征：1.公開性。商號如同人的姓名，既是一種權(quán)利，也是一個標志，商號不僅需要登記注冊，更要向社會公開，在營業(yè)活動中更要讓他人知曉。2.排他性。商號權(quán)作為一種絕對權(quán)，具有排他效力，只有商號權(quán)人才能使用

7、其商號，他人未經(jīng)商號權(quán)人同意不得擅自使用其商號。3.不可單獨轉(zhuǎn)讓性。商號是具有自身財產(chǎn)價值的東西，可以轉(zhuǎn)讓給他人，但如果商事主體一邊繼續(xù)營業(yè)，一邊又轉(zhuǎn)讓這個商號，那就會在商事主體的問題上，使公眾產(chǎn)生嚴重的誤認，所以商號不可單獨轉(zhuǎn)讓，一般只限于和營業(yè)轉(zhuǎn)讓同時進行或商事主體在停止營業(yè)后轉(zhuǎn)讓。商號一經(jīng)登記注冊，商事主體便擁有了商號權(quán)，有人認為只有信譽良好的企業(yè)享有商號權(quán)。這種觀點值得商榷。商號權(quán)是商事主體所擁有的商號專用權(quán)，只要商號被注冊，商號所有人便可對注冊了的商號主張權(quán)利并禁止他人使用，所以商事主體所享有的商號權(quán)并不以信譽良好為條件。四、商號的保護商號一經(jīng)登記，商事主體便擁有了商號權(quán)，就能得到法

8、律的保護。1.商號的保護范圍。商號權(quán)的保護范圍是指商號權(quán)的效力范圍。規(guī)定商號必須登記的國家對商號的保護只限制在已登記注冊的商號，在此范圍內(nèi)商號權(quán)人享有商號專用權(quán)并可對抗第三人。在我國，根據(jù)企業(yè)名稱登記管理規(guī)定的要求，企業(yè)名稱都需登記，可見我國只對登記注冊的商號予以保護。2.商號侵權(quán)行為。所謂商號侵權(quán)行為是指同一地區(qū)的同業(yè)競爭者以不正當競爭之目的使用他人相同或類似的商號的行為。構(gòu)成商號侵權(quán)行為的要件（1）侵權(quán)行為的主體是同一地區(qū)的同業(yè)競爭者，馳名商號除外。（2）行為人必須是使用了他人的商號。只有使用了他人的商號才能導致商號權(quán)被侵害。（3）行為人使用他人的商號導致其與他人的營業(yè)被誤認。（4）行為人

9、主觀上必須出于故意，即侵權(quán)行為人在主觀上有不正當競爭之目的。如何判斷侵權(quán)行為人是否具有不正當競爭之目的呢？一般而言對不正當競爭目的的確認可以根據(jù)侵權(quán)人開始使用該商號的時期、使用地區(qū)、使用方式及公眾是否對兩者的營業(yè)產(chǎn)業(yè)誤認或混淆來證明。如果他人在同一地區(qū)，在同一種營業(yè)上使用同一商號，則推定該他人有不正當競爭之目的，此時舉證責任發(fā)生轉(zhuǎn)換，由該他人負舉證責任，只要他不能證明自己使用該商號無不正當競爭之目的，就必須停止使用該商號。3，關(guān)于商號保護的法律規(guī)定。對商號的保護，許多國家采取的是商法與不正當競爭防止法一起保護的方法，如日本。商法與不正當競爭防止法對商號的保護雖有一致的地方，但兩者互為補充。商法

10、是根據(jù)主觀條件來保護商號，即商號侵權(quán)人主觀上有不正當競爭之目的，它保護的商號不以馳名為條件，而不正當競爭防止法不以主觀條件宋保護商號，即使他人非以不正當競爭之目的使用商號，也可要求其停止使用，并且它所保護的商            號以馳名為條件。4.關(guān)于馳名商號的保護。馳名商號是在一定地區(qū)內(nèi)享有較高聲譽并在交易上為公眾所熟知的商號。馳名商號經(jīng)過長期使用，享有較高聲譽，如許多者字號。馳名商號作為一種無形資產(chǎn)，往往凝聚著經(jīng)營者多年的心血，具有較大的潛在的價值，所以更易受到侵害，而這種侵害不僅僅局限

11、于同一地區(qū)的同一種營業(yè)。而且現(xiàn)在的企業(yè)一般都進行多種經(jīng)營，冒用異種營業(yè)的有名商號的情況并非少見。如同對馳名商標的擴大保護一樣，對馳名商號也應(yīng)予以擴大保護，以防他人利用馳名商號“白坐車”（freeride）從而引起馳名商號的吸引力“淡化”。對馳名商號的保護，不能只局限于同一地區(qū)的同一種營業(yè)，而應(yīng)予以擴大保護。其保護的范圍可以超越這一地區(qū)，并且在這一地區(qū)的異種營業(yè)也不能使用該馳名商號。只有這樣才能真正保護到那些馳名商號。5.加強對我國商號的法律保護。我國目前尚無完整的保護商號權(quán)的法律體系，關(guān)于商號的保護主要反映在對企業(yè)名稱權(quán)的保護之中。所以要考察我國對商號的保護就必須考察對企業(yè)名稱權(quán)的保護。我國民

12、法通則第九十九條、反不正當競爭法第五條、產(chǎn)品質(zhì)量法第四十一條對企業(yè)名稱權(quán)的保護作出了規(guī)定，我們從中來研究一下我國對商號保護的情況。我國關(guān)于商號保護的法律規(guī)定存在著很大缺陷：（1）民法通則把企業(yè)名稱權(quán)放在人身權(quán)一節(jié)之中，這突出反映了我們過去只注意到商號權(quán)的人身權(quán)性質(zhì)，而未注意到它所具有的財產(chǎn)權(quán)性質(zhì)，對商號這一無形資產(chǎn)并未予以高度重視；（2）反不正當競爭法只規(guī)定了擅自使用他人企業(yè)名稱的不正當競爭行為，并沒有規(guī)定不正當競爭行為所應(yīng)承擔的法律后果，而是援用產(chǎn)品質(zhì)量法中的有關(guān)規(guī)定。而產(chǎn)品質(zhì)量法旨在加強對產(chǎn)品質(zhì)量的監(jiān)督管理，明確產(chǎn)品質(zhì)量責任，著重規(guī)定產(chǎn)品的合格性和缺陷性，打擊偽劣產(chǎn)品，是從保證產(chǎn)品質(zhì)量的角

13、度出發(fā)來保護企業(yè)名稱，我國的反不正當競爭法禁止了混淆商品主體的行為，但對混淆營業(yè)的行為未作重視，所謂混淆營業(yè)的行為是指在一定區(qū)域內(nèi)，使用眾所周知的他人的商號而與他人營業(yè)上的設(shè)施和活動產(chǎn)生混淆的行為。（3）企業(yè)名稱登記管理規(guī)定中條文規(guī)定得含糊，相互之間不協(xié)調(diào)。如其中第五條規(guī)定：“登記主管機關(guān)有權(quán)糾正已登記注冊的不適宜的企業(yè)名稱，上級登記機關(guān)有權(quán)糾正下級登記主管機關(guān)已登記的不適宜的企業(yè)名稱。”在什么情況下企業(yè)名稱“不適宜”呢？規(guī)定并沒有說明，并且在第二十四條第二款又規(guī)定：“兩個以上企業(yè)向不同登記主管機關(guān)申請相同的企業(yè)名稱，登記主管機關(guān)依照受理在先原則核定”，如果“不同登記主管機關(guān)”是行政隸屬的，下

14、級登記主管機關(guān)受理在先，依第二十四條的規(guī)定下級登記機關(guān)核定的企業(yè)名稱有效，如果上級登記主管機關(guān)對下級登記主管機關(guān)情況不及時了解，對同一地區(qū)相同的企業(yè)名稱也予以注冊，必會導致上下級登記主管機關(guān)在登記上發(fā)生沖突，依第五條規(guī)定上級登記主管機關(guān)是否可以以“不適宜”為由糾正下級登記機關(guān)登記注冊的企業(yè)名稱？規(guī)定的條文不明確，缺乏靈活的操作性，在經(jīng)濟生活中易出現(xiàn)許多問題，并且規(guī)定帶有濃厚的計劃色彩。為了適應(yīng)社會主義市場經(jīng)濟發(fā)展的要求，創(chuàng)立一個公平競爭的市場環(huán)境，需要加強對我國商號的法律保護。根據(jù)我國實際情況，借鑒國外的立法經(jīng)驗，筆者認為要加強對我國商號的法律保護，需考慮以下幾個方面：（1）盡快制定商號登記管理暫行規(guī)定，以