上市公司再融資管理辦法與再融資制度

1、上市公司再融資管理辦法與再融資制度上市公司再融資管理辦法與再融資制度改革一、再融資制度改革的背景（一）全面總結(jié)以前我國上市公司再融資的實踐一是在股權(quán)分置情況下，符合再融資標準的公司占少數(shù)，多數(shù)公司沒有再融資資格。一些真正有融資需求但又不能達標的公司喪失了再融資機會。部分達到條件的公司為儲備資金，甚至為融資而融資，在一定程度上扭曲了資本市場的功能，影響資本市場優(yōu)化資源配置功能的正常發(fā)揮。二是缺乏債券融資渠道。我國上市公司目前的直接融資主要是股權(quán)融資，沒有開發(fā)真正的債務(wù)融資產(chǎn)品，沒有滿足實體經(jīng)濟中的大量債務(wù)融資需求，企業(yè)不能根據(jù)市場情況以及自身發(fā)展階段，靈活、交替的進行股權(quán)融資和債務(wù)融資。三是迫切

2、要求降低再融資時間成本和機會成本。發(fā)行節(jié)奏控制、兩次融資間隔不少于一年等規(guī)定，加大了企業(yè)再融資的時間成本；實質(zhì)性判斷的自由裁量權(quán)的運用，使大量符合法定條件的企業(yè)能否通過充滿了不確定性，加大了企業(yè)再融資的機會成本。四是過去10年市場上存在普遍的弊端。如：1、折扣增發(fā)股價不斷攤薄，影響長期投資；2、轉(zhuǎn)股價格無限向下修正，必轉(zhuǎn)債；3、大股東舉手、小股東掏錢現(xiàn)象。4、一次融個夠，圈錢現(xiàn)象。（二）適應當前股權(quán)分置改革的需要段權(quán)分置情況下，為避免上市公司濫用發(fā)行權(quán)利損害投資者利益，過去的再融資規(guī)則行政管制色彩較濃，規(guī)定了很高的財務(wù)指標要求，在一定程度上保護了投資者合法權(quán)益，但同時也造成再融資效率整體偏低。

3、隨著股權(quán)分置改革的穩(wěn)步推進，上市公司非流通股和流通股分割的格局正逐步得到解決，促進兩類股東形成共同利益基礎(chǔ)的新機制已開始發(fā)揮作用，資本市場的制度基礎(chǔ)得以夯實，上市公司再融資所面臨的市場環(huán)境正在發(fā)生巨大的變化。在這種市場條件下，監(jiān)管部門有條件將證券發(fā)行的決定權(quán)更大限度地交還給市場，力爭使能夠被市場所接受的投融資需求都得到滿足。（三）政策法規(guī)整合的需求我會現(xiàn)行的再融資規(guī)則散見于6部規(guī)章、規(guī)范性文件和多個審核標準備忘錄中，這些規(guī)則產(chǎn)生于不同時期、不同背景之下，思路和理念不統(tǒng)一，其中部分規(guī)定已經(jīng)過時不用，還有部分規(guī)定前后矛盾，市場對相關(guān)規(guī)定的理解存在困難，我會執(zhí)行這些規(guī)定也有一定的困難。為適應股權(quán)分置

4、改革全面推開、修訂后的證券法公司法生效實施的需要，我們進一步認真調(diào)查研究，廣泛參考境外成熟證券市場的先進經(jīng)驗，對管理辦法進行了較大幅度的調(diào)整和完善，形成了現(xiàn)有的管理辦法。于2006年4月29日經(jīng)國務(wù)院批準，5月8日發(fā)布實施。二、再融資改革的主要思路和管理辦法相應的規(guī)定（一）公開增發(fā)和配股：以加強市場約束機制為前提，適度降低財務(wù)指標要求1、實行市價增發(fā)原則。在市價發(fā)行原則下，公司能否成功發(fā)行，不僅僅單純看過往的經(jīng)營業(yè)績，也取決于投資者對公司整體情況和未來發(fā)展的認可。市價發(fā)行原則將會增加發(fā)行人的發(fā)行難度，加大主承銷商的包銷壓力，但也為強化投資者對上市公司再融資行為的約束提供了有力保障。2、配股引入

5、投資者約束機制。為防止絕大部分公司股東放棄配股而由承銷商大比例低價包銷的情況，管理辦法要求控股股東事先承諾認配的數(shù)量，從而為給其他中小股東的投資決策提供必要的判斷依據(jù)。為有效遏制“大股東舉手、小股東掏錢”的情形，管理辦法引入發(fā)行失敗機制，規(guī)定配股要采用新證券法規(guī)定的代銷方式發(fā)行，并引入發(fā)行失敗制度。3、對資金用途和資金管理的要求更加嚴格。不再限制增發(fā)融資規(guī)模；同時，對配股規(guī)模仍然延續(xù)了現(xiàn)行的不超過發(fā)行前總股本30%的要求，同時取消了大段東全額認配時可以高比例配股的規(guī)定。規(guī)定除金融類企業(yè)外，本次募集資金使用項目不得為持有交易性金融資產(chǎn)和可供出售的金融資產(chǎn)、借予他人、委托理財?shù)蓉攧?wù)性投資，不得直接

6、或間接投資于以買賣有價證券為主要業(yè)務(wù)的公司。加強了對上市公司募集資金使用的監(jiān)管，上市公司要建立募集資金專項存儲制度，募集資金必須存放于公司董事會決定的專項賬戶。4、對股東回報提出一定的要求。第八條（五）最近三年以現(xiàn)金或股票方式累計分配的利潤不少于最近三年實現(xiàn)的年均可分配利潤的百分之二十。5、規(guī)定存在不規(guī)范行為的上市公司禁止公開發(fā)行證券。（第十一條上市公司存在下列六類情形之一的，不得公開發(fā)行證券。）6、將增發(fā)的凈資產(chǎn)收益率要求從10%降低到6%。7、取消了配股前3年平均凈資產(chǎn)收益率6的限制，僅要求最近3年連續(xù)盈利。（二）上市公司債務(wù)融資：以拓寬上市公司債券融資渠道為目標，改革現(xiàn)行可轉(zhuǎn)債制度，推出

7、大型公司發(fā)行分離交易的可轉(zhuǎn)債制度.1、可轉(zhuǎn)換公司債券?？赊D(zhuǎn)債的凈資產(chǎn)收益率要求從10%降到6%；將發(fā)行量由發(fā)行后債券余額不超過凈資產(chǎn)80%調(diào)整為40%；轉(zhuǎn)股價格應不低于在募集說明書公告日前二十個交易日該股票交易均價和前一交易日均價；辦法新規(guī)定修正轉(zhuǎn)股價格須經(jīng)股東大會三分之二以上表決通過，且修正后的轉(zhuǎn)股價格不低于股東大會召開日前二十個交易日該股票交易均價和前一交易日均價；凈資產(chǎn)不低于十五億元的公司不再強制要求提供擔保。2、分離交易的可轉(zhuǎn)債。（1）考慮到分離交易的可轉(zhuǎn)換公司債券屬于債務(wù)性較強的產(chǎn)品，在現(xiàn)階段，管理辦法對發(fā)行公司提出了較高的要求，除新證券法規(guī)定的條件外，發(fā)行公司最近三年連續(xù)盈利，最近

8、一期末經(jīng)審計的凈資產(chǎn)不低于人民幣15億元；（2）對所附認股權(quán)證的數(shù)量進行限制，預計權(quán)證全部行權(quán)后募集的資金總量不超過擬發(fā)行公司債券的金額；（3）本次發(fā)行后累計公司債券余額不超過發(fā)行前一年末凈資產(chǎn)額的百分之四十。（4）最近三個會計年度實現(xiàn)的年均可分配利潤不少于公司債券一年的利息。需要說明的是，對分離交易的可轉(zhuǎn)債，我們采用了境外市場上通常的制度設(shè)計，公司債券與認股權(quán)證應當捆綁發(fā)行，但發(fā)行后應當分離交易。發(fā)行分離交易的可轉(zhuǎn)債，一是有利于為上市公司發(fā)行債務(wù)證券開辟新的方式；二是在實務(wù)上有利于探索和完善我國債券市場。3、市場化的債權(quán)人保護制度。公開發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券，應當約定保護債券持有人權(quán)利的辦法，以

9、及債券持有人會議的權(quán)利、程序和決議生效條件。（三）非公開發(fā)行股票：以提高上市公司質(zhì)量為目標，推動上市公司股權(quán)融資方式創(chuàng)新按照新證券法第13條的規(guī)定，建立上市公司向特定對象非公開發(fā)行新股的制度。上市公司向特定投資者非公開發(fā)行股票，不但有助于減小上市公司融資對市場的壓力，也有利于吸引場外機構(gòu)的資金進入市場，還可以為包括虧損上市公司在內(nèi)的所有公司引入新的戰(zhàn)略股東、注入新的優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)、進行收購兼并等提供新的工具和渠道，有利于提高上市公司質(zhì)量，有利于促進上市公司結(jié)構(gòu)調(diào)整。從境外市場的經(jīng)驗來看，非公開發(fā)行制度主要有以下特點:一是要求發(fā)行對象有判斷和承擔風險的能力，因此對發(fā)行人資格的要求和信息披露的要求較之公

10、開發(fā)行要低；二是為了消化和緩解非公開發(fā)行的股票公開上市交易的風險，發(fā)行的證券通常需鎖定一定的期限，控股股東、實際控制人因?qū)竞推渌蓶|負有責任，其持有的股票鎖定期更長；三是只要市場接受，公司就可以通過定向發(fā)行制度融資或引入新戰(zhàn)略股東，監(jiān)管部門介入的程度比公開招股相對要低；四是由于鎖定期間具有投資風險，發(fā)行價格相對于市價通常有一定折扣。借鑒上述做法，管理辦法對上市公司非公開發(fā)行股票進行了規(guī)范。上市公司存在下列情形之一的，不得非公開發(fā)行股票：（ 1）本次發(fā)行申請文件有虛假記載、誤導性陳述或重大遺漏；（ 2）上市公司的權(quán)益被控股股東或?qū)嶋H控制人嚴重損害且尚未消除；（ 3）上市公司及其附屬公司違規(guī)對

11、外提供擔保且尚未解除；（ 4）現(xiàn)任董事、高級管理人員最近三十六個月內(nèi)受到過中國證監(jiān)會的行政處罰，或者最近十二個月內(nèi)受到過證券交易所公開譴責；（ 5）上市公司或其現(xiàn)任董事、高級管理人員因涉嫌犯罪正被司法機關(guān)立案偵查或涉嫌違法違規(guī)正被中國證監(jiān)會立案調(diào)查；（ 6）最近一年及一期財務(wù)報表被注冊會計師出具保留意見、否定意見或無法表示意見的審計報告。保留意見、否定意見或無法表示意見所涉及事項的重大影響已經(jīng)消除，或者本次發(fā)行涉及重大重組的除外；（ 7）嚴重損害投資者合法權(quán)益和社會公共利益的其他情形。（四）運行程序：以提高再融資效率為目標，簡化流程，降低成本1 、發(fā)行人自主決策融資時間，取消兩次發(fā)行的間隔，實

12、行自行選擇發(fā)行時機的機制。根據(jù)新證券法的規(guī)定，管理辦法取消了上市公司兩次發(fā)行新股融資間隔的限制，融資的時間安排由上市公司自主決定；上市公司證券發(fā)行獲得核準后，可根據(jù)市場情況，在6個月內(nèi)自行選擇發(fā)行時機。2、適應上市公司再融資的特點，簡化審核環(huán)節(jié)，適當縮短審核時間。上市公司再融資對發(fā)行時機的選擇比較敏感，為減少審核時間過長的不利影響，在條件允許的范圍內(nèi)，確定合規(guī)性審核和強制信息披露審核的基本原則，盡量減少審核環(huán)節(jié)，提高審核效率，減少審核時間。對于公開發(fā)行，主要是合規(guī)性審核和信息披露審核，不對發(fā)行人本次發(fā)行的商業(yè)風險做實質(zhì)性判斷，逐項審核發(fā)行人是否符合管理辦法和相關(guān)法律法規(guī)規(guī)定的發(fā)行條件，發(fā)行人在

13、公開募集說明文件中披露的事項是否真實、準確、完整。對于非公開發(fā)行，由于沒有募集說明文件，主要是進行發(fā)行行為的合規(guī)性審核，審核發(fā)行人是否符合管理辦法規(guī)定的非公開發(fā)行股票條件。同時，對信息披露的關(guān)注主要針對發(fā)行人在董事會、股東大會決策程序過程中的信息披露以及發(fā)行結(jié)束后的發(fā)行情況報告披露是否合法合規(guī)。與此相適應，創(chuàng)制了發(fā)審委審核非公開發(fā)行股票的簡易程序，在召開發(fā)審會的披露程序、與會委員人數(shù)等方面進行了簡化。3、簡化申報材料，適當壓縮報紙披露的內(nèi)容，充分發(fā)揮互聯(lián)網(wǎng)電子信息傳播的優(yōu)勢，提高披露效率。按照簡潔實用的原則，管理辦法對上市公司融資決策及發(fā)行承銷過程中涉及的信息披露時間、內(nèi)容和文件的編制作出了原

14、則性規(guī)定。中國證監(jiān)會已經(jīng)同步修訂了相關(guān)信息披露準則，與管理辦法同時實行。公開發(fā)行的申請文件目錄由兩個合并為一個，刪除了若干不必要的申請文件，考慮到上市公司持續(xù)信息披露的特點，在公開發(fā)行的募集說明文件中刪除了若干可以在公開媒體中查到的內(nèi)容。非公開發(fā)行股票，無需制作和披露募集說明文件。非公開發(fā)行的申請文件，在公開發(fā)行申請文件的基礎(chǔ)上做了進一步簡化，與公開發(fā)行的申請文件相比，主要是減少了如下內(nèi)容：（1）募集說明文件；（2）律師工作報告；（3）控股股東（企業(yè)法人）最近一年的財務(wù)報告、審計報告以及保薦機構(gòu)出具的關(guān)于實際控制人情況的說明；等。4、簡化法規(guī)。管理辦法生效后，將替代中國證監(jiān)會現(xiàn)行有關(guān)再融資的全

15、部規(guī)章制度。廢止的文件具體包括：上市公司新股發(fā)行管理辦法、關(guān)于做好上市公司新股發(fā)行工作的通知、關(guān)于上市公司增發(fā)新股有關(guān)條件的通知、可轉(zhuǎn)換公司債券管理暫行辦法、上市公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券實施辦法和關(guān)于做好上市公司可轉(zhuǎn)換公司債券發(fā)行工作的通知。三、新法規(guī)框架下的工作要求上市公司證券發(fā)行管理辦法已頒布一段時間，相關(guān)審核工作已經(jīng)全面推開。總的來說，再融資品種在不斷豐富，形式在不斷多元化，各項工作認真遵守上市公司證券發(fā)行管理辦法，基本上體現(xiàn)了為上市公司做大做強服務(wù)的宗旨，體現(xiàn)了給上市公司、投資者較為穩(wěn)定的預期，減少市場不穩(wěn)定因素的士匕宗旨。工作要求：1、監(jiān)管機構(gòu)：審核和監(jiān)管工作以提高證券市場融資效率為指

16、導思想，充分發(fā)揮投資者、保薦機構(gòu)、證券服務(wù)機構(gòu)及其人員等市場主體對證券發(fā)行行為的約束作用。審核和監(jiān)管工作的主要目標是審查發(fā)行行為是否合法合規(guī)、強制發(fā)行人依法披露信息，監(jiān)管機構(gòu)不對證券的投資價值和投資風險作出實質(zhì)性判斷；一般情況下，也不對上市公司管理層、董事會、股東大會作出的商業(yè)判斷進行實質(zhì)性判斷。2 、上市公司：應當將再融資與提高上市公司質(zhì)量、促進上市公司結(jié)構(gòu)調(diào)整、增強上市公司發(fā)展后勁結(jié)合起來。通過保薦人與擬推薦的上市公司共同努力，嚴格按照管理辦法的要求，制定科學合理的發(fā)行方案。今后對上市公司與大股東存在同業(yè)競爭或者大量上下游關(guān)聯(lián)交易，未能實現(xiàn)主營業(yè)務(wù)相關(guān)資產(chǎn)整體上市，又沒有制定和公開披露明確

17、的解決方案的，審核過程中將作為重點問題進行特別關(guān)注。3、保薦人：勤勉盡責，認真做好合規(guī)性督導、盡職調(diào)查和推薦申報工作。保薦人應當協(xié)助、督促發(fā)行人嚴格按照管理辦法，結(jié)合章程指引和股東大會規(guī)則，規(guī)范內(nèi)部決策程序，慎重做出董事會決議和股東大會決議。決議的事項和內(nèi)容必須符合管理辦法的規(guī)定，并按照新的規(guī)定及時披露信息。上市公司再融資方案對投資者具有較大的敏感性，對于不符合管理辦法規(guī)定的事項和內(nèi)容，發(fā)現(xiàn)后應當督促上市公司及時予以糾正，避免對投資者形成重大誤導。盡職調(diào)查報告對調(diào)查的每個重要事項必須包括調(diào)查過程、基本情況和調(diào)查結(jié)論。今后保薦人應當結(jié)合新的規(guī)定，協(xié)助上市公司建立募集資金專項存儲制度，確保募集資金

18、必須存放于公司董事會決定的專項賬戶，并對募集資金管理制度是否健全進行盡職調(diào)查。保薦人應當按照新的申請文件目錄和信息披露準則，認真制作申請文件。4、保薦人和上市公司：加強公開發(fā)行承銷環(huán)節(jié)的協(xié)調(diào)和風險管理。對配股項目，要督促控股股東在股東大會召開前公開承諾認配股份的數(shù)量，刊登配股說明書前必須做好發(fā)行失敗、將資金返還已經(jīng)認購的股東的預案；對公開增發(fā)和可轉(zhuǎn)債項目，應當適應市價發(fā)行的要求，加強對推介和銷售工作的規(guī)范和管理，注重控制市場風險，做好大額包銷的預案。5、各方面：積極穩(wěn)妥做好上市公司非公開發(fā)行股票工作。一是要注重通過非公開發(fā)行股票這一新的工具和渠道，達到為上市公司引入新的戰(zhàn)略股東、注入新的優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)、進行收購兼并、提高公司治理水平等目的；二是本次發(fā)行募集資金用于收購大股東資產(chǎn)，或者大股東以資產(chǎn)認購本次發(fā)行的股份的，該項資產(chǎn)僅限于原來因部分改制保留的關(guān)聯(lián)資產(chǎn)或者大股東培育的其他優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)；三是在承銷過程中，要貫徹上市公司及其全體股東利益最大化的原則。在尊重發(fā)行人管理層自主權(quán)的同時