商法總論(第二章商主體)課件

1、商法總論(第二章商主體) 第一節(jié)第一節(jié) 商主體概述商主體概述 第二節(jié)第二節(jié) 商法人商法人 第三節(jié)第三節(jié) 商個人商個人 第四節(jié)第四節(jié) 商合伙商合伙 第五節(jié)第五節(jié) 商中間人、商輔助人商中間人、商輔助人 第六節(jié)第六節(jié) 我國商主體立法及其完善我國商主體立法及其完善第二章第二章 商主體商主體商法總論(第二章商主體)第一節(jié)第一節(jié) 商主體概述商主體概述一、商主體的概念與特征一、商主體的概念與特征二、商主體分類二、商主體分類三、商事能力三、商事能力商法總論(第二章商主體)一、商主體的概念與特征一、商主體的概念與特征（一）商主體概念（一）商主體概念商主體指以自己的名義實施商行為并能夠獨立享商主體指以自己的名義實

2、施商行為并能夠獨立享有權利和承擔義務的人。有權利和承擔義務的人。（二）商主體與商事法律關系的主體（二）商主體與商事法律關系的主體商主體與一般民事主體商主體與一般民事主體商法總論(第二章商主體)（三）商主體的特征（三）商主體的特征1 1、商主體是能夠獨立享有權利和承擔義務的人、商主體是能夠獨立享有權利和承擔義務的人2 2、商主體是實施商行為的人、商主體是實施商行為的人3 3、商主體是以自己的名義實施商行為的人、商主體是以自己的名義實施商行為的人商法總論(第二章商主體)二、商主體的分類二、商主體的分類 （一）以商事主體組織形態(tài)結構即是自然人還是法人或非一）以商事主體組織形態(tài)結構即是自然人還是法人或

3、非法人組織為標準，分為法人組織為標準，分為: : 1 1、商個人、商個人實質上：一般自然人實質上：一般自然人 經(jīng)特定形式和程序進入商事領域，商法經(jīng)特定形式和程序進入商事領域，商法擬制的法律主體擬制的法律主體 法律特征：擬制主體、從事經(jīng)營性行為法律特征：擬制主體、從事經(jīng)營性行為( (營利為目的營利為目的) )、對經(jīng)、對經(jīng)營債務承擔無限責任營債務承擔無限責任 我國表現(xiàn)形式：我國表現(xiàn)形式： 個體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶、個人獨資企業(yè)個體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶、個人獨資企業(yè) 2 2、商法人、商法人西方國家的商法人西方國家的商法人主要是公司；我國民通稱為主要是公司；我國民通稱為企業(yè)企業(yè)法人（公司、非公司企

4、業(yè)）法人（公司、非公司企業(yè)） 3 3、商合伙、商合伙介于商個人與商法人之間的商人形態(tài)介于商個人與商法人之間的商人形態(tài)商法總論(第二章商主體)（二）以商主體是否規(guī)范地適用商法、進行注冊、建立機構、（二）以商主體是否規(guī)范地適用商法、進行注冊、建立機構、從事管理（或經(jīng)營規(guī)模）為準分為從事管理（或經(jīng)營規(guī)模）為準分為: : 1 1、完備商人（大商人）、完備商人（大商人）一定經(jīng)營規(guī)模、固定的場所和相應機構、依法設立的商人一定經(jīng)營規(guī)模、固定的場所和相應機構、依法設立的商人 2 2、小商人、小商人資本規(guī)模很小、通常沒有固定營業(yè)場所資本規(guī)模很小、通常沒有固定營業(yè)場所 依賴簡單交易行為謀生的商人依賴簡單交易行為謀

5、生的商人 * * *日：資本金未滿日：資本金未滿5050萬日元的商人萬日元的商人 有關商業(yè)登記、商號、商業(yè)賬簿的規(guī)定不適用小商人有關商業(yè)登記、商號、商業(yè)賬簿的規(guī)定不適用小商人商法總論(第二章商主體)（三）以商法對商業(yè)主體關于注冊上的要求為標準，分為：（三）以商法對商業(yè)主體關于注冊上的要求為標準，分為：1 1、法定商人、法定商人（必然商人）（必然商人）商事主體資格取決于從事法律規(guī)定的特定商行為。商事主體資格取決于從事法律規(guī)定的特定商行為。 2 2、注冊商人（應登記商人）、注冊商人（應登記商人）依法進行商業(yè)登記而取得商人資格，并在其核準范圍內(nèi)從事商依法進行商業(yè)登記而取得商人資格，并在其核準范圍內(nèi)從

6、事商事行為的商人。事行為的商人。 3 3、任意注冊商人（自由登記商人）、任意注冊商人（自由登記商人）依法自主決定是否注冊登記的商人，有登記的權利而無登記的依法自主決定是否注冊登記的商人，有登記的權利而無登記的義務。義務。這主要是這主要是19001900年年德國商法典德國商法典的規(guī)定，的規(guī)定，19981998年修訂的年修訂的德國德國商法典商法典決定商人身份的兩個因素：一是企業(yè)必須是經(jīng)營性的企決定商人身份的兩個因素：一是企業(yè)必須是經(jīng)營性的企業(yè)；二是該企業(yè)在種類和范圍上有以商人進行經(jīng)營的需要。業(yè)；二是該企業(yè)在種類和范圍上有以商人進行經(jīng)營的需要。商法總論(第二章商主體)（四）以商事主體是否能以自己的名

7、義從事商行為來劃分，（四）以商事主體是否能以自己的名義從事商行為來劃分，分為：分為：1 1、固定商人、固定商人以營利為目的、依法組織完整的結構、以法定的特定商行為為以營利為目的、依法組織完整的結構、以法定的特定商行為為職業(yè)。（有計劃地、反復連續(xù)地、從事一種或多種商行為）職業(yè)。（有計劃地、反復連續(xù)地、從事一種或多種商行為） 2 2、擬制商人、擬制商人雖不以商行為為職業(yè)，但商法視其為商人，如：以店鋪其他類雖不以商行為為職業(yè)，但商法視其為商人，如：以店鋪其他類似設備、經(jīng)營礦業(yè)者。似設備、經(jīng)營礦業(yè)者。 3 3、表見商人、表見商人雖不是商人，但卻以商人面目出現(xiàn)與第三人發(fā)生商事交易。這雖不是商人，但卻以商

8、人面目出現(xiàn)與第三人發(fā)生商事交易。這種情況下，為了保護善意第三人，則將其視為商人。種情況下，為了保護善意第三人，則將其視為商人。商法總論(第二章商主體)三、商事能力三、商事能力（一）商事能力的概念（一）商事能力的概念商事能力：即商事主體資格，是指獨立從事商事活動、享有權商事能力：即商事主體資格，是指獨立從事商事活動、享有權利、承擔義務的資格和能力。包括：商事權利能力、商事行為能力利、承擔義務的資格和能力。包括：商事權利能力、商事行為能力民事主體民事主體進入商事領域的特殊表現(xiàn)進入商事領域的特殊表現(xiàn)本質：本質： 民事能力基礎上民事能力基礎上商法所賦予的商事主體從事商事行為的能力商法所賦予的商事主體從

9、事商事行為的能力（二）商事能力與民事能力的區(qū)別（二）商事能力與民事能力的區(qū)別1 1、商事能力是權利能力與行為能力的統(tǒng)一、商事能力是權利能力與行為能力的統(tǒng)一2 2、商事能力的內(nèi)容具有差異性、商事能力的內(nèi)容具有差異性3 3、商事能力依商業(yè)登記而確定、商事能力依商業(yè)登記而確定商法總論(第二章商主體)（三）關于商事能力的特別限制（三）關于商事能力的特別限制1 1、未成年人商事能力的限制、未成年人商事能力的限制2 2、對于公務員商事能力的限制、對于公務員商事能力的限制3 3、外國人商事能力的限制、外國人商事能力的限制商法總論(第二章商主體)第二節(jié)第二節(jié) 商法人商法人一、商法人的概念及特征一、商法人的概念

10、及特征二、商法人的分類二、商法人的分類商法總論(第二章商主體)一、商法人的概念及特征一、商法人的概念及特征（一）商法人的概念（一）商法人的概念商法人是指按照法定構成要件和程序設立的，以商法人是指按照法定構成要件和程序設立的，以自己的名義參與商事法律關系，依法獨立享有權利和自己的名義參與商事法律關系，依法獨立享有權利和承擔義務的組織。承擔義務的組織。商法總論(第二章商主體)（二）商法人的特征：（二）商法人的特征：1 1、通過法定設立程序，獲得權利能力和行為能力，、通過法定設立程序，獲得權利能力和行為能力，具有獨立的人格；具有獨立的人格；2 2、具有獨立的財產(chǎn)，享有法人財產(chǎn)權；、具有獨立的財產(chǎn)，享

11、有法人財產(chǎn)權；3 3、具有統(tǒng)一的組織機構和意思機關；、具有統(tǒng)一的組織機構和意思機關；4 4、是獨立的責任主體，以全部財產(chǎn)為限對外承擔法、是獨立的責任主體，以全部財產(chǎn)為限對外承擔法律責任；律責任；5 5、是商主體，并在其法定授權范圍內(nèi)從事商行為。、是商主體，并在其法定授權范圍內(nèi)從事商行為。商法總論(第二章商主體)二、商法人的分類二、商法人的分類（一）以商法人組織形態(tài)為依據(jù)，分為：（一）以商法人組織形態(tài)為依據(jù)，分為： 1 1、公司型商法人、公司型商法人 2 2、非公司型商法人、非公司型商法人（二）以商法人所有制性質的不同，分為：（二）以商法人所有制性質的不同，分為： 1 1、全民所有制企業(yè)法人（國

12、有企業(yè)）、全民所有制企業(yè)法人（國有企業(yè)） 2 2、集體所有制企業(yè)法人（集體企業(yè)）、集體所有制企業(yè)法人（集體企業(yè)） 3 3、私人企業(yè)、私人企業(yè)商法總論(第二章商主體)（三）以企業(yè)的投資是否具有涉外因素，分為：（三）以企業(yè)的投資是否具有涉外因素，分為：1 1、內(nèi)資商法人、內(nèi)資商法人2 2、外資商法人、外資商法人（四）以商法人的國藉為標準，分為：（四）以商法人的國藉為標準，分為：1 1、本國商法人、本國商法人2 2、外國商法人、外國商法人商法總論(第二章商主體)第三節(jié)第三節(jié) 商合伙商合伙一、商合伙的概念、特征一、商合伙的概念、特征二、商合伙的分類二、商合伙的分類三、合伙企業(yè)三、合伙企業(yè)商法總論(第二

13、章商主體)一、商合伙的概念、特征一、商合伙的概念、特征（一）概念（一）概念商合伙是指兩個以上的合伙人按照法律和合伙協(xié)商合伙是指兩個以上的合伙人按照法律和合伙協(xié)議的規(guī)定共同出資、共同經(jīng)營、共享收益、共擔風險，議的規(guī)定共同出資、共同經(jīng)營、共享收益、共擔風險，合伙人對合伙經(jīng)營所產(chǎn)生的債務承擔無限連帶責任的商合伙人對合伙經(jīng)營所產(chǎn)生的債務承擔無限連帶責任的商事組織。事組織。商法總論(第二章商主體)（二）法律特征：（二）法律特征：1 1、必須由兩個以上的合伙人共同組建；、必須由兩個以上的合伙人共同組建；2 2、以合伙協(xié)議為基礎；、以合伙協(xié)議為基礎；3 3、以共同出資為前提，財產(chǎn)為合伙人共有；、以共同出資為

14、前提，財產(chǎn)為合伙人共有；4 4、合伙人對合伙事務的執(zhí)行享有同等權利和義務；、合伙人對合伙事務的執(zhí)行享有同等權利和義務；5 5、合伙人對合伙企業(yè)的債務承擔無限連帶責任。、合伙人對合伙企業(yè)的債務承擔無限連帶責任。商法總論(第二章商主體)二、商合伙的分類二、商合伙的分類（一）民事合伙與商事合伙（一）民事合伙與商事合伙主要是在民商分立的大陸法系國家，以合伙設立與存主要是在民商分立的大陸法系國家，以合伙設立與存在的規(guī)范基礎不同所作的分類。在的規(guī)范基礎不同所作的分類。（二）顯名合伙與隱名合伙（二）顯名合伙與隱名合伙主要存在于美國的合伙法上。主要存在于美國的合伙法上。（三）有限合伙與普通合伙（三）有限合伙與

15、普通合伙我國我國0606年年8 8月月2727日頒布日頒布合伙企業(yè)法合伙企業(yè)法已確立。已確立。（四）一般的普通合伙與特殊的普通合伙（四）一般的普通合伙與特殊的普通合伙商法總論(第二章商主體)三、合伙企業(yè)三、合伙企業(yè)普通合伙企業(yè)普通合伙企業(yè)（一）普通合伙企業(yè)的設立（一）普通合伙企業(yè)的設立1 1、設立條件、設立條件我國我國合伙企業(yè)法合伙企業(yè)法第第1414條的規(guī)定，設立需符合下列條件：條的規(guī)定，設立需符合下列條件： （1 1） 二個以上合伙人。為自然人的應具備完全民事行為能力二個以上合伙人。為自然人的應具備完全民事行為能力 （2 2） 有書面合伙協(xié)議有書面合伙協(xié)議 （3 3）有合伙人認繳或者實際繳付

16、的出資）有合伙人認繳或者實際繳付的出資 （4 4）有合伙企業(yè)的名稱和生產(chǎn)經(jīng)營場所）有合伙企業(yè)的名稱和生產(chǎn)經(jīng)營場所 （5 5）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件商法總論(第二章商主體)2 2、合伙企業(yè)的設立程序（、合伙企業(yè)的設立程序（9 9條條1212條）條）（1 1）申請設立登記、應向企業(yè)登記機關提交有關文件（準則主義）申請設立登記、應向企業(yè)登記機關提交有關文件（準則主義）（2 2）如果申請材料齊全、符合法定形式，應當當場登記，發(fā)給營業(yè)）如果申請材料齊全、符合法定形式，應當當場登記，發(fā)給營業(yè)執(zhí)照。執(zhí)照。 對于不能當場登記的，受理對于不能當場登記的，受理2020日內(nèi)，作出

17、是否登記的決定。予日內(nèi)，作出是否登記的決定。予以登記的，發(fā)給營業(yè)執(zhí)照；不予登記的，應當給予書面答復，并說明以登記的，發(fā)給營業(yè)執(zhí)照；不予登記的，應當給予書面答復，并說明理由。理由。（3 3）合伙企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，為合伙企業(yè)成立日期。）合伙企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，為合伙企業(yè)成立日期。 （4 4）合伙企業(yè)設立分支機構，應當向分支機構所在地的企業(yè)登記機）合伙企業(yè)設立分支機構，應當向分支機構所在地的企業(yè)登記機關申請登記，領取營業(yè)執(zhí)照。關申請登記，領取營業(yè)執(zhí)照。3 3、稅負（、稅負（6 6條）條）實行單層稅負制，由合伙人分別繳納所得稅（如為自然人就繳實行單層稅負制，由合伙人分別繳納所得稅（如為自然人

18、就繳納個人所得稅），合伙企業(yè)本身不繳納企業(yè)所得稅。納個人所得稅），合伙企業(yè)本身不繳納企業(yè)所得稅。商法總論(第二章商主體)（二）普通合伙企業(yè)的財產(chǎn)（二）普通合伙企業(yè)的財產(chǎn)1 1、合伙企業(yè)財產(chǎn)的組成（、合伙企業(yè)財產(chǎn)的組成（2020條）條）組成：出資組成：出資+ +收益收益2 2、出資物的種類、出資物的種類貨幣、實物、知識產(chǎn)權、土地使用權、其他財產(chǎn)權利，也可以貨幣、實物、知識產(chǎn)權、土地使用權、其他財產(chǎn)權利，也可以勞務出資。勞務出資。3 3、合伙企業(yè)財產(chǎn)的性質、合伙企業(yè)財產(chǎn)的性質僅僅具有相對獨立的財產(chǎn)權，合伙企業(yè)財產(chǎn)屬合伙人共有，按僅僅具有相對獨立的財產(chǎn)權，合伙企業(yè)財產(chǎn)屬合伙人共有，按份共有抑或共同共

19、有？理論上有爭議，我國立法回避對其定性。份共有抑或共同共有？理論上有爭議，我國立法回避對其定性。4 4、合伙企業(yè)合伙份額的轉讓（、合伙企業(yè)合伙份額的轉讓（2222條）條）對內(nèi)對內(nèi)對外對外商法總論(第二章商主體) 甲將其在某合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額轉讓與乙且雙方簽訂轉甲將其在某合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額轉讓與乙且雙方簽訂轉讓協(xié)議。后甲的債權人丙請求對該財產(chǎn)份額強制執(zhí)行，以讓協(xié)議。后甲的債權人丙請求對該財產(chǎn)份額強制執(zhí)行，以下判斷，何者為正確？下判斷，何者為正確？A.A.如果轉讓協(xié)議已經(jīng)取得其他合伙人的一致同意，則丙無權請如果轉讓協(xié)議已經(jīng)取得其他合伙人的一致同意，則丙無權請求強制執(zhí)行求強制執(zhí)行B.B.如果轉讓

20、協(xié)議未取得其他合伙人的一致同意，丙只有在其他如果轉讓協(xié)議未取得其他合伙人的一致同意，丙只有在其他合伙人表示不同意的情況下，才有權請求強制執(zhí)行合伙人表示不同意的情況下，才有權請求強制執(zhí)行C.C.無論轉讓協(xié)議是否取得其他合伙人的一致同意，丙都無權請無論轉讓協(xié)議是否取得其他合伙人的一致同意，丙都無權請求強制執(zhí)行求強制執(zhí)行D.D.無論轉讓協(xié)議是否取得其他合伙人的一致同意，丙都有權請無論轉讓協(xié)議是否取得其他合伙人的一致同意，丙都有權請求強制執(zhí)行求強制執(zhí)行商法總論(第二章商主體)（三）合伙企業(yè)的內(nèi)部關系（三）合伙企業(yè)的內(nèi)部關系1 1、合伙事務的執(zhí)行、合伙事務的執(zhí)行模式：全體合伙人共同執(zhí)行；數(shù)名合伙人共同執(zhí)

21、行或一名合伙模式：全體合伙人共同執(zhí)行；數(shù)名合伙人共同執(zhí)行或一名合伙人單獨執(zhí)行；各合伙人分別執(zhí)行。經(jīng)全體合伙人一致同意，還可聘任人單獨執(zhí)行；各合伙人分別執(zhí)行。經(jīng)全體合伙人一致同意，還可聘任合伙人以外的人擔任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員。合伙人以外的人擔任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員。主體名稱：執(zhí)行合伙人、非執(zhí)行合伙人、經(jīng)營管理人員主體名稱：執(zhí)行合伙人、非執(zhí)行合伙人、經(jīng)營管理人員2 2、合伙企業(yè)的表決方式與議事規(guī)則、合伙企業(yè)的表決方式與議事規(guī)則一人一票除非相反約定一人一票除非相反約定一般合伙事務，全體合伙人過半數(shù)即可通過；重要合伙事務，一般合伙事務，全體合伙人過半數(shù)即可通過；重要合伙事務，一致同意原則（一致同

22、意原則（3131條）條）3 3、合伙人的義務：、合伙人的義務：競業(yè)禁止、自我交易禁止、不利益行為禁止、競業(yè)禁止、自我交易禁止、不利益行為禁止、擅自行為禁止擅自行為禁止商法總論(第二章商主體)（四）合伙企業(yè)的外部關系（四）合伙企業(yè)的外部關系1 1、與合伙企業(yè)債權人、與合伙企業(yè)債權人合伙企業(yè)應以其全部財產(chǎn)進行清償，不足部分，各普通合伙人合伙企業(yè)應以其全部財產(chǎn)進行清償，不足部分，各普通合伙人承擔無限連帶責任。承擔無限連帶責任。2 2、與合伙人債權人關系、與合伙人債權人關系不得主張兩項權利：不得以對合伙人的債權抵消其對合伙企業(yè)不得主張兩項權利：不得以對合伙人的債權抵消其對合伙企業(yè)的債務；不得代為行使該

23、合伙人在合伙企業(yè)中的權利。的債務；不得代為行使該合伙人在合伙企業(yè)中的權利。債權實現(xiàn)的兩個途徑：合伙人可以其從合伙企業(yè)分取的收益用債權實現(xiàn)的兩個途徑：合伙人可以其從合伙企業(yè)分取的收益用于清償；債權人可請求法院強制執(zhí)行合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償于清償；債權人可請求法院強制執(zhí)行合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償。商法總論(第二章商主體) 江某是一合伙企業(yè)的合伙事務執(zhí)行人，欠羅某個人債務江某是一合伙企業(yè)的合伙事務執(zhí)行人，欠羅某個人債務7 7萬元，羅某在交易中又欠合伙企業(yè)萬元，羅某在交易中又欠合伙企業(yè)7 7萬元，后合伙企業(yè)解萬元，后合伙企業(yè)解散。清算中，羅某要求以其對江某的債權抵消其所欠合伙散。清算中，羅某

24、要求以其對江某的債權抵消其所欠合伙企業(yè)的債務，各合伙人對羅某的這一要求產(chǎn)生了分歧。下企業(yè)的債務，各合伙人對羅某的這一要求產(chǎn)生了分歧。下列哪種看法是正確的？列哪種看法是正確的？A A、江某的債務如同合伙企業(yè)債務，羅某可以抵消其對合伙企業(yè)、江某的債務如同合伙企業(yè)債務，羅某可以抵消其對合伙企業(yè)的債務的債務B B、江某所負債務為個人債務，羅某不得以個人債權抵消其對合、江某所負債務為個人債務，羅某不得以個人債權抵消其對合伙企業(yè)債務伙企業(yè)債務C C、若江某可從合伙企業(yè)分得、若江某可從合伙企業(yè)分得7 7萬元以上的財產(chǎn)，則羅某可以抵萬元以上的財產(chǎn)，則羅某可以抵消其對合伙企業(yè)的債務消其對合伙企業(yè)的債務D D、羅

25、某可以抵消其債務，但江某應分得的財產(chǎn)不足、羅某可以抵消其債務，但江某應分得的財產(chǎn)不足7 7萬時，應萬時，應就差額部分對其他合伙人承擔賠償責任就差額部分對其他合伙人承擔賠償責任商法總論(第二章商主體)（五）入伙、退伙（五）入伙、退伙1 1、入伙、入伙在合伙企業(yè)成立后、解散前的這一段時間內(nèi)，非合伙人申請加在合伙企業(yè)成立后、解散前的這一段時間內(nèi)，非合伙人申請加入合伙企業(yè)并被合伙企業(yè)接納，從而取得合伙人資格的法律行為。入合伙企業(yè)并被合伙企業(yè)接納，從而取得合伙人資格的法律行為。（1 1）入伙的方式（資本總額不變或增加）入伙的方式（資本總額不變或增加）（2 2）入伙的條件和程序）入伙的條件和程序 a.a.

26、經(jīng)全體合伙人同意、經(jīng)全體合伙人同意、b.b.訂立書面入伙協(xié)議（第訂立書面入伙協(xié)議（第4343條），條），c.c.向企業(yè)向企業(yè)登記機關申請辦理變更登記（第登記機關申請辦理變更登記（第1313條）條）（3 3）入伙的效力）入伙的效力入伙人與合伙人享有同等權利，承擔同等責任。入伙人與合伙人享有同等權利，承擔同等責任。新入伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務承擔無限連帶責任。（新入伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務承擔無限連帶責任。（4444條）條）商法總論(第二章商主體)2 2、退伙、退伙退伙是指在合伙企業(yè)存續(xù)期間，已取得合伙人資格的合伙人退退伙是指在合伙企業(yè)存續(xù)期間，已取得合伙人資格的合伙人退出合伙企業(yè)，喪失合伙人

27、資格，引起合伙企業(yè)終止或變更的法律事實。出合伙企業(yè)，喪失合伙人資格，引起合伙企業(yè)終止或變更的法律事實。（1 1）退伙的類型及事由：）退伙的類型及事由：a a、當然退伙、當然退伙基于法律的直接規(guī)定而喪失合伙人資格。（基于法律的直接規(guī)定而喪失合伙人資格。（4848條）條）b b、開除退伙（除名退伙）、開除退伙（除名退伙）某一合伙人違反有關法律規(guī)定或合伙某一合伙人違反有關法律規(guī)定或合伙協(xié)議的規(guī)定、被其他合伙人從合伙企業(yè)中除名。應當書面通知被除名協(xié)議的規(guī)定、被其他合伙人從合伙企業(yè)中除名。應當書面通知被除名人（人（4949條）條）c c、協(xié)議退伙、協(xié)議退伙符合合伙協(xié)議中約定的情形。符合合伙協(xié)議中約定的情

28、形。 約定合伙期限的。（約定合伙期限的。（4545條）條）d d、通知退伙、通知退伙 單方面要求退出合伙單方面要求退出合伙 未約定合伙期限的，提前未約定合伙期限的，提前3030日通知即可。（日通知即可。（4646條）條）商法總論(第二章商主體)（2 2）退伙的效力）退伙的效力退伙使其合伙人身份歸于消滅，失去合伙人的資格；退伙使其合伙人身份歸于消滅，失去合伙人的資格；退伙導致合伙財產(chǎn)的清理和結算；退伙導致合伙財產(chǎn)的清理和結算；退伙并不必然導致合伙企業(yè)的解散，除非合伙人少于退伙并不必然導致合伙企業(yè)的解散，除非合伙人少于2 2人人（3 3）合伙份額的繼承）合伙份額的繼承合伙人死亡或被宣告死亡，份額歸

29、其繼承人繼承，不意味著可合伙人死亡或被宣告死亡，份額歸其繼承人繼承，不意味著可以成為合伙人。以成為合伙人。合伙協(xié)議約定或全體合伙人同意，自繼承開始之日起，成為合合伙協(xié)議約定或全體合伙人同意，自繼承開始之日起，成為合伙人。伙人。繼承人多個時未入伙的可以要求企業(yè)退還相應財產(chǎn)份額。繼承人多個時未入伙的可以要求企業(yè)退還相應財產(chǎn)份額。合法繼承人為無、限制民事行為能力人，經(jīng)一致同意，可依法合法繼承人為無、限制民事行為能力人，經(jīng)一致同意，可依法成為有限合伙人；不能一致同意，退伙合伙份額。成為有限合伙人；不能一致同意，退伙合伙份額。商法總論(第二章商主體)（六）特殊的普通合伙企業(yè)（六）特殊的普通合伙企業(yè)特殊的

30、普通合伙企業(yè)：以專業(yè)知識和專門技能為客戶提供有償特殊的普通合伙企業(yè)：以專業(yè)知識和專門技能為客戶提供有償服務的專業(yè)服務機構。服務的專業(yè)服務機構。（1 1）特殊普通合伙企業(yè)的名稱）特殊普通合伙企業(yè)的名稱 第第5656條條 “ “特殊普通合伙特殊普通合伙”（2 2）特殊普通合伙企業(yè)的責任形式）特殊普通合伙企業(yè)的責任形式 * *有限責任與無限連帶責任的結合有限責任與無限連帶責任的結合 一個合伙人或者數(shù)個合伙人在執(zhí)行職務中，因故意或重大一個合伙人或者數(shù)個合伙人在執(zhí)行職務中，因故意或重大過失造成合伙企業(yè)債務的，應當承擔無限或無限連帶責任，其他合伙過失造成合伙企業(yè)債務的，應當承擔無限或無限連帶責任，其他合伙

31、人僅以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額為限承擔責任。人僅以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額為限承擔責任。 （3 3）特殊普通合伙企業(yè)執(zhí)業(yè)風險的降低）特殊普通合伙企業(yè)執(zhí)業(yè)風險的降低 第第5959條條 （建立執(zhí)業(yè)風險基金、執(zhí)業(yè)保險）（建立執(zhí)業(yè)風險基金、執(zhí)業(yè)保險）商法總論(第二章商主體)合伙企業(yè)合伙企業(yè)有限合伙企業(yè)有限合伙企業(yè)（一）有限合伙企業(yè)的設立（一）有限合伙企業(yè)的設立1 1、設立主體的要件（、設立主體的要件（6161條）條） （1 1）合伙人的組成）合伙人的組成 （2 2）合伙人的人數(shù)限制）合伙人的人數(shù)限制 2 2、合伙協(xié)議的要件、合伙協(xié)議的要件 第第1818條條+ +第第6363條條3 3、出資的要件、出資

32、的要件 第第6464條，有限合伙人不得以勞務出資條，有限合伙人不得以勞務出資4 4、名稱的要件、名稱的要件 第第6262條，條， “ “有限合伙有限合伙”商法總論(第二章商主體)（二）有限合伙企業(yè)的事務執(zhí)行（二）有限合伙企業(yè)的事務執(zhí)行1 1、可實行授權經(jīng)營、可實行授權經(jīng)營有限合伙企業(yè)：有限合伙企業(yè)： 僅由普通合伙人執(zhí)行合伙事務僅由普通合伙人執(zhí)行合伙事務 有限合伙人不執(zhí)行合伙事務、不得對外代表有限合伙人不執(zhí)行合伙事務、不得對外代表 有限合伙企業(yè)（第有限合伙企業(yè)（第6868條第條第1 1款款) )2 2、有限合伙人的不視為執(zhí)行合伙事務的行為。、有限合伙人的不視為執(zhí)行合伙事務的行為。 第第6868條

33、第條第2 2款款（三）有限合伙人的權利與對外責任（三）有限合伙人的權利與對外責任1 1、權利：第、權利：第6969條、條、7070條、條、7171條、條、7272條、條、7979條、條、8080條條2 2、對外責任、對外責任 . . 有限合伙人的表見代理問題（有限合伙人的表見代理問題（7676條第條第1 1款）款） . . 有限合伙人的無權代理問題（有限合伙人的無權代理問題（7676條第條第2 2款）款） . . 責任形式的轉變問題（責任形式的轉變問題（8282條、條、8383條、條、8484條）條）商法總論(第二章商主體)（四）有限合伙企業(yè)的入伙與退伙（四）有限合伙企業(yè)的入伙與退伙（一）入伙

34、（一）入伙 對合伙企業(yè)債務對合伙企業(yè)債務 新入伙的（有合）、（普合）中的普通合伙人新入伙的（有合）、（普合）中的普通合伙人承擔無限連帶責任承擔無限連帶責任 新入伙的新入伙的( (有合有合) )中的有限合伙人中的有限合伙人 (77(77條條) ) 對入伙前有限合伙對入伙前有限合伙 企業(yè)債務，以其認繳企業(yè)債務，以其認繳 的出資額為限承擔責任。的出資額為限承擔責任。 （二）退伙（第（二）退伙（第7878條條8181條）條） * *與普通合伙企業(yè)相比的特殊之處（與與普通合伙企業(yè)相比的特殊之處（與4848條對照）條對照）商法總論(第二章商主體)合伙企業(yè)合伙企業(yè)解散與清算解散與清算（一）合伙企業(yè)解散的原因

35、（一）合伙企業(yè)解散的原因合伙企業(yè)解散是指由于法律規(guī)定的原因或者當事人約定的原因合伙企業(yè)解散是指由于法律規(guī)定的原因或者當事人約定的原因而使合伙人之間的合伙協(xié)議終止、合伙企業(yè)的事業(yè)終結，全體合伙人而使合伙人之間的合伙協(xié)議終止、合伙企業(yè)的事業(yè)終結，全體合伙人的合伙關系歸于消滅。的合伙關系歸于消滅。依依合伙企業(yè)法合伙企業(yè)法第第8585條的規(guī)定，合伙企業(yè)在發(fā)生下列情形之一的，條的規(guī)定，合伙企業(yè)在發(fā)生下列情形之一的，應當解散：應當解散：（1 1）合伙期限屆滿，合伙人決定不再經(jīng)營；）合伙期限屆滿，合伙人決定不再經(jīng)營；（2 2）合伙協(xié)議約定的解散事由出現(xiàn)；）合伙協(xié)議約定的解散事由出現(xiàn)；（3 3）全體合伙人決定

36、解散；）全體合伙人決定解散；（4 4）合伙人已不具備法定人數(shù)滿）合伙人已不具備法定人數(shù)滿3030天；天；（5 5）合伙協(xié)議約定的合伙目的已經(jīng)實現(xiàn)或者無法實現(xiàn)；）合伙協(xié)議約定的合伙目的已經(jīng)實現(xiàn)或者無法實現(xiàn)；（6 6）合伙企業(yè)被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉或者被撤銷；）合伙企業(yè)被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉或者被撤銷；（7 7）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他原因。）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他原因。 商法總論(第二章商主體)（二）合伙企業(yè)的清算（二）合伙企業(yè)的清算合伙企業(yè)解散，應當由清算人進行清算。合伙企業(yè)解散，應當由清算人進行清算。所謂合伙企業(yè)清算，是指依法清理合伙企業(yè)尚未了結的事務，最終結所謂合伙企業(yè)清算，

37、是指依法清理合伙企業(yè)尚未了結的事務，最終結束合伙企業(yè)現(xiàn)存的各種法律關系，使合伙企業(yè)歸于消滅。束合伙企業(yè)現(xiàn)存的各種法律關系，使合伙企業(yè)歸于消滅。合伙企業(yè)的清算主要包括下列內(nèi)容：合伙企業(yè)的清算主要包括下列內(nèi)容： 1 1、確定清算人、確定清算人(86(86條條) ) 2 2、清算人依法執(zhí)行相關事務、清算人依法執(zhí)行相關事務(87(87條條) ) 3 3、合伙企業(yè)至清算結束、注銷登記后為完全消滅、合伙企業(yè)至清算結束、注銷登記后為完全消滅 (90(90條條) )商法總論(第二章商主體)清算后清償債務的原則清算后清償債務的原則依相關法律的規(guī)定，可以將合伙企業(yè)清算后清償債務的一般原則概括依相關法律的規(guī)定，可以

38、將合伙企業(yè)清算后清償債務的一般原則概括如下：如下：（1 1）合伙企業(yè)因解散而清償債務的，如有未到期的債務，應視）合伙企業(yè)因解散而清償債務的，如有未到期的債務，應視為已到期；處于訴訟中的債務，應保留償還債務的財產(chǎn)份額，待訴訟為已到期；處于訴訟中的債務，應保留償還債務的財產(chǎn)份額，待訴訟完結后處理。完結后處理。（2 2）清算人在清理完畢合伙企業(yè)財產(chǎn)后，應依一定的順序清償）清算人在清理完畢合伙企業(yè)財產(chǎn)后，應依一定的順序清償債務：清算費用債務：清算費用勞動債權勞動債權稅款稅款普通債務普通債務返還合伙人返還合伙人出資。出資。（3 3）合伙企業(yè)財產(chǎn)不足以清償全部債務的，）合伙企業(yè)財產(chǎn)不足以清償全部債務的，

39、a a 、由各普通合伙人依合伙協(xié)議約定的損益分擔比例以個人財、由各普通合伙人依合伙協(xié)議約定的損益分擔比例以個人財產(chǎn)清償；產(chǎn)清償；b b、合伙協(xié)議沒有約定的，依普通合伙人的出資比例承擔；、合伙協(xié)議沒有約定的，依普通合伙人的出資比例承擔；c c、沒有出資比例的，由普通合伙人平均分擔。、沒有出資比例的，由普通合伙人平均分擔。（4 4）合伙企業(yè)注銷后，原普通合伙人對合伙企業(yè)存續(xù)期間的債）合伙企業(yè)注銷后，原普通合伙人對合伙企業(yè)存續(xù)期間的債務仍應承擔無限連帶責任。務仍應承擔無限連帶責任。商法總論(第二章商主體)第四節(jié)第四節(jié) 商個人商個人一、商個人的概念一、商個人的概念二、商個人的分類二、商個人的分類三、個

40、人獨資企業(yè)三、個人獨資企業(yè)商法總論(第二章商主體)自然人成為商個人，必須符合的法律構成要件：自然人成為商個人，必須符合的法律構成要件：1 1、自然人從事的商業(yè)活動必須具有營利性；、自然人從事的商業(yè)活動必須具有營利性；2 2、自然人成為商個人必須符合法定程序；、自然人成為商個人必須符合法定程序；3 3、自然人成為商個人，必須同時符合人的條件、自然人成為商個人，必須同時符合人的條件和資本條件的雙重要求。和資本條件的雙重要求。一、商個人的概念一、商個人的概念商個人是指按照法定構成要件和程序取得特定的商個人是指按照法定構成要件和程序取得特定的商主體資格，獨立從事商行為，依法承擔法律上的權利商主體資格，

41、獨立從事商行為，依法承擔法律上的權利和義務的個體。和義務的個體。商法總論(第二章商主體)二、商個人的分類二、商個人的分類（一）個體工商戶（一）個體工商戶（二）私營獨資企業(yè)（二）私營獨資企業(yè)私營企業(yè)暫行條例私營企業(yè)暫行條例，企業(yè)資產(chǎn)歸一人所有和控，企業(yè)資產(chǎn)歸一人所有和控制，雇工制，雇工8 8人以上的營利性經(jīng)濟組織。人以上的營利性經(jīng)濟組織。（三）農(nóng)村承包經(jīng)營戶（三）農(nóng)村承包經(jīng)營戶（四）個人獨資企業(yè)（四）個人獨資企業(yè)商法總論(第二章商主體)三、個人獨資企業(yè)三、個人獨資企業(yè)（一）概念、特征（一）概念、特征個人獨資企業(yè)是指由一個自然人投資，財產(chǎn)歸投資人個人所有，個人獨資企業(yè)是指由一個自然人投資，財產(chǎn)歸投

42、資人個人所有，投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務承擔無限責任的企業(yè)。（投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務承擔無限責任的企業(yè)。（ 個人獨個人獨資企業(yè)法資企業(yè)法第第2 2條）條）特征：特征：1 1、投資主體的單一性、投資主體的單一性 2 2、非法人性質；、非法人性質； 3 3、投資人責任的無限性。（個人所有、自己控制、自己承擔、投資人責任的無限性。（個人所有、自己控制、自己承擔責任的企業(yè)）責任的企業(yè)）商法總論(第二章商主體)（二）設立、權利義務（二）設立、權利義務1 1、個人獨資企業(yè)的設立條件（、個人獨資企業(yè)的設立條件（8 8條）條）A A、投資人為一個自然人、投資人為一個自然人 該法第該法第4747條、第條

43、、第1616條，只能是一個中國公民。港澳臺例外條，只能是一個中國公民。港澳臺例外B B、有合法的企業(yè)名稱、有合法的企業(yè)名稱* *個人獨資企業(yè)的名稱應當符合有關規(guī)定：（個人獨資企業(yè)的名稱應當符合有關規(guī)定：（個人獨資企業(yè)法個人獨資企業(yè)法1111條、條、個人獨資企業(yè)登記管理辦法個人獨資企業(yè)登記管理辦法6 6條）條）* *并與其責任形式及從事的營業(yè)相符合。并與其責任形式及從事的營業(yè)相符合。 C C、有投資人申報的出資、有投資人申報的出資 無注冊資金的最低限額規(guī)定，但要申報出資。無注冊資金的最低限額規(guī)定，但要申報出資。D D、有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件、有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營

44、條件E E、有必要的從業(yè)人員、有必要的從業(yè)人員商法總論(第二章商主體)2 2、權利義務、權利義務 A A、個人獨資企業(yè)的投資人的權利（、個人獨資企業(yè)的投資人的權利（1717條）條） 對企業(yè)財產(chǎn)依法享有所有權、可依法繼承和轉讓對企業(yè)財產(chǎn)依法享有所有權、可依法繼承和轉讓 B B、管理個人獨資企業(yè)事務人員的義務（、管理個人獨資企業(yè)事務人員的義務（1919條）條） C C、個人獨資企業(yè)的權利、個人獨資企業(yè)的權利（a a）財產(chǎn)受法律保護（第）財產(chǎn)受法律保護（第2 2條、條、5 5條、條、1717條、條、2020條）條）（b b）依法申請貸款和取得土地使用權（）依法申請貸款和取得土地使用權（2424條）條）（c c）拒絕攤派（）拒絕攤派（2525條）條）（d d）設立分支機構（）設立分支機構（1414條）條） D D、個人獨資企業(yè)的義務、個人獨資企業(yè)的義務 （a a）不得從事法律禁止經(jīng)營的業(yè)務）不得從事法律禁止經(jīng)營的業(yè)務 （b b）會計事務管理（）會計事務管理（2121條）條） （c c）法律保護個人獨資企業(yè)職工的權益（第）法律保護個人獨資企業(yè)職工的權益（第2222條、條、2323條）條） 商法總論(第二章商主體)（三）個人獨資企業(yè)的解散和清算（三）個人獨資企業(yè)的解散和清算1 1、解散原因（、解散原因（2626條）條）2 2、清算及清償順序（、清算及清償順序（2727、2929條）條）（四）