論企業(yè)破產(chǎn)法律制度之完善

1、論企業(yè)破產(chǎn)法律制度之完善         06-06-08 16:45:00     作者：張波    編輯：凌月仙仙目         錄摘要引言11、企業(yè)破產(chǎn)與破產(chǎn)立法21.1企業(yè)破產(chǎn)的含義21.2破產(chǎn)法的含義21.3破產(chǎn)制度的產(chǎn)生21.4實行破產(chǎn)制度的意義32、我國現(xiàn)行的企業(yè)破產(chǎn)程序基本框架32.1破產(chǎn)案件的申請32.2人民法院受理破產(chǎn)案件后的工作42

2、.3債權(quán)申報及債權(quán)人會議42.4破產(chǎn)和解與破產(chǎn)企業(yè)整頓42.5關(guān)于破產(chǎn)宣告與破產(chǎn)清算52.6關(guān)于破產(chǎn)財產(chǎn)52.7關(guān)于破產(chǎn)財產(chǎn)的分配62.8關(guān)于破產(chǎn)終結(jié)63、我國現(xiàn)行的企業(yè)破產(chǎn)制度的缺陷及危害73.1債權(quán)人會議職能弱化，債權(quán)人自治制度沒有得到很好地執(zhí)行73.2對債務(wù)人財產(chǎn)管理的安排程序上有漏洞73.3對于破產(chǎn)宣告的域外效力問題未作規(guī)定73.4對抵消權(quán)未作限制性規(guī)定83.5逾期未申報債權(quán)視為放棄的規(guī)定剝奪了債權(quán)人的正當(dāng)權(quán)力83.6債權(quán)人不應(yīng)承擔(dān)安置破產(chǎn)企業(yè)職工的有關(guān)費用83.7為地方保護(hù)主義提供了法律空間94、完善我國企業(yè)破產(chǎn)制度的方法和建議94.1強化債權(quán)人會議的職能，并設(shè)立破產(chǎn)監(jiān)查委員會94.

3、2增加臨時財產(chǎn)管理人的法律規(guī)定104.3增加破產(chǎn)宣告域外效力的內(nèi)容104.4完善債權(quán)債務(wù)“抵消”的規(guī)定104.5逾期未申報債權(quán)不應(yīng)視為債權(quán)人自動放棄債權(quán)114.6破產(chǎn)企業(yè)的職工安置費用應(yīng)全部由政府承擔(dān)114.7改善立法和執(zhí)法環(huán)境，盡量減小地方保護(hù)主義的影響11結(jié)語13致謝14注釋15參考文獻(xiàn)15 摘    要市場經(jīng)濟(jì)是以承認(rèn)社會個體的自利行為為基礎(chǔ)的，并且以“個人的自利行為會刺激人們對財富的追求和創(chuàng)造，從而會使每個人的境況更好” 這一判斷為其理論和制度前提。而自利行為又決定了在缺少一種約束機(jī)制的情況下，任何人都不會為了群體未來的利益著想而去主動約束自己。

4、在債務(wù)人的財產(chǎn)不能夠滿足所有債權(quán)人的清償要求時，現(xiàn)實社會便必然產(chǎn)生對一套新的財產(chǎn)分配規(guī)則的需求。破產(chǎn)作為一種特殊的訴訟程序，其產(chǎn)生和存在的根本原因在于商品經(jīng)濟(jì)和市場經(jīng)濟(jì)條件下資源的配置和重新組合要求做到公正、有序。隨著我國經(jīng)濟(jì)體制改革的不斷推進(jìn)以及市場經(jīng)濟(jì)體制改革目標(biāo)的確立，破產(chǎn)企業(yè)的出現(xiàn)已不可避免，我國的破產(chǎn)制度也隨著改革的不斷深化正在逐步的建立和完善之中。但是，由于我國的破產(chǎn)法是早在1986年頒布實施的，所以它受計劃經(jīng)濟(jì)觀念和體制的影響較大，無論是立法理念、制度設(shè)計方面，還是適用范圍或與其他法律之間的相互協(xié)調(diào)方面，都存在著諸多方面的疏漏和不成熟。本文通過分析我國現(xiàn)行的破產(chǎn)法在具體操作和實施

5、當(dāng)中存在的問題和不足，特別是在保護(hù)債權(quán)人利益方面和懲治破產(chǎn)犯罪方面存在的缺陷，從強化債權(quán)人會議的職能、完善債權(quán)債務(wù)“抵消”的規(guī)定、破產(chǎn)企業(yè)職工的安置費用以及改善立法和執(zhí)法環(huán)境等七個方面指出了該法需要改進(jìn)的地方以及改進(jìn)的方法和建議。關(guān)鍵詞：破產(chǎn)制度  缺陷  危害  完善方法 引    言隨著我國經(jīng)濟(jì)體制改革的不斷推進(jìn)以及市場經(jīng)濟(jì)體制改革目標(biāo)的確立，代表著我國生產(chǎn)力發(fā)展水平的一大批高新技術(shù)企業(yè)如雨后春筍般地涌現(xiàn)出來，并不斷發(fā)展壯大，市場競爭日趨激烈。同時，大量的技術(shù)陳舊、管理落后、產(chǎn)品滯銷的企業(yè)被市場拋棄，走入了破產(chǎn)或半破產(chǎn)的

6、泥潭。因此，出現(xiàn)了一大批有關(guān)債權(quán)債務(wù)方面的案件，引用原有的法律法規(guī)來審理這些企業(yè)的債權(quán)債務(wù)案件，會使許多問題無法解決或不可操作，現(xiàn)有的法律法規(guī)已經(jīng)遠(yuǎn)遠(yuǎn)不能滿足社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要。1986年12月中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法（試行）（以下簡稱破產(chǎn)法）的頒布，對于促進(jìn)當(dāng)時經(jīng)濟(jì)體制改革的進(jìn)一步深入，加強企業(yè)改善經(jīng)營管理狀況，提高勞動生產(chǎn)率以及就業(yè)觀念的轉(zhuǎn)變等都起到了巨大的推動作用。同時也為審理企業(yè)破產(chǎn)方面的有關(guān)案件提供了法律依據(jù)。但是，隨著我國經(jīng)濟(jì)體制改革的不斷深化和我國社會主義市場經(jīng)濟(jì)的迅速發(fā)展，企業(yè)破產(chǎn)案件大量涌現(xiàn)，在審理這些破產(chǎn)案件的同時，也出現(xiàn)了大量的新情況和新問題，根據(jù)現(xiàn)行的破產(chǎn)法已不能完全解

7、決這些新的問題，也就是說現(xiàn)行的破產(chǎn)法已經(jīng)不能滿足經(jīng)濟(jì)體制改革和經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要，并日漸暴露出其諸多缺陷。本文試圖從現(xiàn)行的破產(chǎn)法在具體操作和實施當(dāng)中存在的問題和不足，特別是在保護(hù)債權(quán)人利益方面存在的缺陷，指出該法需要改進(jìn)的地方以及改進(jìn)的方法和建議。以期給我國的立法者提供一些借鑒和幫助。 1  企業(yè)破產(chǎn)與破產(chǎn)立法1.1  企業(yè)破產(chǎn)的含義企業(yè)是依法設(shè)立的，從事經(jīng)營性活動并具有獨立或相對獨立的法律人格的組織。它是社會經(jīng)濟(jì)生活的基本單位。資本全部或主要由國家投入的，就叫國有企業(yè)。1破產(chǎn)是指債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)時，為滿足債務(wù)人正當(dāng)?shù)那鍍斠?，在法院的指揮和監(jiān)督之下，就債務(wù)人的

8、總財產(chǎn)實行的以分配為目的的清算程序。破產(chǎn)作為一種經(jīng)濟(jì)現(xiàn)象，是商品經(jīng)濟(jì)出現(xiàn)之后信用關(guān)系建立和發(fā)展的產(chǎn)物。而作為一個法律范疇，則是指對這種信用關(guān)系的特殊調(diào)節(jié)制度，是特定當(dāng)事人之間的信用關(guān)系產(chǎn)生危機(jī)時，為貫徹債權(quán)人平等的原則，在體現(xiàn)對債務(wù)人救濟(jì)的同時而設(shè)定的一種司法上的債務(wù)清理和概括性的財產(chǎn)執(zhí)行程序。21.2  破產(chǎn)法的含義破產(chǎn)法是關(guān)于債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)時，宣告其破產(chǎn)，并由法院對其全部財產(chǎn)進(jìn)行清理、分配或由其進(jìn)行和解等方面的法律規(guī)范的總稱。它通過調(diào)節(jié)和規(guī)范破產(chǎn)程序進(jìn)行中各案件參與人如債權(quán)人、債務(wù)人、破產(chǎn)管理人（清算組）、第三人，甚至法院的具體行為和活動來達(dá)到調(diào)節(jié)債權(quán)債務(wù)關(guān)系的目的。破產(chǎn)

9、法有形式意義和實質(zhì)意義之分，前者僅指單行的破產(chǎn)法典；后者除包括破產(chǎn)法典外，還包括民法、商法、刑法以及其他相關(guān)法律部門中有關(guān)破產(chǎn)關(guān)系的法律規(guī)范。31.3  破產(chǎn)制度的產(chǎn)生破產(chǎn)制度產(chǎn)生于古羅馬時期，它是基于商品經(jīng)濟(jì)社會內(nèi)在的經(jīng)濟(jì)規(guī)律而誕生的。4它的產(chǎn)生首先源于債權(quán)人公正分配要求的滿足，此可謂破產(chǎn)立法的首要目的。因為債權(quán)債務(wù)關(guān)系不是恒久而無期限的法律關(guān)系，它是一個從發(fā)生到消滅的過程，加之債務(wù)內(nèi)容隨社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展而日益豐富和復(fù)雜，因而,債的消滅過程必然伴隨大量的債務(wù)履行爭執(zhí)。這些爭執(zhí)通常可以通過當(dāng)事人間私下和解或以訴訟方式實施個別執(zhí)行來解決，同時，債權(quán)人為防止債務(wù)人資本虧空，大多能于交易前設(shè)置

10、財產(chǎn)擔(dān)保，使一般交易取得物權(quán)法上的有力保障。然而，當(dāng)債務(wù)人出現(xiàn)破產(chǎn)原因尤其是資不抵債時，必將在對債務(wù)人財產(chǎn)的先后訴訟和先后執(zhí)行上產(chǎn)生失衡和偏頗，更何況有些債務(wù)無法于事前設(shè)置擔(dān)保（如侵權(quán)行為之債），這就必然使正常的債權(quán)保護(hù)效應(yīng)減弱或失靈。基于此，“為維持多數(shù)相互竟合的債權(quán)人間公平清償起見，不能不特別考慮債權(quán)之實現(xiàn)方法，為此需要而產(chǎn)生的制度，則為破產(chǎn)制度?！?51.4  實行破產(chǎn)制度的意義在對社會主義商品經(jīng)濟(jì)的法律調(diào)整體系中，破產(chǎn)法具有無可置疑、不容替代的地位。破產(chǎn)法為最終解決債務(wù)清償、終止拖延提供了有效途徑。雖然我國破產(chǎn)法的實施環(huán)境還不夠完善，但各項基本條件已經(jīng)具備。如果不實行破產(chǎn)制度

11、，企業(yè)在基本建設(shè)、商品交換中大舉借債，欠債不還，便毫無后顧之憂。如果沒有破產(chǎn)法，國家對債的保護(hù)就始終存在體系缺陷，永遠(yuǎn)不可能完備，其他法律、政策的調(diào)整效力與作用也將削弱、喪失，甚至產(chǎn)生相反的副作用。而實施破產(chǎn)法后，就像在那些欠債不還的企業(yè)頭上懸上了一把利劍，再不還債就要強制執(zhí)行，乃至宣告破產(chǎn)，并追究經(jīng)營者的法律責(zé)任。這樣不僅使企業(yè)不敢任意拖欠債務(wù)，而且使其在借債時也不得不量力而行，基本建設(shè)投資規(guī)模便有了約束機(jī)制，甚至經(jīng)濟(jì)糾紛也會隨之減少。2  我國現(xiàn)行的企業(yè)破產(chǎn)程序基本框架依據(jù)有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，我國企業(yè)破產(chǎn)案件的破產(chǎn)程序一般應(yīng)依據(jù)下列程序進(jìn)行： 2.1  破產(chǎn)案件的申請

12、 破產(chǎn)案件首先應(yīng)由申請人提出申請，申請人分為債權(quán)人與債務(wù)人。申請破產(chǎn)應(yīng)向有管轄權(quán)的人民法院提出。國有企業(yè)向人民法院申請破產(chǎn)時，應(yīng)當(dāng)提交其上級主管部門同意破產(chǎn)的文件；其他企業(yè)應(yīng)當(dāng)提供其開辦人或者股東會議決定企業(yè)破產(chǎn)的文件。 2.2  人民法院受理破產(chǎn)案件后的工作 人民法院收到破產(chǎn)申請后，應(yīng)當(dāng)在七日內(nèi)決定是否立案。人民法院決定受理企業(yè)破產(chǎn)案件的，應(yīng)當(dāng)制作案件受理通知書并送達(dá)申請人和債務(wù)人。人民法院決定受理企業(yè)破產(chǎn)案件后，應(yīng)當(dāng)組成合議庭，并將合議庭組成人員情況書面通知破產(chǎn)申請人和被申請人，并在法院公告欄張貼企業(yè)破產(chǎn)受理公告，在債務(wù)人企業(yè)發(fā)布公告，要求保護(hù)好企業(yè)財產(chǎn)，通知債務(wù)人的開戶銀行停止

13、債務(wù)人的結(jié)算活動等，并于30日內(nèi)在國家、地方有影響的報紙上刊登公告。 人民法院受理債權(quán)人提出的企業(yè)破產(chǎn)案件后，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人在十五日內(nèi)向人民法院提交有關(guān)會計報表、債權(quán)債務(wù)清冊、企業(yè)資產(chǎn)清冊以及人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)提交的資料。 人民法院受理企業(yè)破產(chǎn)案件后，除可以隨即進(jìn)行破產(chǎn)宣告成立清算組的外，在企業(yè)原管理組織不能正常履行管理職責(zé)的情況下，可以成立企業(yè)監(jiān)管組。企業(yè)監(jiān)管組成員從企業(yè)上級主管部門或者股東會議代表、企業(yè)原管理人員、主要債權(quán)人中產(chǎn)生，也可以聘請會計師、律師等中介機(jī)構(gòu)參加。 2.3  債權(quán)申報及債權(quán)人會議 債權(quán)人應(yīng)在法院公告后3個月內(nèi)向法院申報債權(quán)。申報債權(quán)的債權(quán)人組成債權(quán)人會議。債權(quán)

14、人會議主席由人民法院在有表決權(quán)的債權(quán)人中指定。第一次債權(quán)人會議應(yīng)當(dāng)在人民法院受理破產(chǎn)案件公告三個月期滿后，由人民法院召集并主持。 2.4  破產(chǎn)和解與破產(chǎn)企業(yè)整頓人民法院受理企業(yè)破產(chǎn)案件后，在破產(chǎn)程序終結(jié)前，債務(wù)人可以向人民法院申請和解。人民法院做出破產(chǎn)宣告裁定前，債權(quán)人會議與債務(wù)人達(dá)成和解協(xié)議并經(jīng)人民法院裁定認(rèn)可的，由人民法院發(fā)布公告，中止破產(chǎn)程序。被申請破產(chǎn)的企業(yè)系國有企業(yè)，依照破產(chǎn)法第四章的規(guī)定，其上級主管部門可以申請對該企業(yè)進(jìn)行整頓。整頓工作由股東會議指定人員負(fù)責(zé)。整頓期不超過兩年。整頓期滿，企業(yè)可以按照和解協(xié)議清償債務(wù)的，人民法院應(yīng)宣告終結(jié)對該企業(yè)的破產(chǎn)程序。整頓期滿，企業(yè)

15、不能按照和解協(xié)議清償債務(wù)的，由人民法院宣告該企業(yè)破產(chǎn)。 2.5  關(guān)于破產(chǎn)宣告與破產(chǎn)清算 如企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，或在整頓期滿，不能按照和解協(xié)議清償債務(wù)的，或者因出現(xiàn)法定事由終結(jié)整頓的，由人民法院宣告破產(chǎn)。宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)應(yīng)當(dāng)公開進(jìn)行。人民法院裁定宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)后應(yīng)當(dāng)發(fā)布公告。 人民法院應(yīng)當(dāng)自裁定宣告企業(yè)破產(chǎn)之日起十五日內(nèi)成立清算組。清算組成員可以從破產(chǎn)企業(yè)上級主管部門、清算中介機(jī)構(gòu)以及會計、律師中產(chǎn)生，也可以從政府財政、工商管理、計委、經(jīng)委、審計、稅務(wù)、物價、勞動、社會保險、土地管理、國有資產(chǎn)管理、人事等部門中指定。人民銀行分（支）行可以按照有關(guān)規(guī)定派人參加清算組。 清算組經(jīng)人民法院

16、同意可以聘請破產(chǎn)清算機(jī)構(gòu)、律師事務(wù)所、會計事務(wù)所等中介機(jī)構(gòu)承擔(dān)一定的破產(chǎn)清算工作。中介機(jī)構(gòu)就清算工作向清算組負(fù)責(zé)。 2.6  關(guān)于破產(chǎn)財產(chǎn) 破產(chǎn)財產(chǎn)由下列財產(chǎn)構(gòu)成： 1、債務(wù)人在破產(chǎn)宣告時所有的或者經(jīng)營管理的全部財產(chǎn)； 2、債務(wù)人在破產(chǎn)宣告后至破產(chǎn)程序終結(jié)前取得的財產(chǎn)； 3、應(yīng)當(dāng)由債務(wù)人行使的其他財產(chǎn)權(quán)利。 下列財產(chǎn)不屬于破產(chǎn)財產(chǎn)： 1、債務(wù)人基于倉儲、保管、加工承攬、委托交易、代銷、借用、寄存、租賃等法律關(guān)系占有、使用的他人財產(chǎn)； 2、抵押物、留置物、出質(zhì)物，但權(quán)利人放棄優(yōu)先受償權(quán)的或者優(yōu)先償付被擔(dān)保債權(quán)剩余的部分除外； 3、擔(dān)保物滅失后產(chǎn)生的保險金、補償金、賠償金等代位物； 4、

17、依照法律規(guī)定存在優(yōu)先權(quán)的財產(chǎn)，但權(quán)利人放棄優(yōu)先受償權(quán)或者優(yōu)先償付特定債權(quán)剩余的部分除外； 5、特定物買賣中，尚未轉(zhuǎn)移占有但相對人已完全支付對價的特定物； 6、尚未辦理產(chǎn)權(quán)證或者產(chǎn)權(quán)過戶手續(xù)但已向買方交付的財產(chǎn)； 7、債務(wù)人在所有權(quán)保留買賣中尚未取得所有權(quán)的財產(chǎn)； 8、所有權(quán)專屬于國家且不得轉(zhuǎn)讓的財產(chǎn)； 9、破產(chǎn)企業(yè)工會所有的財產(chǎn)。 此外，債務(wù)人的幼兒園、學(xué)校、醫(yī)院等公益福利性設(shè)施，按國家有關(guān)規(guī)定處理，不作為破產(chǎn)財產(chǎn)分配。 破產(chǎn)財產(chǎn)的變現(xiàn)應(yīng)當(dāng)以拍賣方式進(jìn)行。由清算組負(fù)責(zé)委托有拍賣資格的拍賣機(jī)構(gòu)進(jìn)行拍賣。 2.7  關(guān)于破產(chǎn)財產(chǎn)的分配 破產(chǎn)財產(chǎn)按下列順序清償：1、破產(chǎn)企業(yè)所欠職工工資和勞動保險費用；2、破產(chǎn)企業(yè)所欠稅款；3、破產(chǎn)債權(quán)。破產(chǎn)財產(chǎn)不足清償同一順序的清償要求的，按照比例分配。2.8  關(guān)于破產(chǎn)終結(jié) 破產(chǎn)財產(chǎn)分配完畢，由清算組向人民法院報告分配情況，并申請人民法院終結(jié)破產(chǎn)程序。人民法院在收到清算組的報告和終結(jié)破產(chǎn)程序申請后，認(rèn)為符合破產(chǎn)程序終結(jié)規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)在七日內(nèi)裁定終結(jié)破產(chǎn)程序。破產(chǎn)程序終結(jié)后，由清算組向破產(chǎn)企業(yè)原登記機(jī)關(guān)辦理企業(yè)注銷登記。 3  我國現(xiàn)行的企業(yè)破產(chǎn)制度的缺陷及危害隨著我國經(jīng)濟(jì)體制改革的不斷推進(jìn)以及市場經(jīng)濟(jì)體