擔保行業(yè)培訓教材

1、擔保基本知識與法律風險防控學習資料問：什么是擔保？ 擔保是指法律為確保特定的債權人實現(xiàn)債權，以債務人或第三人的信用或者特定財產(chǎn)來督促債務人履行債務的制度。問：什么是融資？ 從狹義上講，融資即是一個企業(yè)的資金籌集的行為與過程。 從廣義上講，融資也叫金融，就是貨幣資金的融通。問：什么是融資性擔保公司？ 融資性擔保公司是指依法設立，經(jīng)營融資性擔保業(yè)務的有限責任公司或股份有限公司。融資性擔保是指擔保人與銀行業(yè)金融機構等債權人約定，當被擔保人不履行對債權人負有的融資性債務時，由擔保人依法承擔合同約定的擔保責任的行為。問：擔保業(yè)務經(jīng)營法律依據(jù)是什么？ 中華人民共和國擔保法：是擔保業(yè)務的開展的根本法律依據(jù)，

2、立法目的是為了保護債權人的利益。 中華人民共和國合同法：擔保公司與債務、債權人簽定合同及擔保合同、協(xié)議的根本依據(jù) 中小企業(yè)促進法：提出了推動和組織建立中小企業(yè)信用擔保體系等要求。問：對融資性擔保公司監(jiān)管依據(jù)的法規(guī)、監(jiān)管指標是什么？依據(jù)中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會、國家發(fā)展和改革委員會、工業(yè)和信息化部、財政部、商務部、中國人民銀行、國家工商行政管理總局（簡稱七部委）制定頒發(fā)的融資性擔保公司管理暫行辦法，重點內(nèi)容是融資性擔保公司及其分支機構的市場準入、業(yè)務范圍實行前置行政許可，推行許可證管理制度。監(jiān)管指標：1.融資性擔保公司對單個被擔保人提供的融資性擔保責任余額不得超過凈資產(chǎn)的10%，對單個被擔保人及

3、其關聯(lián)方提供的融資性擔保責任余額不得超過凈資產(chǎn)的15%，對單個被擔保人債券發(fā)行提供的擔保責任余額不得超過凈資產(chǎn)的30%。 2.融資性擔保公司的融資性擔保責任余額不得超過其凈資產(chǎn)的10倍。 3. 融資性擔保公司應當按照當年擔保費收入的50%提取未到期責任準備金，并按不低于當年年末擔保責任余額1%的比例提取擔保賠償準備金。擔保賠償準備金累計達到當年擔保責任余額10%的，實行差額提取。辦法規(guī)定融資性擔保公司不得從事下列活動：（1）吸收存款。（2）發(fā)放貸款。（3）受托發(fā)放貸款。（4）受托投資。（5）監(jiān)管部門規(guī)定不得從事的其他活動(不虛假出資、不抽逃資本金、不變相吸收存款、不非法集資、不超比例對外投資)

4、。問：融資性擔保公司可經(jīng)哪些業(yè)務？ （一）貸款擔保。（二）票據(jù)承兌擔保。（三）貿(mào)易融資擔保。（四）項目融資擔保。（五）信用證擔保。六）其他融資性擔保業(yè)務。經(jīng)監(jiān)管部門批準，可以兼營下列部分或全部業(yè)務（1）訴訟保全擔保。（2）投標擔保、預付款擔保、工程履約擔保、尾付款如約償付擔保等履約擔保業(yè)務。（3）與擔保業(yè)務有關的融資咨詢、財務顧問等中介服務。（4）以自有資金進行投資。（5）監(jiān)管部門規(guī)定的其他業(yè)務。問：擔保法規(guī)定的擔保方式有哪些？依照我國擔保法第二條第二款規(guī)定，擔保主要有五種方式： （1）保證，是指保證人和債權人約定，當債務人不履行債務時，保證人按照約定履行債務或者承擔責任的行為。保證責任： 1

5、、一般保證責任。當事人在保證合同中約定，在債務人不能履行債務時，由保證人承擔保證責任的，為一般保證。一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行仍不能履行債務前，對債權人可以拒絕承擔擔保責任。 2、連帶責任保證。當事人在保證合同中約定保證人與債務人對債務承擔連帶責任的，為連責責任保證。在債務人未履行到期債務時，債權人可以要求債務人履行債務，也可以要求保證人在其保證責任范圍內(nèi)承擔責任。保證責任的具體方式由當事人在保證合同中約定，沒有約定或約定不明確的，按連帶責任保證承擔保證責任。保證人在約定的保證期間內(nèi)承擔保證責任。當事人未約定或約定不明確的，保證期間為主債務履行期屆

6、滿之日起六個月。 （2）抵押，是指債務人或者第三人不轉移財產(chǎn)的占有，將該財產(chǎn)作為債權的擔保。當債務人不履行債務時，債權人有權依照擔保法的規(guī)定以該財產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該財產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。 （3）質押，是指債務人或者第三人將其動產(chǎn)或者權利憑證移交債權人占有，將該動產(chǎn)或權利作為債權的擔保。債務人不履行債務時，債權人有權依照擔保法的規(guī)定以該動產(chǎn)或權利折價，或者以拍賣、變賣該動產(chǎn)或者權利的價款優(yōu)先受償。 （4）留置，是指依照法律的規(guī)定，債權人按照合同約定占有債務人的動產(chǎn)，債務人不按照合同約定的期限履行債務的，債權人有權依照擔保法規(guī)定留置該財產(chǎn)，以該財產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該財產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。 （

7、5）定金，是指合同當事人一方于合同履行前，為了保證合同的履行，在應支付的規(guī)定數(shù)額內(nèi)，預先支付一定數(shù)額的款項作為債權的擔保。給付定金的一方不履行合同約定的債務的，無權要回定金；收受定金的一方不履行合同約定的債務的，應當雙倍返還定金。 上述5種擔保方式中，留置是法定擔保方式，即債權人依照法律規(guī)定行使留置權，無需當事人之間約定。其他4種擔保方式需由當事人之間約定，是協(xié)議的擔保方式。 問：什么是反擔保？反擔保是指為債務人擔保的第三人，為了保證其追償權的實現(xiàn)，要求債務人提供的擔保。在債務清償期屆滿，債務人未履行債務時，由第三人承擔擔保責任后，第三人即成為債務人的債權人，第三人對其代債務人清償?shù)膫鶆眨邢?/p>

8、債務人追償?shù)臋嗬?。當?shù)谌诵惺棺穬敊鄷r，有可能因債務人無力償還而使追償權落空，為了保證追償權的實現(xiàn)，第三人在為債務人作擔保時，可以要求債務人為其提供擔保，這種債務人反過來又為擔保人提供的擔保叫反擔保。擔保法規(guī)定了五種典型的擔保方式，依據(jù)反擔保的性質，反擔保的形式典型擔保方式分為保證、抵押、質押。 問：什么樣的人有資格作保證人？1、保證人的基本資格要求代為清償能力擔保法第7條：具有代為清償債務能力的法人、其他組織或者公民，可以作保證人。這在性質上屬于指導性條款，不具有強制效力。所以擔保法解釋第14條又規(guī)定：不具有完全代償能力的法人、其他組織或者自然人，以保證人身份訂立保證合同后，又以自己沒有代償

9、能力要求免除保證責任的，人民法院不予支持。但是做為擔保公司，反擔保保證人首先要有代償?shù)哪芰Α?、提供保證的合格主體和禁止主體（A）合格主體1、具有民事行為能力的自然人；2、企業(yè)法人；3、金融機構；從事經(jīng)營活動、非屬公益性質的社會團體；4、其他經(jīng)濟組織；擔保法解釋第15條：（1）依法登記領取營業(yè)執(zhí)照的獨資企業(yè)、合伙企業(yè)；（2）依法登記領取營業(yè)執(zhí)照的聯(lián)營企業(yè)；（3）依法登記領取營業(yè)執(zhí)照的中外合作經(jīng)營企業(yè)；（4）經(jīng)民政部門核準登記的社會團體；（5）經(jīng)核準登記領取營業(yè)執(zhí)照的鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道、村辦企業(yè)。（B）禁止主體1、國家機關，包括黨委、人大、政協(xié)、政府（含鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道辦事處）、法院、檢察院在內(nèi)；2、學校、幼

10、兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體，而且無論是公立還是私營，只要登記為公益性的均包括在內(nèi)；3、企業(yè)法人的職能部門；4、未經(jīng)授權的企業(yè)法人的分支機構；5、對外擔保中無外匯收入的企業(yè)法人和無外匯擔保權的金融機構。雖然法律沒有明確規(guī)定，但是實際中需要注意以下特殊主體的擔保資格：1、企業(yè)法人聯(lián)合體的擔保行為無效企業(yè)集團只是具有一定規(guī)模的企業(yè)法人聯(lián)合體，并不擁有獨立承擔民事責任的資產(chǎn)，不具有法人資格，不具備作為擔保主體的資格。如果其出具最高額保證，則違反了企業(yè)集團登記管理暫行規(guī)定關于“經(jīng)核準的企業(yè)集團名稱可以在宣傳和廣告中使用，但不得以企業(yè)集團名義訂立經(jīng)濟合同，進行經(jīng)營活動”的規(guī)定，該擔保行為

11、應認定為無效。注意：××集團公司、××集團（股份）有限公司的區(qū)別 集團公司：公司法中并無集團公司的概念，但是在現(xiàn)實中存在集團公司的概念。集團公司，在國家有關規(guī)范性文件中均稱為企業(yè)集團，但在工商注冊時，一般稱為某某集團公司。 企業(yè)集團由母公司、子公司、參股公司以及其他成員單位組建而成。母公司應當是依法登記注冊，取得企業(yè)法人資格的控股企業(yè)。子公司應當是母公司對其擁有全部股權或者控股權的企業(yè)法人；企業(yè)集團的其他成員應當是母公司對其參股或者與母子公司形成生產(chǎn)經(jīng)營、協(xié)作聯(lián)系的其他企業(yè)法人、事業(yè)單位法人或者社會團體法人。集團公司不具有法人資格，注冊后工商機關頒發(fā)企業(yè)

12、集團證。問：反擔保有哪些方式？ 1、土地、房產(chǎn)抵押反擔保;2、企業(yè)保證反擔保;3、收益權質押反擔保;4、車輛抵押反擔保;5、商標權、專利權質押反擔保;6、股權質押反擔保;7、應收賬款質押反擔保;8、股票質押反擔保;9、出口退稅款質押反擔保;10、設備抵押反擔保;11、存貨、倉單質押反擔保。問：擔保公司存在有何意義和作用？（一）擔保公司存在的意義擔保公司是以提供公司信用擔保作為一種贏利的手段，承擔項目的風險并收取擔保服務費用。因為銀行小額貸款的營銷成本較高，中小企業(yè)向銀行直接申請貸款受理較難，這就造成中小企業(yè)有融資需求時不知該向誰求助，如此會阻礙經(jīng)濟的發(fā)展。為此， 擔保公司應運而生了，

13、向銀行融資難的中小企業(yè)可向擔保機構等融資平臺求援，擔保機構選擇融資擔保客戶的成本相對較低，從中選擇優(yōu)質項目推薦給合作銀行，提高中小企業(yè)融資的成功率，就會降低銀行小額貸款的營銷成本。   （二）擔保公司存在相對于銀行的作用擔保公司的優(yōu)勢就是能接受各種形式的抵質押物作為反擔保措施，比如房產(chǎn)、車輛、商標、股權等等抵質押物， 門檻低，辦事效率高，保證中小企業(yè)融資急的實現(xiàn)。具體表現(xiàn)為以下幾點：1、在貸款的風險控制方面，銀行不愿在小額貸款上投放，有一個重要的原因是銀行此類貸款的管理成本較高，而收益并不明顯，對于這類貸款，擔保機構可以通過優(yōu)化貸中管理流程，形成對于小額

14、貸后管理的個性化服務，分擔銀行的管理成本，免去銀行后顧之憂。2、擔保公司時效性快。作為銀行，其固有的貸款模式流程，造成中小企業(yè)主大量時間浪費；而擔保公司恰恰表現(xiàn)出靈活多變的為不同企業(yè)設計專用的融資方案模式，大大節(jié)省了企業(yè)主的時間與精力，能迎合企業(yè)主急用資金的需求。3、擔保公司在抵押基礎上的授信，額度大大超過抵押資產(chǎn)值。為中小企業(yè)提供更多的需求資金，有些擔保公司，甚至可以為企業(yè)提供綜合授信80%-200%的貸款模型。4、事后風險釋放，擔保機構的優(yōu)勢更是無可替代的，銀行直貸的項目出現(xiàn)風險，處置抵押物往往周期長，訴訟成本高，變現(xiàn)性不佳。擔保機構的現(xiàn)金代償，大大解決了銀行處置難的問題，有些擔保機構做到

15、甚至3天貸款逾期即代償，銀行的不良貸款及時得到消除，之后再由擔保機構通過其相比銀行更加靈活的處理手段（約束更高違約金、控制其其他還款來源）進行風險化解。擔保公司屬于非金融機構，而銀行是屬于純金融行業(yè)，兩者形式上類似，功能上都能夠為企業(yè)融資提供幫助，但還是有本質的區(qū)別：    擔保公司不是以自有資金放貸，而是為企業(yè)信譽做擔保，由銀行放貸。也就是說企業(yè)在銀行資信度不夠達到貸款標準，可以找擔保公司擔保，那么擔保公司做的就是銀行不愿意做的相對有瑕疵的那部分業(yè)務，相對有風險由擔保公司來承擔。 問：什么是民間借貸？民間借貸：是指公民之間、公民與法人之間、公

16、民與其它組織之間的借貸。只要雙方當事人意見表示真實即可認定有效，因借貸產(chǎn)生的抵押有效。而我們所熟知的銀行借貸則是一種間接融資渠道。是民間資本的一種投資渠道，是民間金融的一種形式。根據(jù)合同法第二百一十一條規(guī)定：“自然人之間的借款合同約定支付利息的，借款利率不得違反國家有關限制借款利率的規(guī)定”。同時根據(jù)最高人民法院關于人民法院審理借貸案件的若干意見的有關規(guī)定：“民間借貸的利率可以適當高出銀行的利率，但最高不得超過銀行同類貸款利率的四倍”。也就是說，民間借貸的利率最高不得超過同期銀行貸款利率的4倍，雙方可在銀行同期貸款利率4倍內(nèi)協(xié)商。如目前一年期的銀行貸款年利率為6.56%，則一年期的民間借貸年利率

17、不得超過26.24%。（換算成月息26.24%/12=2.187%）由此可歸納為在銀行同期貸款利率4倍以內(nèi)的屬于合法利率，超過4倍的，屬于高利貸，而高利貸的部分是不受法律保護的。問：非法集資與民間借貸有哪些區(qū)別？ 2010年4月7日，最高院刑二庭對非法集資案做出具體說明，要求各地準確界定非法集資與民間借貸、商業(yè)交易的政策法律界限。未經(jīng)社會公開宣傳，在單位職工或者親友內(nèi)部針對特定對象籌集資金的，一般可以不作為非法集資。 最高院要求，準確把握非法集資罪與非罪的界限，如資金主要用于生產(chǎn)經(jīng)營及相關活動，行為人有還款意愿，能夠及時清退集資款項，情節(jié)輕微，社會危害不大的，可以免予刑事處罰或者不作為犯罪處理

18、。 由于中小企業(yè)在融資方面異常困難，導致其不得不游走于“民間借貸”與“非法集資”之間，企業(yè)稍有不慎就會墜入刑事責任的“深淵”。 對“民間借貸”與“非法集資”進行區(qū)分，掌握相關的法律知識，以防范企業(yè)在融資業(yè)務方面的法律風險。 一、 “非法集資”并非嚴謹?shù)姆筛拍?，依?jù)中華人民共和國刑法的規(guī)定，“非法集資”行為主要涉及的罪名為 “非法吸收公眾存款罪”。 “非法吸收公眾存款罪”，是指行為人違反國家金融管理法規(guī)非法吸收公眾存款或變相吸收公眾存款，資金主要用于生產(chǎn)經(jīng)營及相關活動、行為人有還款意愿，擾亂金融秩序的行為。法律特征如下： 1、犯罪主體是未經(jīng)中國人民銀行批準從事金融服務的企業(yè)或自然人，違法從事只

19、有金融機構才能從事的吸收存款業(yè)務。 依據(jù)商業(yè)銀行法第七十九條的規(guī)定：未經(jīng)中國人民銀行批準，擅自設立商業(yè)銀行，或者非法吸收公眾存款、變相吸收公眾存款的，依法追究刑事責任。 2、行為人面向不特定的對象即“公眾”吸收資金?！肮姟笔侵覆惶囟ǖ膶ο?，具有廣泛性、不確定性和公開性的特點。 而不應包括向諸如家人、親友、本單位職工或國家機關等有特定關系的對象吸收資金。 最高人民檢察院、公安部關于經(jīng)濟犯罪案件追訴標準的規(guī)定，非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款，擾亂金融秩序，涉嫌下列情形之一的，應予追訴：個人非法吸收或者變相吸收公眾存款戶以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款戶以上的。 3、企業(yè)向社會通過各

20、種媒體公開宣傳，以吸引不特定的人群。 二、民間借貸相關法律： 1、非金融企業(yè)之間違法“民間借貸”的法律依據(jù)。 最高人民法院關于對企業(yè)借貸合同借款方逾期不歸還借款的應如何處理的批復，企業(yè)借貸合同違反有關金融法規(guī)，屬無效合同。 貸款通則第74條“企業(yè)之間擅自辦理借貸或者變相借貸的，由中國人民銀行對出借方已取得或者約定取得的利息予以收繳，并對借入方處以相當于銀行貸款利息的罰款”。各地法院基本習慣性的援用該司法解釋判決非金融機構參與型企業(yè)間借貸無效。 2、非金融機構企業(yè)與自然人“民間借貸”的合法化操作手法： 借貸雙方約定的利率在人民銀行公布的同期同類利率倍以內(nèi)者有法律效力，超過倍的法律不予承認。 企業(yè)借貸對象指向特定對象，如家庭成員、親友、本單位職工、國家機關等進行拆借，則屬于合法的民間借貸行為，而不屬于刑事犯罪。 企業(yè)借貸行為沒有進行公開宣傳，不具有公開性。 企業(yè)借貸的資金主要用于生產(chǎn)經(jīng)營及相關活動。 借貸企業(yè)具有還款意愿，能夠及時清退集資款項。 企業(yè)在民間借貸中應當遵守以上原則，以避免合法的“民間借貸”行為變成“非法集資”的刑事責任。問：擔保公司常用的擔保方式是什么？（一）保證保證，是指保證人和債權人約定，當債務人不履行債務