2019司法考試主觀題：民法民訴真題

1、民法民訴真題一、案情甲公司向乙公司借款 8000萬元，借款期限未到，雙方簽訂“以 物抵債協(xié)議”，約定將甲公司的辦公樓過戶給乙公司，以抵償債 務(wù)，但未辦理過戶登記。甲公司的債權(quán)人丙認(rèn)為，辦公樓應(yīng)當(dāng)值 1.2億，該以物抵債協(xié)議價格過低，遂向法院提起訴訟，要求撤 銷該以物抵債協(xié)議。乙公司認(rèn)為，甲公司還有大量財產(chǎn)可以償還 丙公司債務(wù)，丙公司主張撤銷的理由弁不成立。其后，甲公司又向丁公司借款，這時公司財產(chǎn)已經(jīng)全部抵押或 出質(zhì)。無奈，甲公司股東A在未與妻子商量的情況下， 向丁公司 做了保證。丁公司認(rèn)為，這種保證尚無法保障甲公司履行義務(wù)， 甲公司于是又將一張以自己為收款人的匯票出質(zhì)，背書“出質(zhì)” 字樣后，交

2、付給丁公司。但出票人在匯票上記載有“不得轉(zhuǎn)讓” 的字樣。為獲得更多融資，甲公司又與戊公司簽訂生產(chǎn)車間租賃 合同。在與戊公司簽訂租賃合同時，因某個車間尚有原材料、半 成品沒有清點(diǎn)，戊公司便使用了這些原材料和半成品。甲公司的債權(quán)人羅馬輪胎公司認(rèn)為， 雖然甲公司不能償還到期債務(wù)， 但是 因在與戊公司的租賃合同履行中，財產(chǎn)沒有清點(diǎn)清楚，存在財產(chǎn)a混同，遂在向法院要求償還債務(wù)的同時， 主張甲公司與戊公司“人 格混同”，要求戊公司承擔(dān)連帶清償責(zé)任。在案件審理過程中， 法院根據(jù)羅馬輪胎公司的請求對甲公司財產(chǎn)保全。另外，在甲公司與己公司的一份輪胎買賣合同中，己公司已經(jīng)支付貨款，但甲公司一直沒有交付輪胎。勝訴判

3、決生效后，己公司認(rèn)為，甲公司 交付的輪胎質(zhì)量大不如前， 于是又向法院提出解除合同， 返還貨 款弁賠償損失的訴訟。止匕外，為了資金周轉(zhuǎn)，甲公司利用其控股 地位，向其全資子公司多次無償調(diào)取資金， 各個子公司之間如果 資金短缺，甲公司就在其所有全資子公司之間統(tǒng)一調(diào)度資金使 用，且關(guān)聯(lián)公司之間賬目不清。 甲公司某全資子公司的債權(quán)人庚 公司、辛公司，因到期債權(quán)不能獲得清償，向法院申請對甲公司 及其所有全資子公司進(jìn)行合弁重整。二、問題1丙公司提起撤銷“以物抵債協(xié)議”的訴訟，當(dāng)事人的訴訟地位 如何？2 .以物抵債協(xié)議效力如何？為什么？3 .債務(wù)人有大量財產(chǎn)可以清償債務(wù)是否構(gòu)成對于撤銷權(quán)行使的 障礙？為什么？

4、4 .甲公司股東A在未與其妻子商量的情況下，負(fù)擔(dān)保證債務(wù)，該 債務(wù)是否為夫妻共同債務(wù)？為什么？5 .因票據(jù)中作了不得轉(zhuǎn)讓的記載，甲公司對丁公司的出質(zhì)是否有 效？為什么？6 .羅馬輪胎公司認(rèn)為甲公司與戊公司的租賃合同履行中，財產(chǎn)沒 有清點(diǎn)清楚，存在財產(chǎn)混同的主張是否成立？為什么？7 .己公司在獲得生效判決后，又提起解除合同弁賠償損失的的訴 訟，是否構(gòu)成重復(fù)起訴？為什么？8 .庚公司、辛公司是否可以請求甲公司及其所有全資子公司進(jìn)行 合弁重整徵什么？9 .假設(shè)甲公司及其全資子公司可以進(jìn)行合弁重整，則重整程序開 始后，對于相關(guān)公司已經(jīng)開始的民事訴訟程序有何影響？10 .開始合弁重整后，對于所有債權(quán)人的

5、影響是什么？三、參考答案+預(yù)估采分點(diǎn)問題一（預(yù)估4分）問題：丙公司提起撤銷“以物抵債協(xié)議”的訴訟，當(dāng)事人的訴訟地位 如何？參考答案：撤銷權(quán)之訴，丙為原告，甲為被告，乙為無獨(dú)三（預(yù)估2分）。根據(jù)合同法解釋一第 24條規(guī)定可知，債權(quán)人提起撤銷權(quán)之訴的，自己作為原告，債務(wù)人作為被告，受讓人作為第三人（預(yù)估2分）。問題二（預(yù)估5分）問題：以物抵債協(xié)議效力如何？為什么？參考答案（擇一觀點(diǎn)作答即可）：觀點(diǎn)一有效（預(yù)估2分）。甲乙約定的“以物抵債協(xié)議”本質(zhì)上屬于后讓與擔(dān)保，而非民法上認(rèn)定的代物清償協(xié)議（預(yù)估 1分）。根據(jù)民間借貸司法解釋第24條規(guī)定可知，后讓與擔(dān)保協(xié)議中不存在無效等瑕疵事由的，合同有效（預(yù)估

6、2分）。本案中，甲乙之間簽訂的“以物抵債協(xié)議”屬于后讓與擔(dān)保協(xié)議，無其他無效等瑕疵事由，故有效。觀點(diǎn)二“以物抵債協(xié)議”表示在外的買賣合同意思表示無效， 隱藏在內(nèi)的擔(dān)保意思表示有效（預(yù)估 2分）。根據(jù)民法總則第146條規(guī)定可知，行為人與相對人以虛假的意思表示實(shí)施的民事法律行為無效（預(yù)估2分）。本案中，甲乙雙方簽訂的后讓與擔(dān)保協(xié)議表示在外的是一份買賣不動產(chǎn)的協(xié)議，應(yīng)認(rèn)定該買賣意思表示無效， 但應(yīng)認(rèn)定隱藏的 行為為抵押合同，該意思表示不存在無效等瑕疵事由，有效（預(yù) 估1分）。問題三（預(yù)估6分）問題：債務(wù)人有大量財產(chǎn)可以清償債務(wù)是否構(gòu)成對于撤銷權(quán)行使的障礙？為什么？參考答案：構(gòu)成行使撤銷權(quán)的障礙（預(yù)估

7、 2分）。根據(jù)合同法第七十四條規(guī)定可知，債權(quán)人行使撤銷權(quán)應(yīng)滿足：債權(quán)債務(wù)合法有效；債務(wù)人負(fù)擔(dān)債務(wù)后實(shí)施不當(dāng)減少財產(chǎn)的行為；該行為會損害到債權(quán)人的債權(quán)（預(yù)估2分）。本案中，債務(wù)人仍有大量財產(chǎn)可以清償債務(wù)， 債務(wù)人的行為弁不 會影響債權(quán)，因此不符合撤銷權(quán)的構(gòu)成要件，債權(quán)人不能行使撤 銷權(quán)（預(yù)估2分）。問題四（預(yù)估5分）問題：甲公司股東A在未與其妻子商量的情況下，負(fù)擔(dān)保證債務(wù)，該債務(wù)是否為夫妻共同債務(wù)？為什么？參考答案：不構(gòu)成共同債務(wù)（預(yù)估2分）。根據(jù)審理夫妻債務(wù)糾紛案件適用法律有關(guān)問題的解釋 可知, 判斷是否構(gòu)成夫妻共同債務(wù)的三個關(guān)鍵因素是： 借款時間、借款 名義和借款用途（預(yù)估2分）。本案中，股

8、東A在婚姻存續(xù)期間對外負(fù)債，但該筆債務(wù)弁沒有經(jīng)過妻子的事前同意或事后追認(rèn)， 且該筆債務(wù)弁非用于家庭日常 開支，因此不能認(rèn)定為共同債務(wù)，而為股東A的個人債務(wù)（預(yù)估 1分）。問題五（預(yù)估5分）問題：因票據(jù)中作了不得轉(zhuǎn)讓的記載， 甲公司對丁公司的出質(zhì)是否有效？為什么？參考答案：不成立票據(jù)質(zhì)押（預(yù)估 2分）。根據(jù)票據(jù)法第35條規(guī)定可知，匯票可以設(shè)定質(zhì)押；質(zhì)押時應(yīng)當(dāng)以背書記載“質(zhì)押”字樣（預(yù)估 1分）。然后，再根據(jù)票據(jù) 法相關(guān)規(guī)定可知，出票人在出票時記載“禁止轉(zhuǎn)讓”的，再轉(zhuǎn)的 轉(zhuǎn)讓無效（預(yù)估1分）。本案中，由于出票人記載了禁止轉(zhuǎn)讓，因此甲公司不得以該匯 票進(jìn)行質(zhì)押，不構(gòu)成票據(jù)質(zhì)押。若有證據(jù)證明質(zhì)押意思表

9、示成立 的，可以構(gòu)成民法上的質(zhì)押（預(yù)估 1分）。問題六（預(yù)估4分）問題：羅馬輪胎公司認(rèn)為甲公司與戊公司的租賃合同履行中，財產(chǎn)沒有清點(diǎn)清楚，存在財產(chǎn)混同的主張是否成立？為什么？參考答案：不成立（預(yù)估2分）。首先，根據(jù)民法的基本原理可知，合同具有相對性。本案中，羅 馬輪胎公司與甲公司之間具有合同關(guān)系， 而甲公司與戊公司之間 存在租賃合同關(guān)系，存在兩個不同的法律關(guān)系（預(yù)估 1分）。然后，再根據(jù)公司法相關(guān)規(guī)定可知，財產(chǎn)混同是指股東與公司之間或母子公司之間的財產(chǎn)往來不符合公司財產(chǎn)獨(dú)立的原則（預(yù)估1分）。本案中，羅馬公司的主張毫無法律依據(jù)，甲公司與戊 公司之間的合同尚未履行完畢導(dǎo)致未清點(diǎn)財產(chǎn)，不是公司法上

10、規(guī)避的財產(chǎn)混同的情形。問題七（預(yù)估6分）問題：己公司在獲得生效判決后， 又提起解除合同弁賠償損失的 的訴訟，是否構(gòu)成重復(fù)起訴？為什么？ 參考答案：不構(gòu)成（預(yù)估2分）。根據(jù)民訴解釋第274條規(guī)定可知，滿足下列三種情形的，構(gòu) 成重復(fù)起訴。即：當(dāng)事人相同；訴訟標(biāo)的相同；訴訟請求相同， 或者后訴的訴訟請求實(shí)質(zhì)上否定前訴裁判結(jié)果（三個構(gòu)成要件共3分）。本案中，己公司向甲提起了兩個訴訟， 一個是請求甲公司履行輪 胎買賣合同，交付輪胎；一個是由于交付的輪胎質(zhì)量不合格請求 解除合同。兩個訴訟的訴訟請求不同， 且后一個訴訟弁非否定前 一個訴訟的裁判結(jié)果，正是因為前一個裁判結(jié)果的履行， 才會有 后一個履行根本違約

11、解除合同的訴訟請求的存在。因此，不構(gòu)成重復(fù)起訴，是兩個獨(dú)立之訴（預(yù)估 1分）。問題八（預(yù)估6分）問題：庚公司、辛公司是否可以請求甲公司及其所有全資子公司進(jìn)行合弁重整徵什么?參考答案： 可以（預(yù)估2分）o首先，根據(jù)破產(chǎn)法第 2條及第70條規(guī)定可知，企業(yè)法人不 能清償?shù)狡趥鶆?wù)，弁且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清 償能力的，債權(quán)人可以申請重整（預(yù)估 2分）。本案中，由于甲 公司到期債權(quán)不能清償，因此其債權(quán)人庚公司和辛公司可以申請 重整。然后，再根據(jù)公司法第 20條規(guī)定可知，構(gòu)成人格否認(rèn)的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任（預(yù)估2分）。本案中，由于甲公司利用其控股地位，不僅向其全資子公司無償調(diào)取資金，

12、 弁且還 在其所有的其他全資子公司之間調(diào)度資金， 導(dǎo)致關(guān)聯(lián)公司之間賬 目不清，因此構(gòu)成人格混同。所以，可以請求甲公司及全資子公 司承擔(dān)連帶責(zé)任，進(jìn)行合弁重整。問題九（預(yù)估6分）問題： 假設(shè)甲公司及其全資子公司可以進(jìn)行合弁重整，則重整 程序開始后，對于相關(guān)公司已經(jīng)開始的民事訴訟程序有何影響？ 參考答案：根據(jù)破產(chǎn)法第19條規(guī)定可知，人民法院受理破產(chǎn)申請后，有關(guān)債務(wù)人財產(chǎn)的保全措施應(yīng)當(dāng)解除， 執(zhí)行程序應(yīng)當(dāng)中止（預(yù)估 2分）。再根據(jù)破產(chǎn)法第二十條規(guī)定可知，人民法院受理破產(chǎn)申請后， 已經(jīng)開始而尚未終結(jié)的有關(guān)債務(wù)人的民事訴訟或者仲裁應(yīng)當(dāng)中 止（預(yù)估2分）。本案中，涉及債務(wù)人甲公司的已開始的民事訴訟程序包括以下四個，分別是：第一，甲公司的債權(quán)人對甲公司提起的撤銷權(quán)之訴；第二，羅馬輪胎公司對甲公司提起的財產(chǎn)混同之訴；第三，已公