律師從事非訴業(yè)務(wù)技巧

1、律師從事非訴訟法律業(yè)務(wù)注意事項-律師如何為建筑施工企業(yè)提供非訴訟法律服務(wù)一、律師的非訴訟業(yè)務(wù)（一） 律師的非訴訟法律業(yè)務(wù)狀況訴訟業(yè)務(wù)是律師的傳統(tǒng)業(yè)務(wù)，是律師的看家本領(lǐng)，但是，隨著我國律師人數(shù) 的增加和普法宣傳，法律知識越來越普及，傳統(tǒng)訴訟業(yè)務(wù)面臨越來越激烈的競爭。 非訴訟法律業(yè)務(wù)從廣義上講，指律師辦理一切不涉及訴訟的法律服務(wù)事項， 包括 擔(dān)任企業(yè)常年法律顧問，提供專項法律服務(wù)、參與商務(wù)談判等。目前，非訴業(yè)務(wù) 的收入在發(fā)達國家一般占到律師事務(wù)所收入的 6060 濟 70%70%但在我國，非訴訟法 律服務(wù)的收入僅占律師事務(wù)所收入的三分之一，有巨大的發(fā)展空間。（二） 非訴訟法律業(yè)務(wù)的種類及發(fā)展?fàn)顩r我

2、國目前有一些非訴訟業(yè)務(wù)已經(jīng)很成熟， 一些正在逐漸開發(fā)，還有更多的服 務(wù)業(yè)務(wù)尚待開發(fā)。非訴訟法律服務(wù)是與一個國家和地區(qū)的經(jīng)濟發(fā)展緊密相連的， 也就是說，只要有法律服務(wù)需求，就會有律師提供相應(yīng)的法律服務(wù)。 我國的律師 制度從七十年代末恢復(fù)以來，非訴法律業(yè)務(wù)經(jīng)歷了以下幾個發(fā)展階段。1 1、 是基于八十年代初我國對外開放，大量外商在中國進行投資和貿(mào)易活動， 引發(fā)我國涉外法律服務(wù)的發(fā)展，比如以北京君合律師事務(wù)所為代表的涉外專業(yè)律 師事務(wù)所；2 2、 是基于八十年代末我國基本建設(shè)和房地產(chǎn)業(yè)務(wù)發(fā)展而引發(fā)的房地產(chǎn)法律 服務(wù)的發(fā)展，比如以上海建緯律師事務(wù)所為代表的房地產(chǎn)專業(yè)律師事務(wù)所；3 3、 是基于九十年代初

3、我國建立資本市場而引發(fā)的大量公司證券法律服務(wù)的 發(fā)展，比如以北京大成、中銀律師事務(wù)所等。除了上述幾個發(fā)展得比較好的非訴訟業(yè)務(wù)外，隨著我國加入 WTOWTO 我國從事 國際貿(mào)易、反傾銷等方面的律師業(yè)務(wù)也得到了極大的發(fā)展。（三） 非訴訟法律業(yè)務(wù)的巨大發(fā)展空間律師的非訴訟法律服務(wù)與經(jīng)濟的發(fā)展緊密相關(guān)，隨著我國建立市場經(jīng)濟的需要，今后的發(fā)展前景將更加廣闊，主要表現(xiàn)在：1 1、行政體制的改革，有很多的行政機關(guān)讓渡的機會由中介機構(gòu)來完成；例 如律師和證券法律業(yè)務(wù)等。2 2、加入 WTCWTC 后和法制建設(shè)的進程，法人和其他經(jīng)濟主體有了更多的法律意 識，例如房地產(chǎn)業(yè)務(wù)等。3 3、從計劃經(jīng)濟向市場經(jīng)濟轉(zhuǎn)軌時，

4、法制經(jīng)濟要求許多的市場行為必須依法 進行，例如商務(wù)談判業(yè)務(wù)等。二、律師從事非訴訟法律業(yè)務(wù)應(yīng)具備的條件與任何一個行業(yè)對人才的要求一樣，一個好的非訴訟律師，也需要德才兼?zhèn)?。（一）德的有關(guān)內(nèi)涵1 1、誠實守信，對當(dāng)事人高度負(fù)責(zé)的態(tài)度。做一個好的律師，首先必須誠實守信。所謂誠實是指對當(dāng)事人委托的事項能做什么，不能做什么，能做到什么程度，什么時間能做完一定要給當(dāng)事人講清楚。 一個業(yè)務(wù)，對律師來講可能意味著 幾百塊或者幾塊錢的收入，但對于客戶可能就要影響到幾十萬甚至上百萬的收入，因此一定要慎重對待。所謂守信是指對當(dāng)事人的承諾一定要兌現(xiàn)， 絕不能失 信。2 2、團結(jié)協(xié)作，相互配合的意識。傳統(tǒng)的訴訟業(yè)務(wù)由于流

5、程明確，一般一名律師即可辦理。但每一項非訴訟法律服務(wù)都有自己的特點， 涉及到的法律知識和 其他知識很多，一個律師是很難獨立辦理的，需要律師的協(xié)作和配合。因此，做 好非訴訟法律業(yè)務(wù)，一定要有合作精神。3 3、實事求是的辦事原則。一是指對當(dāng)事人委托的事項要按自己的能力決定是否接受委托，二是在處理當(dāng)事人委托的事項時，一定要按照客觀事實和法律規(guī) 定完成法律業(yè)務(wù)。4 4、較好的合作能力和人際關(guān)系處理能力。非訴訟業(yè)務(wù)涉及到與多種客戶打交道，對一個客戶也往往涉及到客戶各個層面的人打交道。因此，沒有良好的人際關(guān)系處理能力，將大大影響律師業(yè)務(wù)的開展。5 5、 保守當(dāng)事人的秘密。這是律師的基本職業(yè)道德之一，因為非

6、訴訟可能接 觸到當(dāng)事人的秘密更多，因此，更要注意保守當(dāng)事人的秘密（二）才的有關(guān)內(nèi)涵1 1、宏觀和綜合處理問題的能力。與傳統(tǒng)訴訟以外完全以法律角度考慮問題不同，非訴訟法律服務(wù)更多的時候要注重從商業(yè)的角度考慮問題。國際路偉律師事務(wù)所的呂立山先生講過：律師就像一名管道工?？蛻襞c另一個客戶之間的交易 就像一根水管。律師的作用就是要將這根水管中的漏洞堵住， 保證這根水管的水 能順利地從一個客戶流向另一個客戶。 因此，做好非訴訟法律服務(wù)，一定要從當(dāng) 事人商業(yè)目標(biāo)的角度出發(fā)，為其商業(yè)目標(biāo)的實現(xiàn)鋪平道路。2 2、豐富的知識、良好的學(xué)習(xí)能力。非訴訟法律服務(wù)涉及到的知識很多，除了要求律師精通法律知識外，一般還要擁

7、有其他學(xué)科的專業(yè)知識。最基礎(chǔ)的就是 會計知識和企業(yè)管理知識，另外，律師必須具有良好的學(xué)習(xí)能力，能在最短的時 間內(nèi)掌握最新的知識。3 3、 較強的口頭和文字表達能力，一定的寫作水平。訴訟的法律文書要短， 要簡單明了，但非訴訟法律文書一定要長，要詳細(xì)。因此，律師一定要注意提高 自己的寫作水平。要通過大量的寫作來提高自己的文字表達能力。4 4、 熟練使用電腦等現(xiàn)代工具。二十一世紀(jì)是信息化的世紀(jì)，不懂電腦將寸 步難行。做律師也一樣，很多的法律、信息可以從網(wǎng)上及時便利地獲得。三、新律師如何著手進行非訴訟法律業(yè)務(wù)的培養(yǎng)（一）準(zhǔn)備階段1 1、 選擇一種業(yè)務(wù)方向，并選擇一家好的律師事務(wù)所和優(yōu)秀律師作指導(dǎo)。由于

8、律師業(yè)務(wù)競爭越來越激烈， 因此， 要在市場中站有一席之地必須有自己的專業(yè) 方向。一名新律師，應(yīng)根據(jù)自己的喜好和特長選擇一個發(fā)展方向，并加盟對這方面業(yè)務(wù)有一定研究和實踐的律師事務(wù)所工作。律師事務(wù)所和指導(dǎo)律師選擇的好壞，對一名新律師的發(fā)展是有很大關(guān)系的。2 2、 對某一領(lǐng)域的知識進行深入的學(xué)習(xí)和研究。 在業(yè)務(wù)方向選定后，一定要 做大量的學(xué)習(xí)和研究工作。做一個專業(yè)律師，不是你看過兩、三本專業(yè)書便可以 了，一定要成為這一領(lǐng)域的專家，這就需要律師做大量的學(xué)習(xí)，研究工作。3 3、 通過搞研究、寫文章、講課等進行業(yè)務(wù)宣傳。 孔子曰：學(xué)而不思則惘， 思而不學(xué)則怠。同樣，在我們對某一領(lǐng)域的專業(yè)知識進行學(xué)習(xí)研究后

9、，一定要將 自己的學(xué)習(xí)心得和研究成果講出來、 寫出來，讓更多的人知道你在研究這個問題 和你研究的深度。具體的作法可以通過申報研究課題，撰寫和發(fā)表專業(yè)文章以及 參加有關(guān)研究會、培訓(xùn)班，講課等多種方式進行業(yè)務(wù)宣傳。在準(zhǔn)備階段要注意以下幾點：1 1、 切忌浮燥。要耐得住寂寞和一時的貧困，對現(xiàn)有業(yè)務(wù)有所取舍，投入一 定的時間和精力進行專業(yè)的學(xué)習(xí)和研究。 新律師最大的毛病是浮燥，覺得自己拿 上律師執(zhí)業(yè)證便什么都能干。不愿意安下心來再學(xué)習(xí)和研究。2 2、 切忌沒有重點，什么都想學(xué)。律師一定要有自己的專業(yè)方向，沒有專業(yè) 方向，便沒有競爭力。因此，一定要對選定專業(yè)方向，什么都想學(xué)，最終什么也 學(xué)不好。（二）開

10、拓業(yè)務(wù)階段在做好知識和經(jīng)驗的儲備后，要通過多種手段積極開拓業(yè)務(wù)。非訴訟律師開 拓業(yè)務(wù)的方式與訴訟業(yè)務(wù)不一樣，更多地要通過專業(yè)知識和能力的展示來承攬業(yè) 務(wù)。以下幾種方式是比較有效的：1 1、 講課。包括到專業(yè)培訓(xùn)班、研討會的發(fā)言，講課和到客戶單位的專門講 課。講課對一名律師的培養(yǎng)是很有效的。 講課前要備課，會促使你對某一問題進 行深入和系統(tǒng)的研究；講課時對律師的思考能力和語言表達能力有很好的鍛煉； 當(dāng)然，有針對的講課可以向目標(biāo)客戶或潛在客戶展示自己在某一領(lǐng)域的專業(yè)特點。2 2、 發(fā)表專業(yè)文章。發(fā)表專業(yè)文章對新律師介入一個業(yè)務(wù)領(lǐng)域也是很有效的。 通過寫文章，可以促使律師對專業(yè)問題進行深入研究， 查

11、閱大量資料，提升律師 水平。文章的發(fā)表可以使律師在更大的范圍宣傳自己。3 3、 參與有關(guān)的研討會。積極參加該專業(yè)的會議，結(jié)識該專業(yè)的專家、學(xué)者 和行政官員，通過與他們的交流，使律師掌握最新的知識，同時，也可以通過他 們的口碑推介自己。4 4、在某一地區(qū)做到某一行業(yè)的前三名。 路偉律師事務(wù)所的呂立山先生講過：做某一個專業(yè)，一定要看是否能做到某一地區(qū)的前三名，否則就不要去做。注意事項：1 1、在談業(yè)務(wù)時不要大包大攬，做自己專業(yè)的事。律師在承攬業(yè)務(wù)時，不能 大包大攬，更不要對當(dāng)事人承諾自己什么都能干， 因為一個律師是不可能掌握方 方面面問題的。而且，宣稱自己什么都能干的律師，經(jīng)常是什么也干不好。2

12、2、簽訂專項法律顧問時，要把工作的內(nèi)容向當(dāng)事人說清楚，不要讓當(dāng)事人對你有過高的預(yù)期。目前，當(dāng)事人對律師投訴的情況越來越多。 其中有一個投訴 的熱點就是律師在承接業(yè)務(wù)時對當(dāng)事人承諾能做某事，但律師沒有辦到。新律師一定要注意，在承接業(yè)務(wù)時，把自己給當(dāng)事人能做的工作講清楚， 寫在委托合同 中，形成書面的文件是律師在遇到投訴時最有利的武器。3 3、切忌詆毀同行。對同行的詆毀并不能抬高自己的位置，反而是給當(dāng)事人 留下不好的印象。因此，在談業(yè)務(wù)時，只講自己的特點，不要對其他律師和律師 事務(wù)所做過多評價。4 4、不要做收費過小的業(yè)務(wù)。律師的收費現(xiàn)在山西已經(jīng)有了自己的收費標(biāo)準(zhǔn)。但對非訴訟法律服務(wù)沒有統(tǒng)一的收費

13、標(biāo)準(zhǔn)， 要由律師和當(dāng)事人協(xié)商決定。新律師 在最初執(zhí)業(yè)時，往往出于生存的考慮，不管案件大小、收費多少都承接，但是， 一些收費較低的業(yè)務(wù)，一是委托人對律師的工作本身不予認(rèn)可， 二是收費低的業(yè) 務(wù)與收費高的業(yè)務(wù)要付出同樣的勞動， 過多過小的業(yè)務(wù)，把自己陷于每天的瑣事 之中，不僅自己收入得不到提高，也會影響律師對新業(yè)務(wù)知識的學(xué)習(xí)。（三）業(yè)務(wù)完成階段1 1、成立項目小組，以團隊形式為客戶提供服務(wù)。以項目小組提供服務(wù)，一 是可以解決律師專業(yè)知識的互補，二是可以解決律師業(yè)務(wù)時間的互補。 非訴訟業(yè) 務(wù)涉及的專業(yè)知識很多，一個律師不可能都掌握。同時，一個律師往往同時辦理 多個案件，多個律師承辦一個項目，可以使一

14、個律師不在時，其余律師亦可以為 客戶提供及時的服務(wù)。2 2、向客戶提供工作計劃或工作方案。項目小組成立后，小組負(fù)責(zé)人應(yīng)根據(jù)客戶的委托事項擬訂一份工作計劃或工作方案。將律師服務(wù)的方式、時間、內(nèi)容及計費方式向當(dāng)事人講清楚，以便與客戶提供配合。3 3、作一份詳細(xì)的資料清單，并列清律師的需求。與訴訟業(yè)務(wù)一樣，非訴訟業(yè)務(wù)也需要律師對客戶及委托事項的基本情況做充分了解。通常的作法是我們擬訂一份資料清單，要求客戶按約定的時間提供。在資料清單中，要講清對提供資 料的要求及隨時要求補充新資料。4 4、 調(diào)查研究。對客戶提供的資料進行初步分析研究后，要根據(jù)審閱材料中 發(fā)現(xiàn)的問題，到客戶單位進行調(diào)查了解。調(diào)查階段，

15、一定要充分了解客戶的需求； 律師要做個好的傾聽者，多聽少說。同時，要明確真正的客戶是企業(yè)的老板，與 你溝通的人可能并不一定是真正的老板。5 5、 要以對客戶高度負(fù)責(zé)的態(tài)度提供服務(wù)。司法廳在前不久的會議中要求律 師在承辦業(yè)務(wù)時，要作到對客戶負(fù)責(zé)、對法律負(fù)責(zé)和對社會負(fù)責(zé)三個統(tǒng)一。 我認(rèn) 為，律師服務(wù)作為有償服務(wù)，首先是做到對客戶負(fù)責(zé)。即要以自己最大的努力完 成客戶的委托事項。6 6 作好工作記錄，對客戶的服務(wù)一定要形成書面的成果。對客戶的服務(wù)過程，一定要形成書面的成果。有時候客戶可能只是給你打一個電話，咨詢一個問 題。但是，在電話和口頭咨詢后，最好能將客戶咨詢的問題以律師函的形式發(fā)給 客戶。一來，

16、可以給客戶一個提醒，使他對律師的答復(fù)有一個深入的了解； 二來, 口頭解答有時難免會產(chǎn)生律師的遺漏和錯誤，通過書面的文件有一個修正過程； 三來，能使客戶對律師的工作有一個更好的評價； 同時，也有利于對客戶投訴事 項有抗辯證據(jù)。7 7、形成工作報告。工作報告的形式。法律意見書、咨詢意見書、專項報告、 律師函等。各種法律文書的結(jié)構(gòu)及內(nèi)容（略）。注意事項：1 1、不要憑感覺，不作證實即向當(dāng)事人提供意見。有時候，客戶可能隨時向你提一些問題，但你在當(dāng)時不一定能準(zhǔn)確把握， 這時候，你一定要如實地向客戶 說，這個問題可能是什么樣，下來我再查一下資料給你具體答復(fù)， 而不能憑印象 給當(dāng)事人一個明確的答復(fù)，這樣往往

17、會誤導(dǎo)當(dāng)事人。2 2、 不要憑當(dāng)事人的喜好提供律師意見。以當(dāng)事人的商業(yè)目標(biāo)為轉(zhuǎn)移，并不 是說要不顧客戶的要求是否合法，完全按當(dāng)事人的意見去做。操作方式上可以靈 活，但原則冋題不能變。3 3、不要偷懶，多學(xué)多看，少說多做。（四） 業(yè)務(wù)總結(jié)階段1 1、總結(jié)工作經(jīng)驗和教訓(xùn)，完成律師工作報告。在一個項目完成后，要向客 戶提供一個律師工作報告。將律師的工作時間、工作內(nèi)容、工作過程及工作成果 向當(dāng)事人做一個完整的說明。一個項目中，律師可能做了大量工作，但律師的工 作，客戶的老板不一定都知道。所以，在最終提供一個律師工作報告，能使真正 的客戶對你的工作有一個客觀、完整的評價。2 2、形成先例文本，便于今后使

18、用。每一個項目完成后，要對律師所提供的法律文本進行整理，對一些可能以后會經(jīng)常用到的法律文本進行加工整理，做成先例文本，保證律師在下一次做同樣的工作時，不做重復(fù)的勞動。3 3、整理歸檔。律師案卷的整理歸檔工作也是一個很重要的工作，這對律師 下一步職稱評定，律師事務(wù)所上規(guī)模所都起到積極的作用。4 4、撰寫研究文章和建議書。在做項目中發(fā)現(xiàn)的問題和研究成果，可以整理 成文章，以便更多的人分享你的勞動成果。（五） 客戶維護階段1 1、通過電話、信件、明信片、電子郵件等定時與客戶聯(lián)系和溝通。一個業(yè) 務(wù)完成后，要不定期地和客戶進行溝通，讓他知道你在關(guān)注他。他在下一次有工 作時，才會想起你。2 2、對業(yè)務(wù)完成

19、情況進行跟蹤服務(wù)，了解業(yè)務(wù)完成后的結(jié)果，并對出現(xiàn)的問題及時提出律師意見。對一個專項委托事項，在完成后，要提供一段時間的跟蹤 服務(wù)，及時了解工作完成后的進展情況和出現(xiàn)的新問題，幫助企業(yè)解決后續(xù)問題。3 3、及時解決客戶提出的各種問題。對客戶提出的各種問題，不論是否與業(yè) 務(wù)有關(guān)，要做及時的解答。注意事項:1 1、 切忌狗熊掰棒子，新客戶的開拓成本太高。開發(fā)一個新客戶和維護一個 老客戶的成本相差十倍，而且一個老客戶的流失對事務(wù)所的形象和聲譽都有很大 的影響。2 2、 客戶是最好的宣傳。由于律師事務(wù)所是不能做廣告的，因此，客戶的口 碑相傳是律師事務(wù)所最佳的廣告方式。 社會研究表明， 一個人的社會交際范

20、圍是 三十個人，所以，在一個客戶建立了良好的關(guān)系，就等于擁有了三十個潛在的客 戶，而一個客戶對你的服務(wù)提出意見，便意味著你可能永遠失去三十個客戶。四、堅定從事律師事業(yè)的信心1 1、根據(jù)自己的情況，選擇訴訟與非訴訟方向。律師選擇訴訟還是非訴訟，一定要根據(jù)自己的具體情況來選擇，不要認(rèn)為二者哪個比哪個更高，目標(biāo)確定后, 才能有前進的方向。2 2、多走半步，人人都能成功。一個人的成功，其實并不需要像教科書中說的那樣起五更、睡半夜。一個人只需要比對手多走半步， 就能在競爭中處于不敗 之地。因此，只要認(rèn)真對待你的八小時就足夠了，你就邁開了走向成功的第一步。律師如何為建筑施工企業(yè)提供非訴訟法律服務(wù)內(nèi)容摘要：

21、為建筑施工企業(yè)提供非訴訟法律服務(wù)， 是律師房地產(chǎn)業(yè)務(wù)的一個 主要方面。從市場需求及建設(shè)工程施工合同的性質(zhì)這一層面看， 律師介入該領(lǐng)域 是必要的、必然的。律師為建筑施工企業(yè)提供非訴訟法律服務(wù)， 應(yīng)以施工合同管 理為主線，提供全過程的服務(wù)。以非訴訟方式提供法律服務(wù)，是律師在房地產(chǎn)領(lǐng)域提供法律服務(wù)的主要方 式。就目前而言，律師的房地產(chǎn)法律業(yè)務(wù)，主要集中在為房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)提供全 過程非訴訟法律服務(wù)。所謂全過程，是指項目開發(fā)的全過程，大體上分為三個階段：一是項目前期階段，主要包括項目的立項、規(guī)劃設(shè)計、報建、土地征用、土 地使用權(quán)的劃撥和出讓、土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓、合作開發(fā)、房屋拆遷、安置補償?shù)?；二是項目建設(shè)階

22、段，主要包括施工、監(jiān)理、材料設(shè)備采購招投標(biāo)、施工（監(jiān) 理、材料設(shè)備采購）合同的簽訂和履行、施工索賠、房屋預(yù)（銷）售等；三是前期物業(yè)管理階段， 包括制訂前期物業(yè)管理合同、 制訂業(yè)主公約、 物業(yè) 交接、房屋質(zhì)量保修、物業(yè)管理服務(wù)等。律師為房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)提供全過程非訴訟法律服務(wù)，是律師在房地產(chǎn)領(lǐng)域提 供法律服務(wù)的主流業(yè)務(wù)。對于房地產(chǎn)領(lǐng)域的另一活躍主體一一建筑施工企業(yè)， 律 師為其提供的非訴訟法律服務(wù)相對薄弱，業(yè)務(wù)拓展尚未形成規(guī)模。本文將對律師 為建筑施工企業(yè)（主要是進行房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施施工的建筑施工企業(yè)）提供非訴訟法律服務(wù)的內(nèi)容、方式作一淺述。一、建筑施工企業(yè)對非訴訟法律服務(wù)的需求現(xiàn)狀1 1、

23、市場需求。一是近年來，由于建筑施工企業(yè)發(fā)展過快，建筑市場已由買方市場轉(zhuǎn)為賣方市場。建筑施工企業(yè)之間為了爭攬到工程，不惜競相壓價，造成 惡性競爭。二是市場主體信用缺失，多數(shù)房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)拖欠工程款已成“慣 例”，導(dǎo)致工程款拖欠成為建筑市場三大“頑癥”之首。據(jù)統(tǒng)計，截止20042004 年8 8 月，全國拖欠工程款總額已達 36703670 億元（建設(shè)部副部長黃衛(wèi)答記者問，新華 網(wǎng)，20042004 年 8 8 月 2626 日）。上述問題的存在，迫使建筑施工企業(yè)尋求相應(yīng)的法律 服務(wù)。2 2、 建設(shè)工程施工合同的性質(zhì)所決定。 建設(shè)工程施工合同可以說是目前國內(nèi) 最復(fù)雜的合同之一。建設(shè)部、國家工商行政

24、管理局于 19991999 年 1212 月修訂，并于 20002000 年施行的建 設(shè)工程施工合同示范文本（GF-1999-0201GF-1999-0201）,是國內(nèi)建設(shè)工程領(lǐng)域內(nèi)使用最廣泛 的文本。該示范文本是參照國際咨詢工程師聯(lián)合會（FIDICFIDIC）制定并推薦的土木工 程施工合同條件進行修訂，其系統(tǒng)性、完備性、先進性是國內(nèi)其他合同示范文 本所無法比擬的。該示范文本由協(xié)議書、通用條款、專用條款三個 部分及附件組成，僅通用條款就有一個單元，4747 條，177177 款。加之建設(shè)工程施 工合同具有標(biāo)的物特殊、投資數(shù)額巨大、合同履行期限長、涉及面廣等特點，以 及該類合同法律關(guān)系復(fù)雜，涉及

25、的法律、行政法規(guī)、地方法規(guī)、部門規(guī)章、標(biāo)準(zhǔn)、 規(guī)范繁多等原因，這就從客觀上導(dǎo)致建筑施工企業(yè)急需具有較高專業(yè)水準(zhǔn)的非訴 訟法律服務(wù)。3 3、隨著市場經(jīng)濟體系的不斷完善，律師作為為社會提供專業(yè)性法律服務(wù)的 主體，其作用已越來越得到社會的認(rèn)可。 而房地產(chǎn)律師在為建筑施工企業(yè)提供法 律服務(wù)方面，具有得天獨厚的優(yōu)勢。就目前現(xiàn)狀來看，建筑施工企業(yè)（尤其是中 小型企業(yè)）法律意識不強，合同管理不規(guī)范，對施工合同履行過程中的法律風(fēng)險 沒有足夠的關(guān)注；而傳統(tǒng)的律師服務(wù)大多停留在一般的合同審查、訴訟這一層面上。對于律師為建筑施工企業(yè)提供非訴訟法律服務(wù)這一領(lǐng)域，一方面是巨大的市場需求，另一方面卻沒有有效的供給。筆者認(rèn)

26、為，律師針對具體的建設(shè)項目，為 建筑施工企業(yè)提供非訴訟法律服務(wù)，具有巨大的服務(wù)空間和良好的發(fā)展前景。二、律師為建筑施工企業(yè)提供非訴訟法律服務(wù)的內(nèi)容、方式建筑施工企業(yè)的主要業(yè)務(wù)就是從事房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施的施工。律 師為建筑施工企業(yè)提供非訴訟法律服務(wù)， 應(yīng)根據(jù)建設(shè)工程施工合同的特點，并結(jié) 合具體工程項目的實際情況，有針對性地提供具體的服務(wù)。因不同工程項目的差 異，律師提供服務(wù)的內(nèi)容有所不同，總體上看，以下幾方面是具有共性的內(nèi)容：1 1、工程項目的投標(biāo)所謂投標(biāo)，是指承包商向招標(biāo)人提出承包招標(biāo)工程的價格和條件，供招標(biāo) 人選擇以獲得承包權(quán)的行為。投標(biāo)以招標(biāo)為前提。所謂招標(biāo)，是指項目建設(shè)單位 將工程項

27、目的內(nèi)容和要求以招標(biāo)文件的形式， 向不特定的（邀請招標(biāo)除外）承包 人提出要約邀請，選擇承包人的行為。施工企業(yè)作為投標(biāo)人進行投標(biāo)，目的是擊敗其他競爭對手，以盡量高的的 價格獲得招標(biāo)項目的承包權(quán)，并通過對承包的工程進行施工，以獲得利潤。投標(biāo) 的成功與否，決定施工企業(yè)能否持續(xù)經(jīng)營?？梢娡稑?biāo)是施工企業(yè)經(jīng)營活動的起點，也是關(guān)鍵點。在此環(huán)節(jié)，律師應(yīng)依據(jù)相關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章及其他規(guī)范性文件重 點審查下列內(nèi)容：（1 1）投標(biāo)主體。投標(biāo)人應(yīng)具備承擔(dān)招標(biāo)項目的能力。20012001 年 7 7 月 1 1 日施行的建筑企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定（建設(shè)部 8787 號令）將建筑施工企業(yè)資質(zhì)分為 施工總承包、專業(yè)承包和勞務(wù)分包

28、三個序列，每一序列按著工程性質(zhì)和技術(shù)特點 分別劃分為若干資質(zhì)類別，各資質(zhì)類別按著規(guī)定的條件劃分為若干等級。建筑施 工企業(yè)只有取得相應(yīng)等級的資質(zhì)證書后，方可在其資質(zhì)等級許可的范圍內(nèi)從事建 筑活動。這種資格準(zhǔn)入制度是一種強制性規(guī)定，比如已取得房屋建筑工程施工總承包 特級資質(zhì)的企業(yè)，如未取得橋梁工程專業(yè)承包的資質(zhì)， 仍不能承包橋梁工程（即 使是限額以上最小的橋梁）。因此，律師應(yīng)著重審查投標(biāo)文件對投標(biāo)人資質(zhì)的要 求。如果由幾個施工企業(yè)組成聯(lián)合體進行投標(biāo)， 律師應(yīng)著重審查聯(lián)合體中資質(zhì)最 低的企業(yè)的資質(zhì)，是否達到招標(biāo)文件要求的資質(zhì)。（2 2）投標(biāo)是否有效。審查投標(biāo)是否有效，側(cè)重于對施工企業(yè)準(zhǔn)備提交的投 標(biāo)

29、文件的審查；同時，律師還應(yīng)代表施工企業(yè)全面監(jiān)督招投標(biāo)整個過程是否合法 有效。根據(jù)中華人民共和國招投標(biāo)法、房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工招標(biāo)投標(biāo)管理辦法（建設(shè)部）、工程建設(shè)項目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法（七部委） 的規(guī)定，下列幾種情形屬無效招（投）標(biāo)：a a、招標(biāo)代理機構(gòu)泄密或與招標(biāo)人、投標(biāo)人串通損害國家、公共利益、他人合法權(quán)益影響中標(biāo)結(jié)果的;b b、必須招標(biāo)項目招標(biāo)人向他人透露已獲取招標(biāo)文件潛在投標(biāo)人的名稱、數(shù) 量及其他情況或泄露標(biāo)的而影響中標(biāo)結(jié)果的；c c、 投標(biāo)人串通投標(biāo)或與招標(biāo)人串通投標(biāo)、 投標(biāo)人向招標(biāo)人或評標(biāo)委員會 成員行賄謀取中標(biāo)的；d d、 以他人名義投標(biāo)或以其他方式弄虛作假騙取中標(biāo)的；e

30、e、 必須進行招標(biāo)的項目， 招標(biāo)人與投標(biāo)人就實質(zhì)內(nèi)容進行談判影響中標(biāo) 結(jié)果的；f f、 招標(biāo)人在評標(biāo)委員會依法推薦的中標(biāo)候選人以外確定中標(biāo)人的；g g、 組成聯(lián)合體投標(biāo)的，投標(biāo)文件未附聯(lián)合體各方共同投資協(xié)議的；h h、投標(biāo)人未按照投標(biāo)文件的要求提供投標(biāo)保函或投標(biāo)保證金的（一般不超過 投標(biāo)總價的 2%2%最高不超過 5050 萬元）；i i、投標(biāo)文件的關(guān)鍵內(nèi)容字跡模糊、無法辨認(rèn)的； j j、投標(biāo)文件的投標(biāo)函未加蓋投標(biāo)人的企業(yè)及企業(yè)法定代表人印章的，或者企業(yè)法定代表人委托的代理人沒有合法、有效的委托書（原件）及委托代理人印章的；k k、 投標(biāo)文件未按照招標(biāo)文件的要求予以密封的；l l、 在招標(biāo)文件

31、要求提交投標(biāo)文件的截止時間后送達的。另外，不同的地區(qū)根據(jù)本地的實際情況， 通過地方法規(guī)、規(guī)范性文件， 對招投標(biāo)問題作了相應(yīng)的規(guī)定，其中涉及招投標(biāo)效力的規(guī)定，亦應(yīng)注意。還有一 些招標(biāo)人的招標(biāo)文件，在法律沒有禁止的范圍內(nèi)附加了一些條款， 有些涉及到投 標(biāo)的效力，對此，律師也應(yīng)提醒施工企業(yè)注意。上述無效投標(biāo)情形，有些是程序性要求，有些則涉及行政處罰、民事賠償及刑事責(zé)任。律師在參與投標(biāo)過程中，應(yīng)著重審查施工企業(yè)的投標(biāo)行為是否具 有上述情形，從而及時避免不應(yīng)有的損失。2 2、合同的審查、修改審查、修改合同是律師在經(jīng)濟領(lǐng)域為客戶提供非訴訟法律服務(wù)的主要方 式。施工企業(yè)在短則幾個月、長則幾年的施工周期中，與

32、建設(shè)單位的緊密聯(lián)系主 要是通過合同來維系的。其中涉及的主要合同有建設(shè)工程施工合同（總承包合 同）、建設(shè)工程專業(yè)分包合同、建設(shè)工程勞務(wù)分包合同、材料 / /設(shè)備采購合同。（1 1）施工合同。建設(shè)工程施工合同是體現(xiàn)施工企業(yè)在工程項目建設(shè)過程 中基本權(quán)利、義務(wù)的合同，在整個項目建設(shè)過程中居于主導(dǎo)地位。由于建設(shè)工程施工合同具有標(biāo)的物特殊、投資數(shù)額巨大、合同履行期限長、涉及面廣等特點， 以及該類合同法律關(guān)系復(fù)雜，涉及的法律、行政法規(guī)、地方法規(guī)、部門規(guī)章、標(biāo) 準(zhǔn)、規(guī)范繁多等原因，因此律師審查、修改建設(shè)工程施工合同具有提綱挈領(lǐng)的作 用，意義十分重大。首先，律師應(yīng)對質(zhì)量、價款、工期這些實質(zhì)性條款嚴(yán)格把關(guān)。在協(xié)

33、議書中明確約定質(zhì)量等級（如合格、優(yōu)良）；如果建設(shè)單位對質(zhì)量有特殊要求，比如國家優(yōu)質(zhì)工程（魯班獎）、地方優(yōu)質(zhì)工程（如山東的“泰山杯”）， 應(yīng)明確約定達到特殊要求的獎勵辦法，未達到特殊要求但達到了合格（或優(yōu)良） 的獎罰辦法，以及建設(shè)單位應(yīng)履行的義務(wù)。切忌用“力爭達到”這類含混的詞語。對于價款，也應(yīng)有明確的約定，如“施工圖預(yù)算加簽證”、“施工圖預(yù)算加系數(shù) 包干”、“按建筑面積平方米造價包干”等， 避免“暫定價”、“造價約多少萬 元”、“完工后據(jù)實結(jié)算”之類的約定。對于合同價款的調(diào)整，應(yīng)結(jié)合工程、市 場環(huán)境等因素，在專用條款中詳細(xì)約定。對于工程款的支付，應(yīng)在專用條款中明確約定予付款、工程款（進度款）、

34、結(jié)算款的支付比例和支付期限，以及未按約定支付的違約責(zé)任。對于工期，有絕 對工期與相對工期，應(yīng)明確約定工期的總?cè)諝v天數(shù)；如無法確定開工日期，應(yīng)約 定以開工令（或以甲方書面通知）為準(zhǔn)；群體工程應(yīng)分別約定開、竣工日期。其次，律師審查、修改建設(shè)工程施工合同，應(yīng)先熟悉通用條款，在此基 礎(chǔ)上審查專用條款。通用條款，是通用于某一類合同的條款，特點是具有通用性。 多數(shù)施工企業(yè)不重視通用條款，實際上，如果專用條款沒作具體的約定，那么通 用條款就變成了專用條款，就是履行合同的依據(jù)，對合同雙方都有約束力。專用 條款，是專用于某一具體合同的條款，體現(xiàn)了合同的特殊性和具體性。專用條款 不僅包括示范文本的條款，還包括對通

35、用條款的排除、修改和補充。審查專用條 款時應(yīng)注意一些程序性、時限性的要求以及有關(guān)違約責(zé)任的約定。（2 2）分包合同。絕大多數(shù)工程項目都會涉及到工程分包。與以往不同的 是，國家為了保證工程質(zhì)量， 防止無序分包， 將分包劃分為專業(yè)分包和勞務(wù)分包 兩類 （ 建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定，建設(shè)部令第 8787 號），并且無論是專業(yè)分 包還是勞務(wù)分包，都規(guī)定了強制性的資質(zhì)要求。律師應(yīng)重點審查分包單位的資質(zhì)、 資信狀況，審查是否存在轉(zhuǎn)包、違法分包及不規(guī)范分包、出借資質(zhì)的情形；審查 分包合同條款是否完備，工期、質(zhì)量是否有保證，避免由于分包單位的原因而承 擔(dān)連帶責(zé)任。20032003 年，建設(shè)部、國家工商行政管理局

36、又聯(lián)合制定了建設(shè)工程施工專業(yè) 分包、勞務(wù)分包兩個示范文本。由于示范文本具有規(guī)范性、系統(tǒng)性、全面性等特 點，筆者建議律師在審查、修改分包合同時，應(yīng)參考示范文本，并向施工企業(yè)積 極推薦示范文本，這必將有利于分包行為的進一步規(guī)范。（3 3）材料、設(shè)備采購合同。無論是施工總承包還是專業(yè)承包，多數(shù)情況 下，都是由承包人（施工企業(yè)）采購材料、設(shè)備。在一份施工合同中，材料、設(shè) 備的采購量都是很大的，因而要簽訂大量的買賣合同。對于此類合同，應(yīng)著重審 查材料、設(shè)備供應(yīng)商是否具有生產(chǎn)、銷售（包括大型設(shè)備的安裝、調(diào)試）相應(yīng)產(chǎn) 品的主體資格，其產(chǎn)品是否符合專用條款約定的條件， 是否符合設(shè)計要求及強制 性標(biāo)準(zhǔn)，供貨是否有保障，能否提供產(chǎn)品合格證明，對產(chǎn)品的隱蔽缺陷能否提供 擔(dān)保等。另外，在由施工企業(yè)采購材料、設(shè)備的情況下，律師還應(yīng)審查是否存在 發(fā)包人指定生產(chǎn)廠或供應(yīng)商的違法情形， 如果有，應(yīng)告知施工企業(yè)予以拒絕，或 約定因材料、設(shè)備的質(zhì)量原因造成損失的責(zé)任應(yīng)合理承擔(dān)。3 3、跟蹤合同的履行由于建設(shè)工程施工合同履行期限長，因此，對施工合同的管理主要集中 在施工合同的履行這一階段上。律師為施工企業(yè)提供非訴訟法律服務(wù)，當(dāng)然也應(yīng) 將這一階段作為服務(wù)的重點。具體應(yīng)從以下幾方面對合同的履行進行跟蹤：（1 1）質(zhì)量跟蹤。質(zhì)量責(zé)任是施工企業(yè)在