論國際貿(mào)易關(guān)系的標(biāo)準(zhǔn)合同 國際貿(mào)易論文_國際貿(mào)易論文

1、論國際貿(mào)易關(guān)系的標(biāo)準(zhǔn)合同 國際貿(mào)易論文_國際貿(mào)易論文     摘要：當(dāng)前,國際貿(mào)易的趨勢之一是大量使用標(biāo)準(zhǔn)合同。隨著國際貿(mào)易的日益開展,作為規(guī)范貿(mào)易當(dāng)事人的國際貿(mào)易合同正在向著標(biāo)準(zhǔn)化、格式化的趨勢發(fā)展，其對我們固有的觀念產(chǎn)生了巨大的沖擊。本文以國際標(biāo)準(zhǔn)合同為分析基礎(chǔ)，客觀地評價國際標(biāo)準(zhǔn)合同，并且提出對保護(hù)經(jīng)濟(jì)上處于弱勢的發(fā)展中國家的幾點(diǎn)建議。關(guān)鍵詞：國際標(biāo)準(zhǔn)合同示范合同發(fā)展中國家意思自治一、國際標(biāo)準(zhǔn)合同的產(chǎn)生的基礎(chǔ)19 世紀(jì)初, 保險業(yè)和鐵路運(yùn)輸業(yè)等公用事業(yè)開始發(fā)展, 對于這些公用性組織而言,由于相對人的不特定多數(shù)性及交易的重復(fù)性,為了交易的便捷便開始制

2、定能重復(fù)使用的合同約款,標(biāo)準(zhǔn)合同遂開始出現(xiàn)。所以,標(biāo)準(zhǔn)合同是應(yīng)現(xiàn)代商事交易由雙向轉(zhuǎn)向多向、從一次性交易向連續(xù)性交易的變化而產(chǎn)生。但是談到合同人們自然會聯(lián)想到契約自由和杜摩蘭(15001566)的意思自治說。如果我們把雙方當(dāng)事人的協(xié)商一致認(rèn)為是賦予契約以生命,并將平等、自由與公平等不言而喻的民法原則當(dāng)成是契約的健康標(biāo)準(zhǔn)的話,那標(biāo)準(zhǔn)合同的出現(xiàn)似乎是扮演了一個“契約殺手”的角色。但是同時標(biāo)準(zhǔn)合同天生是與傳統(tǒng)合同自由、平等的背離, 這種背離并不是人為主觀所造成的，而是整個社會經(jīng)濟(jì)的發(fā)展現(xiàn)狀造成的,是客觀的,而且這種背離是對形式上的合同自由的修正與發(fā)展,它為我們開始通向?qū)嵸|(zhì)上的合同的自由、正義開啟了一扇

3、大門。所以標(biāo)準(zhǔn)合同的出現(xiàn)并非是將全部抹殺現(xiàn)實契約原有的本質(zhì),而只是把人們從理想中帶回現(xiàn)實中來；相反其還大大促進(jìn)了國際貿(mào)易的發(fā)展。就如英國的迪普洛面勛爵所指的：“這些合同中的定式條款都是經(jīng)過了多年的實踐后而固定下來，它們由那些能夠代表某一行業(yè)的經(jīng)常從事此類交易的人制作，經(jīng)驗證明，它們能夠促椒段鬧姨醄論國際貿(mào)易關(guān)系的標(biāo)準(zhǔn)合同 國際貿(mào)易論文_國際貿(mào)易論文 騁椎姆埂?rdquo;縱觀標(biāo)準(zhǔn)合同的歷史,就可以清楚地認(rèn)識到這點(diǎn)。標(biāo)準(zhǔn)合同正是在合同自由原則得到極大發(fā)展的同時開始出現(xiàn)的。對于那些一方當(dāng)事人固定,另一方為不特定多數(shù)人雙方而言,為避免交易的麻煩,制定內(nèi)容確定化的文本以便可以重復(fù)多次使用,這無疑是最簡

4、便的方法。同時標(biāo)準(zhǔn)合同并不是天生就存在的，其僅僅是近代壟斷資本主義經(jīng)濟(jì)發(fā)展的產(chǎn)物。隨著科學(xué)技術(shù)的飛速發(fā)展,商業(yè)交易日益繁盛,特別是公用事業(yè)的大量出現(xiàn)，如保險、鐵路運(yùn)輸?shù)龋沟脴?biāo)準(zhǔn)合同得以興起并被越來越廣泛地應(yīng)用。在目前普通人訂立的合同總數(shù)中,標(biāo)準(zhǔn)合同的數(shù)量大約占95%以上。一位西方學(xué)者甚至認(rèn)為標(biāo)準(zhǔn)合同占現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)國家數(shù)量的99%,稱“我們生活在標(biāo)準(zhǔn)合同的世界里”。所以標(biāo)準(zhǔn)合同已經(jīng)在公用事業(yè)中立穩(wěn)了腳跟,得到廣泛的運(yùn)用。傳統(tǒng)的契約理論漸漸不能適應(yīng)環(huán)境的變化，同時人們的思維模式也發(fā)生了變化。正如有學(xué)者認(rèn)為“在近代民法中,民法遵循的是形而上學(xué)的思維模式,把一切人都抽象地當(dāng)作契約主體,不考慮主體

5、間現(xiàn)實經(jīng)濟(jì)能力與締約能力的差別,追求的只是形而上學(xué)的平等,至于具體的當(dāng)事人在現(xiàn)實中處于何種經(jīng)濟(jì)環(huán)境、相互實力有何懸殊, 則非所問”。對合同自由的追求喚起了人們標(biāo)準(zhǔn)對合同的重新認(rèn)識,開始了對合同的實質(zhì)性的自由的深思。二、國際標(biāo)準(zhǔn)合同的概念及范圍對于標(biāo)準(zhǔn)合同的概念和范圍,各國的立法和司法實踐對其理解各不相同。但歸納起來不難發(fā)現(xiàn)標(biāo)準(zhǔn)合同具有這樣的顯著特征: 即標(biāo)準(zhǔn)合同總是采用書面的形式, 其條款總是事先準(zhǔn)備好的,該合同的格式由締約方的當(dāng)事人交給另一方的當(dāng)事人。但是除上述的情況外人們不能提出一個一般的定義因為在商業(yè)實踐中“標(biāo)準(zhǔn)合同”這個術(shù)語在使用上有兩種不同的含義:即示范合同格式和定型化合同。正如國際

6、貿(mào)易法的泰斗施米托夫(Schmitthoff)所強(qiáng)調(diào)的這兩種合同的含義決不是等同的。示范合同格式是可供律師和商人起草合同時參考，并可對它進(jìn)行修改和使之符合實際需要的合同格式，其就好比一塊可供雕琢的木頭,在遵循其固有特性基礎(chǔ)上可以精雕細(xì)琢;而定型化合同是締約一方當(dāng)事人向另一方當(dāng)事人提出的具有確定內(nèi)容的合同格式，除無關(guān)緊要的具體細(xì)節(jié)外，一般不得加以改變。有的稱其為“訂不訂由你”；在英國又被稱為格式合同, 如同品牌店的待售成品玉佩。而且在考察國際貿(mào)易關(guān)系中對標(biāo)準(zhǔn)合同中的弱方當(dāng)事人予以保護(hù)的問題時，對這兩種標(biāo)準(zhǔn)合同之間的區(qū)別就尤為重要。有關(guān)比較如下:1示范合同格式是可以修改,可供商人和律師起草合同時參

7、考,并可對他們運(yùn)用可使之符合實際需要的合同格式。而定型化合同是締約方當(dāng)事人向另一方當(dāng)事人提出的具有確定內(nèi)容的合同格式,除無關(guān)緊要的細(xì)節(jié)外,一般不得加以修改。2示范合同格式是可以而且是應(yīng)該的,加入或完成補(bǔ)充條款或附件，否則合同也沒有意義。而定型化合同原則上不可以, 其是一方當(dāng)事人強(qiáng)加給另一方當(dāng)事人的合同。3示范合同格式不具有強(qiáng)制性，而定型化合同具有強(qiáng)制性。所以由單獨(dú)的企業(yè)或企業(yè)集團(tuán)制定的定型化合同對于剝削弱方當(dāng)事人的危險性顯然比采用示范合同格式要更大些。不過，國際貿(mào)易中使用這些定型化合同的場合要少于國內(nèi)貿(mào)易，因為這種合同以壟斷或支配性的經(jīng)濟(jì)地位作為先決條件，而在對外貿(mào)易的國際競爭環(huán)境中，這樣的條

8、件并不存在。這樣的條件僅在個別行業(yè)的貿(mào)易中存在,如石油輸出國組織處于壟斷地位,從而把價格強(qiáng)加給各石油加工與批發(fā)公司。所以，筆者認(rèn)為標(biāo)準(zhǔn)合同并不等同于國際標(biāo)準(zhǔn)合同。國際標(biāo)準(zhǔn)合同將更多地傾向于示范三、國際標(biāo)準(zhǔn)合同的優(yōu)勢國際示范合同可供律師和商人起草合同時參考并相關(guān)閱讀推薦：國際經(jīng)濟(jì)形勢變化對我國出口貿(mào)易的影響分析高職國際貿(mào)易專業(yè)的整合與探索淺談電子商務(wù)對國際貿(mào)易發(fā)展的影響 我國中小企業(yè)國際貿(mào)易融資問題初步研究更多推薦：國際貿(mào)易論文經(jīng)濟(jì)論文摘要：隨著我國經(jīng)濟(jì)體制改革的深入，中小企業(yè)在國民經(jīng)濟(jì)中發(fā)揮著越來越重要的作用，融資問題是中小企業(yè)在發(fā)展中遇到的最大瓶頸。近年開展的國際貿(mào)易融資方式成為促進(jìn)中小企業(yè)

9、發(fā)展外貿(mào)業(yè)務(wù)的重要融資渠道。關(guān)鍵詞：中小企業(yè); 國際貿(mào)易；融資一、引言全國政協(xié)副主席白立忱于2008 年8月日在第二屆A P E C 工商咨詢理事會亞太中小企業(yè)峰會開幕式上說，由于受到企規(guī)模及市場影響力等因素制約，中小企業(yè)發(fā)展面臨著許多共性的問題，其中，融資問題是中小企業(yè)在發(fā)展中遇到的最大瓶頸。白立忱說，我國中小企業(yè)約占企業(yè)總數(shù)的99，產(chǎn)值占國內(nèi)生產(chǎn)總值的58，出口創(chuàng)匯占68，上繳稅收占48，提供了75的城鎮(zhèn)就業(yè)機(jī)會。國家是否富強(qiáng)，人民是否富裕，生活是否豐富多彩，經(jīng)濟(jì)是否有活力，都與這個國家中小企業(yè)的發(fā)展程度密切相關(guān)。中小企業(yè)是指注冊資金500 萬元以內(nèi)，總資產(chǎn)2000 萬元以下、年銷售收入4

10、000 萬元以下的企業(yè)。隨著我國經(jīng)濟(jì)體制改革的深入，中小企業(yè)在國民經(jīng)濟(jì)中發(fā)揮著越來越重要的作用。自國家取消對非公有制經(jīng)濟(jì)從事外貿(mào)經(jīng)營的限制以來，越來越多的中小企業(yè)獲得外貿(mào)經(jīng)營權(quán)。但由于中小企業(yè)起步晚，自有資金積累少，資金短缺已成為制約中小企業(yè)進(jìn)一步發(fā)展的瓶頸。我國中小企業(yè)雖然在經(jīng)營方式和市場開拓方面比大企業(yè)靈活主動，在融資的難度上提論國際貿(mào)易關(guān)系的標(biāo)準(zhǔn)合同 國際貿(mào)易論文_國際貿(mào)易論文(3) 卻要大大高于大企業(yè)。隨著各銀行新融資產(chǎn)品的不斷開發(fā)和工作力度的加大，貿(mào)易融資收入在銀行總收入中的占比逐步提高。同時，面對今年信貸緊縮的新形勢，各家商業(yè)都把發(fā)展的目標(biāo)瞄準(zhǔn)了中小企業(yè)信貸市場。這樣，如何結(jié)合中小

11、企業(yè)特點(diǎn)發(fā)展中小企業(yè)國際貿(mào)易融資具有重要研究和現(xiàn)實意義。二、中小企業(yè)貿(mào)易融資難的主要原因國際貿(mào)易融資是以國際結(jié)算為依托、在國際結(jié)算的相關(guān)環(huán)節(jié)上提供的資金融通，進(jìn)出口商選擇的結(jié)算方式直接決定了貿(mào)易融資的種類和操作流程，通過結(jié)算環(huán)節(jié)的融資，加速了企業(yè)的資金周轉(zhuǎn)，解決了企業(yè)應(yīng)收賬款或?qū)ν飧犊钏媾R的資金困境。國際貿(mào)易融資是以國際貿(mào)易為基礎(chǔ)的，它不僅涉及到國內(nèi)、國外兩個貿(mào)易市場、涉及不同的法律規(guī)則及多方面復(fù)雜的環(huán)節(jié)，而且融合了與進(jìn)出口環(huán)節(jié)緊密關(guān)聯(lián)的銀行和商業(yè)雙重信用。相對于大型企業(yè)而言，中小企業(yè)的貿(mào)易融資面臨了更多的風(fēng)險因素，因而面對更多的困難。1、中小企業(yè)的內(nèi)部原因。在我國經(jīng)營進(jìn)出口的中小企業(yè)數(shù)量眾

12、多，但總體效益不佳。一些虧損企業(yè)管理混亂，資信欠佳，常因資金短缺而利用押匯、打包貸款等信用證融資手段套取銀行資金。銀行短期融資實際上往往被長期占用，嚴(yán)重影響銀行經(jīng)營資產(chǎn)的流動性和安全性。同時在貿(mào)易經(jīng)營過程中存在投機(jī)性經(jīng)營，例如在某一時期，某種商品的國內(nèi)外差價較大時，國內(nèi)貿(mào)易商爭相進(jìn)口此類商品。如新聞紙、紙漿、化纖、鋼材、食糖、成品油等，而一旦這些商品的國內(nèi)市場價格下滑，貨款無法回收，就會給銀行資金帶來風(fēng)險。國際間的進(jìn)出口貿(mào)易從談判、簽約到履約都是一種商業(yè)信用。為此，進(jìn)出口企業(yè)雙方的資信狀況、經(jīng)營能力、進(jìn)出口貨物的價格、質(zhì)量、交貨期限、市場行情和匯率變動情況以及企業(yè)生產(chǎn)能力等諸多因素均會影響到貿(mào)

13、易是否順利完成。在這期間，任何一個環(huán)節(jié)出現(xiàn)問題，都有可能導(dǎo)致經(jīng)營失敗，產(chǎn)生貿(mào)易糾紛和索賠，出現(xiàn)貿(mào)易風(fēng)險。以機(jī)電設(shè)備進(jìn)口項目為例，中小企業(yè)由于缺乏足夠技術(shù)支持，一旦出現(xiàn)進(jìn)口設(shè)備無法正常使用，或者不能滿足最終用戶的技術(shù)要求的情況，則會面臨最終用戶拒絕付款的問題，導(dǎo)致風(fēng)險貸款。從銀行的角度來看，銀行作為一個金融企業(yè)，商業(yè)銀行的經(jīng)營原則是流動性、安全性和盈利性。其中盈利性是根本目的，安全性是基本前提。因此，在經(jīng)營活動中，商業(yè)銀行必須保證資金的安全，即不能發(fā)生虧損和短缺，這樣，商業(yè)銀行對中小企業(yè)貸欲的積極性不高。2、銀行體系原因。進(jìn)出口雙方銀行對促進(jìn)貿(mào)易的完成起著關(guān)鍵作用，國外銀行都是按商業(yè)化經(jīng)營原則來

14、經(jīng)營的，如經(jīng)營不善，隨時有倒閉的可能。而中小企業(yè)在選擇代理銀行時，由于沒有足夠的能力對國外的代理行進(jìn)行全面調(diào)查，缺乏和代理行長期合作的經(jīng)驗，同時對有些發(fā)展中國家的對外貿(mào)易、金融慣例、外貿(mào)管理政策了解不夠，在貿(mào)易結(jié)算時有可能遭到無理拒付等現(xiàn)象。國內(nèi)銀行普遍缺乏針對中小企業(yè)融資的適用金融產(chǎn)品、信貸評價體系和擔(dān)保體系。我國金融政策和融資體系都是以國有企業(yè)特別是國有大型企業(yè)為主要對象設(shè)計實施的，銀行的信貸評價體系中也缺乏適用于中小企業(yè)的評價模塊，而是參照大企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，過多地考慮企業(yè)的財務(wù)指標(biāo)，導(dǎo)致眾多有融資需求的企業(yè)無法得到貸款。因此，要解決我國中小企業(yè)融資困難的問題，必須針對中小企業(yè)的特點(diǎn)，發(fā)展更加有

15、效的融資模式。3、外部政策原因。進(jìn)出口商所在國家的政治、經(jīng)濟(jì)是否穩(wěn)定，法律是否健全，貿(mào)易、外匯管制是否嚴(yán)格等因素對貿(mào)易的順利進(jìn)行至關(guān)重要。因為貿(mào)易融資涉及到不同國家間債權(quán)、債務(wù)的清償與支付，當(dāng)貿(mào)易對象國出現(xiàn)政局不穩(wěn)、外匯管制、制裁等因素，都可能使貿(mào)易合同難以履行，從而使銀行的貿(mào)易融資蒙受風(fēng)險。所以，忽略國家及政治風(fēng)險，仍 ,論國際貿(mào)易關(guān)系的標(biāo)準(zhǔn)合同 國際貿(mào)易論文_國際貿(mào)易論文(4) 有可能造成風(fēng)險貸款。三、中小企業(yè)貿(mào)易融資對策相關(guān)閱讀推薦：國際經(jīng)濟(jì)形勢變化對我國出口貿(mào)易的影響分析高職國際貿(mào)易專業(yè)的整合與探索淺談電子商務(wù)對國際貿(mào)易發(fā)展的影響 論國際貿(mào)易關(guān)系的標(biāo)準(zhǔn)合同更多推薦：國際貿(mào)易論文經(jīng)濟(jì)論文

16、可修改以使之符合實際需要。筆者認(rèn)為首先必須明確的是國際標(biāo)準(zhǔn)合同的制定推行者并非全是貿(mào)易雙方當(dāng)事人，所以并不能代替貿(mào)易當(dāng)事人。否則就有悖于“契約自由”的原則；其次在實踐中也往往無可能實現(xiàn)，每個交易都是統(tǒng)一的標(biāo)的，統(tǒng)一的價格。因此，筆者認(rèn)為必須強(qiáng)調(diào)的一點(diǎn)是推行國際標(biāo)準(zhǔn)合同的目的，并不是為了取代各種具體的貿(mào)易合同，而是為了幫助完善和規(guī)范各種具體的貿(mào)易合同，即為交易當(dāng)事人訂立具體交易合同提供一個范本，而具體的內(nèi)容和交易條件的變動是由貿(mào)易雙方當(dāng)事人協(xié)商解決的，這樣才符合實際需要。同時筆者認(rèn)為不需將國際標(biāo)準(zhǔn)合同的效力過度的神話，而非要強(qiáng)求國際組織制定并推行的國際標(biāo)準(zhǔn)合同具有國際條約的效力。對現(xiàn)有的國際慣例

17、和有關(guān)國際條約中的某些條款，筆者認(rèn)為其實也是由某些示范合同或標(biāo)準(zhǔn)對于國際標(biāo)準(zhǔn)合同文本,不論是學(xué)術(shù)理論、社會輿論，還是交易的當(dāng)事人, 貶多褒少, 大家主要是從國內(nèi)的格式合同的角度來看，認(rèn)為標(biāo)準(zhǔn)合同的提供者違背了契約自由的原則, 使得合同對方當(dāng)事人的意思難以真實表達(dá)和實行,侵害了合同雙方的利益。而筆者認(rèn)為,市場競爭類似博弈過程。正如亞當(dāng).斯密所認(rèn)為的，博弈是市場參與者從各自的動機(jī)出發(fā)相互作用的一種狀態(tài)。所以法學(xué)研究者、企業(yè)、消費(fèi)者從各自的立場出發(fā),得出對國際標(biāo)準(zhǔn)合同文本不同的評價也是正常現(xiàn)象，而且合同文本本身就是對經(jīng)濟(jì)行為的法律化描述。但筆者始終堅持國際標(biāo)準(zhǔn)合同是對合同自由的一種追求。但是有的學(xué)者

18、卻持相反的意見：標(biāo)準(zhǔn)合同文本一般是合同當(dāng)事人一方事先制定好的文本,對方當(dāng)事人要么接受,要么拒絕, 沒有談判、修改的余地。有學(xué)者說國際標(biāo)準(zhǔn)合同的興起與盛行,無疑是對意思自治原則的一個挑戰(zhàn),美國學(xué)者格蘭特·吉爾莫甚至認(rèn)為格式合同是導(dǎo)致契約自由死亡的原因之一。而筆者引用史際春先生的一句話:我們認(rèn)為,惟有更多地從積極一面看問題,把因為社會和經(jīng)濟(jì)的社會化而給契約自由帶來的限制,以及合同內(nèi)容更直接體現(xiàn)社會意志,視為社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展之必然,是一種進(jìn)步,方能在科學(xué)的基礎(chǔ)上構(gòu)造契約自由和不自由的辯證法。因此筆者認(rèn)為,國際標(biāo)準(zhǔn)合同的出現(xiàn)并不是對合同平等與自由的背離,而是一種修正,是民法從抽象概括和假設(shè)的分析

19、法向以客觀的經(jīng)濟(jì)現(xiàn)實為基礎(chǔ)的分析法的過渡,是合同自由形式化的剝離以及向開始關(guān)注和追求實質(zhì) ( 論國際貿(mào)易關(guān)系的標(biāo)準(zhǔn)合同 國際貿(mào)易論文_國際貿(mào)易論文(5) 合同自由的轉(zhuǎn)折。但是，客觀地講,合同本身是中性的,而且國際標(biāo)準(zhǔn)合同的優(yōu)點(diǎn)也說明標(biāo)準(zhǔn)合同提高了效率,從某種程度上維護(hù)了契約正義。相反在交易中居于強(qiáng)勢地位的一方,為了追求自己的利益,對合同上的義務(wù)負(fù)擔(dān)和風(fēng)險作不合理分配,致使利益的天平嚴(yán)重失衡。四、重視保護(hù)弱勢的發(fā)展中國家筆者認(rèn)為國際標(biāo)準(zhǔn)合同天生是陽光的,盡管由于制定者的趨利避害性和經(jīng)營的壟斷性,使得它的出現(xiàn)也就不可避免地伴隨著利益的傾倒性,但它通過公開大膽地承載著社會對其的評價和監(jiān)督, 刺激著合

20、同制定者向合同另一方利益的重視和條款的改善,“采用仔細(xì)而專門擬訂的國際標(biāo)準(zhǔn)合同或一般條款, 在締約時明確規(guī)定當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù),還可以避免許多不?(此 資 料 轉(zhuǎn) 貼 于 ) 匾惱?rdquo;。在國際貿(mào)易中，我們要保護(hù)的弱方當(dāng)事人與國內(nèi)市場有很大的區(qū)別。在國際貿(mào)易中，弱方當(dāng)事人是發(fā)展中國家當(dāng)?shù)氐牡胤狡髽I(yè)。所以保護(hù)國際貿(mào)易中弱方當(dāng)事人的需要是結(jié)束對他們的物質(zhì)資源的剝削的必然結(jié)果，這也是工業(yè)高度發(fā)達(dá)國家的義務(wù)。目前，筆者認(rèn)為可以采取以下幾個方法來保護(hù)國際貿(mào)易中的弱方當(dāng)事人。第一，弱方當(dāng)事人的代表自始就參與合同的起草，并在起草的過程中能夠發(fā)表他們的觀點(diǎn)。例如，中國國家委員會中國際商業(yè)慣例委員會的代表參加了國際商會慣例委