合同審核的流程

1、合同審核的流程一、主體合格性一 調(diào)研合同相對方企業(yè)資質(zhì)、經(jīng)營狀況1. 合同主體簽約資質(zhì)審核查看合同相對方是否具有簽約的資質(zhì)， 合同主體直接影響到合同的合法性。 如建筑工程施工 合同， 如果對方?jīng)]有相應(yīng)資質(zhì)， 合同就歸于無效。 如果簽約主體是法人，這一方面的審查要 點(diǎn)至少包括以下內(nèi)容：是否擁有?企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照? ； ?企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照?是否合法、有效，包括是否經(jīng)過年檢； 企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照?中的經(jīng)營范圍、經(jīng)營方式是否與合同相適應(yīng)； 對于某些限制經(jīng)營、特許經(jīng)營等特別行業(yè)，是否有相應(yīng)的經(jīng)營許可； 法律是否對標(biāo)的物有經(jīng)營上的限制、是否可以合法流通。2. 簽約資格企業(yè)法人的合法分支機(jī)構(gòu)具備簽約主體資格，

2、企業(yè)的內(nèi)部職能部門就不具備簽約資格。3. 簽字人的簽約權(quán)限合同需要法定代表人或授權(quán)代表簽字的， 如果是授權(quán)代表簽字， 需要查看對方提供的授權(quán)書 及授權(quán)范圍。4. 營業(yè)執(zhí)照及年檢的情況以了解其主體的合法性 如是否合法注冊、是否存在未年檢導(dǎo)致被撤消營業(yè)執(zhí)照等和經(jīng)營范 圍。二 調(diào)研合同相對方訴訟糾紛狀況如需要了解合同相對方既往的訴訟狀況， 查看對方是否有重大債權(quán)債務(wù)糾紛。 以往的訴訟糾紛狀況 與當(dāng)前簽約合同的是否具有相似性，以便于防范合同風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生。三 調(diào)研合同相對方財(cái)產(chǎn)所有狀況如需要簽約的合同需要對方具備相關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)或相應(yīng)的技術(shù)， 根據(jù)對方提供的相關(guān)文件去相應(yīng)的 網(wǎng)站上查詢對方的知識產(chǎn)權(quán)狀況和財(cái)

3、產(chǎn)狀況是否屬實(shí)。四 調(diào)研合同相對方其他狀況如需要如合同簽約需要以對方具有良好的信譽(yù)、 或在行業(yè)內(nèi)具有一定的影響力， 可以以合同相對方 名稱加組合其他相關(guān)關(guān)鍵詞進(jìn)行相應(yīng)的信息檢索。二、內(nèi)容合法性一 合同整體1. 合同無效重點(diǎn)審核合同內(nèi)容是否損害國家、集體或第三人的利益;是否有以合法形式掩蓋非法目的的情形 ;是否害社會公共利益 ;是否違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。合同條款是否完備2. 審核合同簽訂的手續(xù)和形式是否完備 審核合同是否需要經(jīng)過有關(guān)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)或登記， 如需經(jīng)批準(zhǔn)或登記， 是否履行了批準(zhǔn)或登 記手續(xù)。如果合同中約定須經(jīng)公證后合同方能生效，應(yīng)審核合同是否經(jīng)過公證機(jī)關(guān)公證。 如果合同附有生效期

4、限，應(yīng)審核期限是否屆至。如果合同約定第三人為保證人的，應(yīng)審核是否有保證人的簽名或蓋章。 審核合同雙方當(dāng)事人是否在合同上簽字或蓋章。二 合同條款按照合同的性質(zhì)， 依據(jù)相應(yīng)的法律法規(guī)的規(guī)定對合同條款進(jìn)行認(rèn)真審核， 確定合同條款有無 遺漏，各條款內(nèi)容是否具體、明確、切實(shí)可行。防止因合同條款不全和過于簡單、抽象、原 那么，給履行帶來困難，為以后發(fā)生糾紛埋下隱患。三、合同條款實(shí)用性的審查條款實(shí)用性強(qiáng)的合同， 不僅具備交易所必須的根本條款， 還包括結(jié)合合同標(biāo)的、 合同性 質(zhì)、合同目的、 對方特點(diǎn)、 合同背景等因素制訂的條款，這些條款是合同根本條款的細(xì)化和 延伸。是前瞻性地預(yù)見可能發(fā)生的問題并事先加以約定的

5、實(shí)用條款，主要包括以下內(nèi)容： 審查有無針對交易特有風(fēng)險(xiǎn)而設(shè)立的實(shí)用性條款 ; 審查有無根據(jù)違約特點(diǎn)而設(shè)立的實(shí)用性條款 ; 審查有無根據(jù)標(biāo)的特性而設(shè)立的實(shí)用性條款 ; 審查有無根據(jù)交易對象的特點(diǎn)而設(shè)立的實(shí)用性條款 ; 審查有無提高爭議管轄地點(diǎn)實(shí)用性的條款。1. 權(quán)利義務(wù)明確性的審查權(quán)利義務(wù)不明確是合同的隱患， 嚴(yán)重影響交易的平安性。 因此必須審查條款間的配合性， 務(wù)使權(quán)利義務(wù)的表述、違約的范疇、 違約制裁、歸責(zé)方式等條款明確且配合得當(dāng)。 主要側(cè)重 審查以下要點(diǎn)： 條款間的配合是否良好，即是否有沖突及銜接不良； 表述的內(nèi)涵外延是否得當(dāng)，以及是否有沒有實(shí)際法律意義的條款； 推理中的假設(shè)是否已經(jīng)窮盡所

6、有可能、沒有遺漏； 權(quán)利義務(wù)、違約是否有可識別性，即可以通過簡單判斷得出結(jié)論； 附件能否將正文中的權(quán)利義務(wù)補(bǔ)充明確。2. 交易需求滿足性的審查合同條款不僅要滿足交易本身的需要， 還要在更為宏觀的高度上為交易的目的效勞。 不 僅要便于順利地得到想要得到的產(chǎn)品或效勞， 還要便于到達(dá)企業(yè)的宏觀交易目的， 從更高層 面維護(hù)當(dāng)事人的利益。 雖然這一要點(diǎn)已經(jīng)局部超出常規(guī)審查的范圍， 但這一要點(diǎn)也是必須考 慮的問題。這一審查要點(diǎn)主要包括： 合同標(biāo)的物的技術(shù)細(xì)節(jié)層面判斷交易能否到達(dá)交易目的 ;從合同條款看交易能否到達(dá)交易目的。四、合同外在形式的審查嚴(yán)謹(jǐn)精確合同的外在形式主要是合同的表述質(zhì)量，這些質(zhì)量根本上與法

7、律規(guī)定沒有太大的關(guān)系， 而是語言文字功底、 邏輯推理能力、 整體思維能力的綜合表達(dá)。 它是合同內(nèi)容的載體和外在 表達(dá)形式，雖然不是直接的法律問題但同樣會直接產(chǎn)生不利的法律后果。 主要包括結(jié)構(gòu)體系、 功能模塊、思維邏輯、表述精度、版面安排五個(gè)方面：一 結(jié)構(gòu)體系清晰度的審查這類審查不是合同審查工作中所必需的審查， 但在面對篇幅較大的合同或以 “條款羅列 方式制作的合同時(shí)， 以及合同審查后還需要加以修改時(shí)， 往往首先要看清或重新整理其結(jié)構(gòu) 體系，然后才能在理解了其結(jié)構(gòu)的根底上進(jìn)行高質(zhì)量的審查。主要包括以下內(nèi)容： 看清合同的較大組成局部，并判斷這些組成局部的劃分是否合理； 將較大的組成局部劃分為較小的

8、組成局部，直到劃分為具體條款； 將不同層級的內(nèi)容按一定秩序標(biāo)出不同層級的標(biāo)題，形成標(biāo)題體系。二 合同條款完備度的審查 合同中的各層標(biāo)題是否恰如其分、各層標(biāo)題的體系是否清晰合理； 合同法中所列舉的八個(gè)合同根本條款是否已經(jīng)具備 ； 標(biāo)準(zhǔn)合同本身秩序的外圍條款是否完備，如是否便于通知、送達(dá)。三 整體思維嚴(yán)謹(jǐn)度的審查合同的嚴(yán)謹(jǐn)程度與當(dāng)事人的要求、 合同的重要程度、 合同風(fēng)險(xiǎn)上下有關(guān)， 并不是所有的 合同都要按最高的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行嚴(yán)謹(jǐn)度審查， 但應(yīng)了解其原理。 否那么不嚴(yán)謹(jǐn)?shù)暮贤赡軙?dǎo)致非 常嚴(yán)重的后果，也容易產(chǎn)生執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)。 是否存在銜接不當(dāng)而引起的話題喪失，或根本無可銜接 ； 是否存在假設(shè)范圍過窄而影響嚴(yán)

9、謹(jǐn)度的問題 ; 是否存在權(quán)利義務(wù)重疊而引起的條款間沖突，以及疊加后產(chǎn)生的歧義。四 語言表達(dá)精確度的審查合同條款中語言表達(dá)的精確度， 涉及到從詞匯選擇到句法、語法、 語體、 語言歧義等多 個(gè)方面。從職業(yè)形象及必備素質(zhì)考慮，這方面的審查要點(diǎn)包括： 語體是否正確、標(biāo)點(diǎn)符號的使用是否標(biāo)準(zhǔn) ； 術(shù)語是否精確、表述的范圍是否精確、措詞表示的程度是否可客觀衡量； 行為主體是否明確、句間指代是否明確 ； 用句是否專業(yè)且標(biāo)準(zhǔn)，句間關(guān)系的表述是否精確，表述方法是否簡練。五 版面質(zhì)量滿意度的審查版面質(zhì)量問題大局部不屬于律師合同審查的工作范圍， 一般是合同業(yè)務(wù)中的 “額外工作 但版面質(zhì)量影響著人們對于合同、 合同制作

10、人員的主觀印象。 為了表達(dá)律師行業(yè)的整體專業(yè) 素質(zhì)，應(yīng)從以下方面審查合同： 排版是否符合中文的版式要求 ； 字體、字號、字間距、行間距是否合理、美觀大方 ； 不同層級的標(biāo)題是否符合傳統(tǒng)、是否便于識別。來源：法律快車不同類型合同審核要點(diǎn)不同 不同的合同審核要點(diǎn)不同，因此在審核具體的合同時(shí)，應(yīng)事先做好具體合同要點(diǎn)審核清單， 依據(jù)清單對照合同進(jìn)行具體審核。如總結(jié)匯總買賣合同、租賃合同、借款合同、租賃合同等容易發(fā)生糾紛的糾紛的條款，以 便在合同的審核過程中具體應(yīng)對。學(xué)習(xí)文檔僅供參考律師審查合同時(shí)的十大根本準(zhǔn)那么時(shí)間：2022-04-09 14:50來源：互聯(lián)網(wǎng)我要評論導(dǎo)讀：大多數(shù)律師的經(jīng)驗(yàn)和方法應(yīng)該根

11、本都是自己摸索總結(jié)的結(jié)果，因?yàn)椴还苁窃诜▽W(xué)院讀書還是律 師執(zhí)業(yè)培訓(xùn)中，幾乎都沒有合同審查方面的專業(yè)培訓(xùn)。也正是因?yàn)檫@種原因，律師審查合同的水平參差不 齊。另一方面導(dǎo)讀：大多數(shù)律師的經(jīng)驗(yàn)和方法應(yīng)該根本都是自己摸索總結(jié)的結(jié)果，因?yàn)椴还苁窃诜▽W(xué)院讀書還是律師執(zhí)業(yè)培訓(xùn)中，幾乎都沒有合同審查 方面的專業(yè)培訓(xùn)。也正是因?yàn)檫@種原因，律師審查合同的水平參差不齊。另一方面，合同審查業(yè)務(wù)不像訴訟等業(yè)務(wù)結(jié)果立現(xiàn)，同時(shí)也因?yàn)槿狈陀^的評價(jià)標(biāo)準(zhǔn)，大局部客戶對律師合同審查水平的上下難以分辨，律師界似乎并不重視合同審查技能技術(shù)的研究，整體水平難以提升。 那么審查合同時(shí)，具體有沒有一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)?今天就與大家分享合同審查的根本準(zhǔn)那

12、么。一、審查合同必須弄清背景和客戶的目的合同只不過是交易的載體， 只要是交易，都會其特定背景和目的。合同審查的根本目的是幫助客戶實(shí)現(xiàn)交易目的，防范可能的交易風(fēng)險(xiǎn)。 要實(shí)現(xiàn)這一目的，就必須了解背景和交易目的，這樣才能做到有的放矢。多數(shù)情況尤其是日常業(yè)務(wù)合同，律師一看合同就能根本判斷出合同的背景和目的。但我們也要記住，在現(xiàn)實(shí)社會之中，客戶的交易目的是會不斷變化的，并非可以想當(dāng)然的。 在背景和目的都不清楚的情況下進(jìn)行合同審查，其效果和風(fēng)險(xiǎn)是可想而知的。毋庸諱言，現(xiàn)實(shí)中有很多人就是在對合同“背景和目的不甚明了的情況下就審 查起來了。發(fā)生這種狀況通常有兩種可能性：其一，多數(shù)情況下，客戶不主動(dòng)說明交易背景

13、和目的，不是因?yàn)槌尚牟桓嬷?，而往往是因?yàn)榇缶植靠蛻羰欠菍I(yè)人士，他們不知道律師需要了解一些什么訊息。以我自己遇到的情況為例，經(jīng)常有客戶打或發(fā)郵件說，“方律師，我有一個(gè)合同，請幫助審查一下，然后就沒有其他信息了。更有甚者，發(fā)郵件者連自己是誰都不披露，還要我去“猜。遇到這種狀況，如果律師不管三七二十一就埋頭審查修改起來，不管對律師自己還是對客戶，都是不負(fù)責(zé)任的表現(xiàn)。我的習(xí)慣做法是，在初步閱讀了合同文本之后，再主動(dòng)打或發(fā)郵件詢問背景和交易目的，然后根據(jù)所了解的情況再做正式的審查修改。也只有這樣，我才會對自己的工作感到放心。其二，有一些時(shí)候根本找不到人問清楚背景和目的主要是那些內(nèi)部管理混亂的客戶，或者

14、是客戶有意不說清楚這種情況很少，但合同又不得不審。遇到這樣的情況，只能按照 通常的理解去審查。為了防范可能的風(fēng)險(xiǎn)，律師必須要提醒客戶，“由于我們不清楚合同背景和目的，我們僅是按照我們的理解、經(jīng)驗(yàn)和通常做法對合同進(jìn)行審查、修改，如果貴方有 特殊要求的，請及時(shí)聯(lián)系我們。這樣做既是對客戶負(fù)責(zé)，也是對自己負(fù)責(zé)。二、審查合同關(guān)鍵是破解“不懂業(yè)務(wù)的難題對于大多數(shù)律師而言，審查合同最難的不是不熟悉?合同法?等一般性法律法規(guī)，而是缺乏對相關(guān)行業(yè)、相關(guān)業(yè)務(wù)的經(jīng)驗(yàn)。更直接地說，律師最大的困難就是律師不懂客戶的業(yè)務(wù)。 對那些通過生活經(jīng)驗(yàn)就可以接觸了解領(lǐng)域內(nèi)的合同，律師審查起來應(yīng)該是沒有難度的，但如果審查的合同是日常

15、生活無法觸及的領(lǐng)域的，就會存在一定的困難。舉個(gè)簡單的例子來說， 讓律師審查一個(gè)普通貨物比方鋼材的買賣合同，應(yīng)該都沒有難度。但如果審查的是成套工 業(yè)設(shè)備比方屠宰生產(chǎn)線設(shè)備的買賣合同，可能就沒那么簡單了。原因就在于律師可能對“成套工業(yè)設(shè)備相關(guān)方面 尤其是那些對交易很重要的業(yè)務(wù)“細(xì)節(jié)不了解。律師對一個(gè)領(lǐng)域內(nèi)業(yè)務(wù)的熟悉程度， 通常也是衡量其在這個(gè)領(lǐng)域內(nèi)專業(yè)程度上下的標(biāo)準(zhǔn)。一個(gè)專業(yè)律師通常是這個(gè)行業(yè)的半個(gè)專家，比方做房地產(chǎn)業(yè)務(wù)，就應(yīng)該熟悉房地產(chǎn)領(lǐng)域內(nèi)的各種具體事務(wù)，比方涉及財(cái)務(wù)稅收業(yè)務(wù)， 也應(yīng)該是半個(gè)財(cái)稅專家。 簡單點(diǎn)說，律師專業(yè)與否， 就看律師是否能與這個(gè)領(lǐng)域內(nèi)的專業(yè)人員進(jìn)行順暢溝通，律師問的，專業(yè)人

16、員能夠聽懂；專業(yè)人員答復(fù)的，律師也能理解。當(dāng)然，人的精力和能力是有限的，律師不可能熟悉所有的業(yè)務(wù)領(lǐng)域，也不可能要求做全能型的律師更何況律師專業(yè)化是現(xiàn)在的趨勢。比方不能要求一個(gè)房地產(chǎn)律師去高標(biāo)準(zhǔn)審查 一個(gè)海商業(yè)務(wù)合同。同時(shí)，即使是在我們所從事的業(yè)務(wù)領(lǐng)域范圍內(nèi)，也并非一下子就能熟悉所有業(yè)務(wù)的，總是存在我們不熟悉的事務(wù)。一旦遇到不熟悉的業(yè)務(wù)合同，態(tài)度就很重要，律 師不能因?yàn)樽约翰皇煜み@方面的業(yè)務(wù)，而就只審查一下法律條款比方法律適用、爭議解決條款應(yīng)付了事。不客氣地說，這種只會審查“法律條款的毛病，在很多同行身上都有。這樣的合同審查，根本上算是“搗糨糊，既不能到達(dá)為客戶防范風(fēng)險(xiǎn)之目的因?yàn)楦景盐詹蛔￡P(guān)鍵

17、風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)，自己也必然難以獲得提升。面對這樣的情況，我們必須要有方法來解決“不懂業(yè)務(wù)的難題。但在說具體方法之前，有必要談?wù)勅绾慰创贤械摹吧虅?wù)條款和“法律條款的問題。不少律師有這樣的錯(cuò)誤觀念，認(rèn)為只要涉及到具體交易事項(xiàng)的條款，都屬于商務(wù)條款，進(jìn)而認(rèn)為那是客戶的事情， 不是律師的事情。應(yīng)該說，對于客戶而言，合同就是一個(gè)整體，并不會去區(qū)分“商務(wù)條款 和“法律條款。實(shí)際上，大多時(shí)候也難以區(qū)分何為“商務(wù)條款，何為“法律條款。舉 個(gè)例子，在 股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同 中，股權(quán)轉(zhuǎn)讓的價(jià)格定價(jià)多少，那確實(shí)是客戶的事情，但這個(gè)價(jià)格 是如何構(gòu)成的，以及付款的制約條件等等， 那么律師必須是要清楚的。 只有把握住交易的關(guān)鍵 節(jié)點(diǎn)

18、，而不是僅關(guān)注所謂的“法律條款，律師才能夠真正地為客戶做好 風(fēng)險(xiǎn)防范工作，也只有這樣的效勞才是客戶所需要的。審審所謂的“法律條款或是修改一下錯(cuò)別字，那根本是秘書的工作，難以表達(dá)律師的價(jià)值?；氐秸}，律師如何才能去了解那些原本不熟悉的業(yè)務(wù)問題呢？推薦一個(gè)方法：遇到不熟悉的業(yè)務(wù)事項(xiàng)，除了用GOOGLE做根本了解之外，主要就是去研讀這一業(yè)務(wù)所涉的法律 法規(guī)，從法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章到 地方法規(guī)和地方規(guī)章，甚至標(biāo)準(zhǔn)性文件都讀一讀，把 這個(gè)領(lǐng)域內(nèi)的法律規(guī)定了解清楚。下面舉個(gè)小例子：比方，在審查一份?建設(shè)工程地震平安性評價(jià)效勞合同?時(shí)，發(fā)現(xiàn)雖然合同主要框架跟其他技術(shù)性效勞合同沒有大的差異，但一般人對“地

19、震平安性評價(jià)這一業(yè)務(wù)事項(xiàng)原本并不了解。為了確保合同審查的準(zhǔn)確性，首先要做一個(gè)簡單的法律研究Legal Research從?防震減災(zāi)法?、?地震平安性評價(jià)管理?xiàng)l例?、?地震平安性評價(jià)資質(zhì)管理方法?、?地震安 全性評價(jià)收費(fèi)管理方法? 到?*省防震減災(zāi)條例?等，都研讀一遍。通過這個(gè)學(xué)習(xí)研究過程， 必定對“地震平安性評價(jià)有了根本的了解，審查合同也心中有底氣。審查合同時(shí)發(fā)現(xiàn)不熟悉的業(yè)務(wù)問題，通過研讀法規(guī)來了解熟悉業(yè)務(wù)，反過來再來進(jìn)一步審查合同，這樣的方法雖然耗時(shí)比擬多，客戶也根本不大知道律師所做的努力，但這樣的效果是，一方面保證審查合同結(jié)果不出現(xiàn)重大問題，另一方面也是律師提升自身業(yè)務(wù)水平的好途徑。當(dāng)然破

20、解“不懂業(yè)務(wù)的方法應(yīng)該還有很多比方研究案例，以后再撰文討論。三、審查合同要注意跳出現(xiàn)有條款的框框客戶提交給律師審查的合同， 往往都是由交易對方提供的合同版本，這樣的合同版本往往是有利于合同提供方的，甚至還有很多陷阱。遇到這樣的情況，就要求審查律師展現(xiàn)出專 業(yè)水平了。水平和經(jīng)驗(yàn)缺乏的律師， 往往就只會在現(xiàn)有條款上看看內(nèi)容是否合理，或者修改一下文字表達(dá)，缺乏對從宏觀大局角度來把握合同，這樣就等于落入對方的陷阱了。遇到這種情況，在看完合同現(xiàn)有條款后， 不要著急立即做文字上修改，而是從宏觀上角度先看合同的架構(gòu)。因?yàn)?，所有的合同都是?dāng)事人所做的交易安排，這種安排既包括交易順利的安排，也包括交易不順利時(shí)的

21、安排。 轉(zhuǎn)換到法律上，交易順利時(shí)，雙方各自需要做的事 情，就是雙方的權(quán)利義務(wù)；而交易不順利的安排，表達(dá)在合同中就是違約條款了。如果你能 從這個(gè)角度去審查合同，把雙方各自權(quán)利義務(wù)、 違約責(zé)任進(jìn)行一個(gè)列表比照，你就容易發(fā)現(xiàn)合同現(xiàn)有條款是否存在遺漏、缺失重要或必要內(nèi)容。這個(gè)審查方法，被稱之為“宏觀架構(gòu)法。 當(dāng)然，這樣做的前提也是要求律師熟悉業(yè)務(wù)。四、要深刻理解“合同只有在發(fā)生糾紛時(shí)才有用合同審查通常都會涉及主體合格性、內(nèi)容合法性、條款實(shí)用性、表達(dá)嚴(yán)謹(jǐn)性和精確性的審查，這些都可以參考全國律協(xié)?律師辦理合同審查業(yè)務(wù)操作指引?，不是我想談的內(nèi)容。 因此，合同審查人員內(nèi)心必須要有一根弦：現(xiàn)實(shí)中大多數(shù)情況下，

22、在合同簽署之后，客戶人員并不關(guān)注合同文本內(nèi)容，甚至可以說在正常交易時(shí)， 合同文本通常沒人去看。 只有發(fā)生糾紛了，客戶才會關(guān)注，才會想到去摳合同條款、咬文嚼字。在這種意義上，可以說，“合同 只有在發(fā)生糾紛時(shí)才有用。正是因?yàn)檫@樣，律師在審查合同時(shí)， 必須要考慮在交易不順情況下合同的可執(zhí)行性，通常最主要的就是考慮違約責(zé)任的可執(zhí)行性。舉例說，很多合同的違約條款往往只寫“一方違約給對方造成損失的，違約方應(yīng)該賠償對方的損失。這樣的條款根本是廢話，發(fā)生糾紛時(shí) 因?yàn)闆]有可執(zhí)行性， 毫無用處。也正是基于這個(gè)原因， 要求審查合同的律師都要有一定的訴 訟經(jīng)驗(yàn)，這樣才能準(zhǔn)確精準(zhǔn)把握修改要點(diǎn)。完全沒有訴訟經(jīng)驗(yàn)的律師審查

23、合同，通常就是套用合同模板，雖然看起來也洋洋灑灑，但難以經(jīng)得起訴訟的終極檢驗(yàn)。五、合同修改后還要注意與客戶溝通在合同審查過程中，還經(jīng)常發(fā)生這么一個(gè)現(xiàn)象， 在我們將合同審查修改意見發(fā)給客戶以 后，客戶往往再也沒有回音，不說好，也不說不好。事后才了解，原來很多客戶都想當(dāng)然認(rèn) 為，只要是律師審查修改正的，就一切都0K啦。這其實(shí)是一個(gè)誤解，很多合同審查修改意見往往僅是律師提出的一種方案，是否滿足實(shí)際需要，往往需要跟客戶一一溝通確認(rèn)，有時(shí)需要往來溝通好幾次。為了防止發(fā)生前面的這種情況，律師在審查修改合同時(shí)，對于需要客戶注意的事項(xiàng)都要以書面方式予以提醒注意。這樣做，一方面是對客戶負(fù)責(zé)， 另一方面也是減少律

24、師的執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)。六、要深刻理解市場地位決定合同地位讀法律的人都知道， 合同是平等主體之間的協(xié)議， 但這種法律地位的平等， 與市場地位 經(jīng)濟(jì)地位的平等并不是一回事。實(shí)力決定一切，市場地位也必然決定合同地位。作為律師， 我們會代理各種類型的客戶。有的客戶市場地位非常強(qiáng)勢，別人都有求于他；也有的客戶市場地位非常弱，處處簽訂“城下之盟。比方說，像供電、供水這類處于自然壟斷地位的機(jī)構(gòu)，連房地產(chǎn)商這類“土豪都得有求于他們，其合同地位自然是十分強(qiáng)勢的。壟斷機(jī)構(gòu)的合同根本上都是 格式合同，相對方幾乎沒有討價(jià)還價(jià)的空間。房地產(chǎn)商在壟斷機(jī)構(gòu)面前處于弱勢，但面對工程承包人、普通消費(fèi)者根本都是強(qiáng)勢的。尤其是前些年房產(chǎn)市

25、場行情好的時(shí)候，消費(fèi)者根本都是都在“搶購商品房，跟開發(fā)商根本沒有討價(jià)還價(jià)的余地。當(dāng)然，現(xiàn)在市場有些疲軟了，雙方的合同地位也就發(fā)生了一些變化，消費(fèi)者提出一些合理要求，開發(fā)商還是可以同意修改合同的。在面對不同類型的客戶時(shí)， 律師所要考慮的事情就會有些差異。如果客戶處于市場強(qiáng)勢，那么就盡可能要用好這種市場強(qiáng)勢，把合同條款設(shè)定的更加嚴(yán)密，以減少可能的風(fēng)險(xiǎn)。并且， 合同地位也會發(fā)生翻轉(zhuǎn)，比擬典型的就是建筑市場。在工程合同簽署之前，建設(shè)單位甲方處于強(qiáng)勢，承包方根本處于弱勢，但 合同簽訂 以后，情況就會發(fā)生變化咯。 建設(shè)單位在簽約 前約定嚴(yán)密的合同條款， 對日后解決與承包方的糾紛總體是有利的。當(dāng)然，所有的約

26、定也必須要合理，要考慮到條款最終實(shí)際可履行性。比方，那種利用合同優(yōu)勢約定畸高違約金的做法，對客戶并非都是有利的。如果客戶處于市場弱勢時(shí)，除了盡可能為客戶爭取公平條件外，律師還是要明白，很多事情并非律師的能力所能決定。當(dāng)客戶必須去簽訂一份不平等合約時(shí)，分析其中的各項(xiàng)風(fēng)險(xiǎn)并使客戶明了，應(yīng)該就是律師最重要的工作。我們注意到一個(gè)現(xiàn)象，客戶市場地位太強(qiáng)或太弱，律師的作用都不會被客戶所看重， 因 為在這情況下，真正的博弈往往是在合同條款之外。 但如果合同雙方市場地位相當(dāng)， 合同條 款的修改談判往往是重要的博弈環(huán)節(jié)，律師的作用也容易在此時(shí)表達(dá)出來。七、在風(fēng)險(xiǎn)可控的情況下把業(yè)務(wù)做成，是客戶聘請律師的主要目的可

27、以說，做任何正常生意都是存在風(fēng)險(xiǎn)的，這點(diǎn)客戶自己比任何人都清楚。客戶之所以聘請律師或法務(wù)人員， 目的就是希望專業(yè)人員幫助把控風(fēng)險(xiǎn)，提出預(yù)防方案，但最終目的是要為了把業(yè)務(wù)做成。如果業(yè)務(wù)做不成，大多數(shù)情況下客戶是不愿意花錢聘請律師的。但很多律師同行，尤其是年輕的律師，往往不能清楚地明白自己的使命，不會從全局來考慮問題， 還以為客戶請你來都是來提意見的，“這樣做不行，那樣做也不行。順便說一句，這個(gè)毛病在企業(yè)內(nèi)部法務(wù)人員身上往往更明顯，不少法務(wù)給其他部門的感覺就是只會挑毛病，而不是去幫助解決問題。業(yè)務(wù)部門辛苦弄來的業(yè)務(wù)，被法務(wù)輕輕一句“不行給否了。曾經(jīng)一個(gè)客戶要將一個(gè) 房地產(chǎn)工程轉(zhuǎn)讓 給他人，買賣雙方

28、談了很多輪， 根本談妥了，但 未曾料到雙方的談判因一個(gè) 定金條款耽誤了將近半個(gè)月， 甚至談崩。這個(gè)定金條款其實(shí)很簡 單，大意是“假設(shè)買方違約拒絕受讓的，那么定金被沒收；假設(shè)賣方也即我們客戶違約不轉(zhuǎn)讓工程的，那么賣方應(yīng)雙倍返還定金。 這本是最常見的違約條款，結(jié)果我們客戶的法務(wù)經(jīng)理竟然死活不同意。他的理由是董事長在以前的工程說過“定金條款有風(fēng)險(xiǎn)，所以不同意寫入賣方違約條款內(nèi)容。 外表上看，這個(gè)條款看起來雙方都是有風(fēng)險(xiǎn)的，但他忘了，公司董事會 已經(jīng)通過決議，明確要盡快完成工程轉(zhuǎn)讓， 實(shí)際上這個(gè)條款對賣方而言并沒有風(fēng)險(xiǎn)。再說了，如果賣方都不能做出這樣的承諾，人家買方能不疑心你的動(dòng)機(jī)么。八、合同初稿起草

29、權(quán)很重要在一些較大的工程中， 所用的合同往往都是要根據(jù)工程情況專門擬定的。但不少客戶對于合同初稿起草權(quán)的重要性是認(rèn)識缺乏的，認(rèn)為反正只是初稿， 還有時(shí)機(jī)修改，就讓對方去 起草吧。既然客戶這么想，不少律師或法務(wù)人員為了偷懶，就順?biāo)浦?，放棄了合同初稿起草?quán)。其實(shí)，這種想法對于大工程而言是不利的。起草合同第一稿確實(shí)是會比擬辛苦，但也要知道，合同架構(gòu)是合同草擬方思路的表達(dá)，草擬方往往會中在初稿中設(shè)計(jì)對自己有利的架構(gòu)。 從個(gè)人經(jīng)驗(yàn)來看，很多初稿出來之后，審 查方想要全部修改往往是挺難的。另外， 合同初稿由自己草擬，還有一個(gè)優(yōu)點(diǎn)是， 可以防止 遇上對手那些不順手的思路，而且后續(xù)的修改正程中也相對會輕松很多。當(dāng)然，也有時(shí)候，雙方律師都會各自起草初稿，然后由雙方當(dāng)事人決定選用一方的版本作為談判根底，這