第十四章國際多雙邊投資協(xié)定

1、第十四章第十四章 國際多雙邊投資協(xié)定國際多雙邊投資協(xié)定第一節(jié)第一節(jié) 國際雙邊投資協(xié)定國際雙邊投資協(xié)定一、雙邊協(xié)定的產(chǎn)生一、雙邊協(xié)定的產(chǎn)生 為了促進協(xié)定雙方之間的投資，最初是在發(fā)達國家和發(fā)展中國家之間簽訂雙邊投資協(xié)定，但隨后越來越多的是在發(fā)達國家之間或發(fā)展中國家與轉(zhuǎn)型國家之間簽訂雙邊投資協(xié)定，而發(fā)展中國家之間也在簽訂這類協(xié)定。二、雙邊投資協(xié)定的一般內(nèi)容二、雙邊投資協(xié)定的一般內(nèi)容 雙邊投資協(xié)定適用于締約國雙方投資者，它保證為外國分支機構(gòu)提供非歧視政策條件（國民待遇）和投資保護。雖然各國間簽訂的保護和鼓勵投資協(xié)定的內(nèi)容在表述上有諸多差異，但在一些核心條款上卻是大同小異。協(xié)定一般包括以下幾部分內(nèi)容：

2、（1）投資的定義：以資產(chǎn)為基礎(chǔ)，包括有形資產(chǎn)和無形資產(chǎn)，一般適用于現(xiàn)有的投資，同時適用于新投資或再投資。 （2）投資準入：受各主權(quán)國家法律和法規(guī)的約束，在投資準人和開業(yè)方面，大多數(shù)雙邊投資協(xié)定沒有授予開業(yè)權(quán)。 （3）國民待遇和最惠國待遇：這些待遇通常以具體的標準予以描述，如禁止任意的或歧視性的措施，有義務(wù)遵守有關(guān)投資的承諾。一般給予國民待遇，但有若干限制和例外。所有的雙邊投資協(xié)定都包括保證最惠國待遇的條款。 （4）沒收和補償：所有的雙邊投資協(xié)定都承認東道國擁有在一定條件下沒收財產(chǎn)的權(quán)利，但這種沒收必須出于公眾的目的，且是非歧視性的，應(yīng)符合法定程序并且給予補償。 （5）轉(zhuǎn)移支付：雙邊投資協(xié)定都保

3、證對投資有關(guān)的轉(zhuǎn)移支付不應(yīng)加以限制，但在發(fā)生國際收支困難時可以有例外。 （6）爭端解決：雙邊投資協(xié)定包括國與國之間的爭端條款，以及解決投資者與東道國政府之間爭端的條款。三、雙邊投資協(xié)定的類型三、雙邊投資協(xié)定的類型 （一）友好通商航海條約 友好通商航海條約所調(diào)整的對象和規(guī)定的內(nèi)容主要為確認締約國之間的友好關(guān)系，雙方對于對方國民前來從事商業(yè)活動應(yīng)給予應(yīng)有的保障，賦予航海上的自由權(quán)等。但此類條約由于范圍較大，對于外國投資者的法律保護往往缺乏具體的規(guī)定。這類條約主要為早期的一些雙邊協(xié)定。 （二）雙邊投資保證協(xié)定 為彌補友好通商航海條約的缺陷，從20世紀50年代初期起，美國大力推行雙邊投資保證協(xié)議。雙邊

4、投資保證協(xié)定是兩國政府間簽訂的，以促進和相互保護彼此在對方國家的投資為目的的國際協(xié)議。 1.美國式“投資保證協(xié)定” 2.德國式“促進與保護投資協(xié)定” （三）雙邊稅收協(xié)定 1.避免雙重征稅協(xié)定的產(chǎn)生 由于外國投資企業(yè)在一體化的國際生產(chǎn)體系中分散配置其生產(chǎn)經(jīng)營活動，而且各國稅收標準不盡相同，母國和東道國如果在征稅時既考慮收入的來源地又考慮納稅者的所在地，那么就可能對同一母公司的外國子公司的收入都進行征稅，從而造成雙方利益沖突。雙重征稅就是兩個國家同時行使征稅權(quán)利的一種現(xiàn)象，這會對對外直接投資產(chǎn)生直接影響。為避免雙重征稅的發(fā)生，解決征稅權(quán)問題，于是產(chǎn)生了避免雙重征稅的雙邊稅收協(xié)定，以解決國家之間的收

5、入分配和利益均衡問題。 2.避免雙重征稅協(xié)定的內(nèi)容 避免雙重征稅協(xié)定一般包括下述內(nèi)容： （1）明確表明解決雙邊稅收問題的目標，界定有關(guān)法人或自然人及征稅的適用范圍； （2）對于各類收入，如：在來源國可不加限制予以征稅的不動產(chǎn)收入和在來源國征稅的利息收入的詳細分配原則； （3）以正常交易原則作為稅收部門對關(guān)聯(lián)企業(yè)內(nèi)部交易所用的轉(zhuǎn)移價格進行調(diào)整的標準； （4）當收入在來源國征稅時，在居住國免稅或?qū)舛惪畹置鈨?yōu)待的規(guī)則； （5）關(guān)于非歧視、相互援助和交換信息的規(guī)則； （6）建立稅務(wù)機構(gòu)之間相互一致同意的程序，以避免發(fā)生爭端時的雙重征稅。 3.避免雙重征稅的方法與范本 避免雙重征稅的方法主要有免稅法

6、和稅收抵免法。免稅法的主要特點是投資者居住國對來自國外的某些項目的收入免稅，主要是對主動收入免稅，而對被動收入，如利息、專利費或紅利等一般要征稅。稅收抵免法的主要特點是投資者居住國在一定的法定限制范圍內(nèi)，將外國征收的稅款視為本國征收的稅款，協(xié)定的每一方都征收收入稅，但居住國允許在投資者其收入稅中扣除在來源國已繳納的稅款。 （四）雙邊投資保護協(xié)定與雙邊稅收協(xié)定的互補關(guān)系 雙邊投資保護協(xié)定與雙邊稅收協(xié)定都有其各自的特定目的。投資保護協(xié)定的主要目的是保護產(chǎn)生收入的對外投資的利益，而雙邊稅收協(xié)定的主要目的是解決國家間因投資而產(chǎn)生的收入分配問題。二者的目的雖然不同，但在保護投資與促進投資方面的終極目標是

7、一致的，因而二者彼此形成一種互補關(guān)系。第二節(jié)第二節(jié) 國際投資的區(qū)域協(xié)定國際投資的區(qū)域協(xié)定一、區(qū)域投資協(xié)定的產(chǎn)生一、區(qū)域投資協(xié)定的產(chǎn)生 20世紀80年代以來，區(qū)域內(nèi)貿(mào)易的發(fā)展速度大大超過了世界貿(mào)易的發(fā)展速度，而區(qū)域內(nèi)貿(mào)易增長與區(qū)域內(nèi)外國直接投資增長之間有著密不可分的關(guān)系。隨著企業(yè)超越國界發(fā)展業(yè)務(wù)，區(qū)域內(nèi)相互直接投資增加，貿(mào)易也隨之增加，生產(chǎn)一體化也就出現(xiàn)了，因而在區(qū)域一體化進展的過程中，伴隨著政策一體化與生產(chǎn)一體化。區(qū)域一體化能夠為其成員國提供擴大貿(mào)易的機會，鼓勵企業(yè)在區(qū)域內(nèi)擴大經(jīng)營，以謀取規(guī)模經(jīng)濟效益。二、區(qū)域投資協(xié)定的特點二、區(qū)域投資協(xié)定的特點 與雙邊層次相比，區(qū)域?qū)哟紊蠂H直接投資協(xié)定所涉

8、及的投資問題更為廣泛，各地區(qū)所采取的方法也更多樣化；這表明地區(qū)之間在興趣與需要、發(fā)展水平和未來發(fā)展目標等方面存在較大差異。區(qū)域投資協(xié)定的主要目的在于放松對外國直接投資進入與開業(yè)的限制，進而取消歧視性經(jīng)營條件，具體包括逐步取消現(xiàn)有的限制，公布現(xiàn)有管理制度及其變化，以保證政策與管理措施的透明度和自由化計劃的進一步實施。 （一）規(guī)定進入與開業(yè)權(quán) 越來越多的區(qū)域協(xié)議規(guī)定了進入與開業(yè)權(quán)，如經(jīng)合組織資本流動自由化法典和北美自由貿(mào)易區(qū)協(xié)定都含有此類條款，但亞太經(jīng)合組織則是原則上要求其成員方在這方面作出最大努力。 （二）經(jīng)營業(yè)績要求受重視程度有限 經(jīng)營業(yè)績要求在區(qū)域?qū)哟紊鲜艿街匾暤某潭容^為有限。只有北美自由貿(mào)

9、易協(xié)定明文規(guī)定禁止使用對投資者采取的業(yè)績要求措施。 （三）進入后待遇與保護條款內(nèi)容和結(jié)構(gòu)與雙邊投資協(xié)定類似 區(qū)域協(xié)議與雙邊協(xié)議一樣，對進入后待遇和保護規(guī)定了一般標準，如國民待遇、最惠國待遇、公平公正待遇、根據(jù)國際法提供的待遇，以及在征收問題上具體的保護義務(wù)。許多涉及自由化和待遇標準的區(qū)域協(xié)定還涉及與投資相關(guān)的資金自由轉(zhuǎn)移問題及爭端仲裁程序，如果通過協(xié)商不能解決投資爭端，則可依據(jù)東道國與他國居民投資爭端解決慣例或其他機制與規(guī)則來解決。 （四）區(qū)域協(xié)議涉及一些其他重要問題 區(qū)域協(xié)議還涉及其他一些重要問題，包括技術(shù)轉(zhuǎn)讓、競爭、環(huán)境保護、稅收、信息披露、雇傭與勞資關(guān)系，科技創(chuàng)新以及與不正當支付(轉(zhuǎn)移價

10、格)等與跨國公司經(jīng)營行為有關(guān)的標準。 三、典型的區(qū)域投資協(xié)定三、典型的區(qū)域投資協(xié)定 （一）歐盟的相關(guān)規(guī)范 歐盟的前身歐洲共同體國家在1957年簽訂的羅馬條約中已要求在歐洲共同體內(nèi)逐步廢止成員國內(nèi)的資本流動限制。 于1993年生效的馬斯特里赫特條約規(guī)定，原則上禁止對歐盟成員國之間及成員國和第三國之間的資本跨國流動和支付加以限制，從而將資本跨國流動自由化原則規(guī)定擴大到適用于非成員國和歐盟之間的資本流動，但如果出于稅收和公共安全等方面的考慮可允許成員國另行規(guī)定。 （二）北美自由貿(mào)易協(xié)定 1992年8月，美國、加拿大和墨西哥三國達成北美自由貿(mào)易協(xié)定，于1994年1月1日正式生效。該協(xié)定的宗旨是：取消貿(mào)

11、易壁壘；創(chuàng)造公平條件，增加投資機會；保護知識產(chǎn)權(quán)；建立執(zhí)行協(xié)定和解決貿(mào)易爭端的有效機制，促進三邊和多邊合作。 （三）洛美協(xié)定 1975年2月28日，非洲、加勒比海和太平洋地區(qū)46個發(fā)展中國家(簡稱非加太地區(qū)國家)和歐洲經(jīng)濟共同體9國在多哥首都洛美簽訂了歐洲經(jīng)濟共同體非洲、加勒比和太平洋地區(qū)(國家)洛美協(xié)定，簡稱洛美協(xié)定或洛美公約，于1976年4月1日起生效。四、區(qū)域投資協(xié)定中的四、區(qū)域投資協(xié)定中的“強規(guī)則強規(guī)則”與與“弱規(guī)則弱規(guī)則” 在區(qū)域?qū)哟紊?，國際直接投資政策安排有“強規(guī)則”和“弱規(guī)則”之分。一般認為北美自由貿(mào)易協(xié)定的投資條款是“強規(guī)則”，而亞太經(jīng)合組織中的投資原則被認為是“弱規(guī)則”。 “

12、強規(guī)則”協(xié)議源于具有法律約束性的協(xié)議，它意味著簽約方需根據(jù)法律履行其義務(wù)，并且是依法可以在法庭訴訟裁決的義務(wù)。 “弱規(guī)則”則是一些非約束性協(xié)議，締約方政府只承擔政治義務(wù)，但無法強制執(zhí)行其協(xié)議。在自由化義務(wù)方面只是作出一般性承諾，不存在爭端解決機制，對投資的定義也比較嚴格地限定在直接投資上。它一般提供國民待遇和最惠國待遇，也不要求完全取消業(yè)績要求，“弱規(guī)則”更多地強調(diào)自主，自愿和漸進性，并有許多例外。第三節(jié)第三節(jié) 國際多邊投資協(xié)定國際多邊投資協(xié)定一、國際多邊投資協(xié)定的發(fā)展過程一、國際多邊投資協(xié)定的發(fā)展過程 隨著國際直接投資的進一步發(fā)展，投資范圍的進一步擴大，南北國家之間在國際投資方面的利害沖突日

13、益增多，涉及的矛盾問題更加錯綜復(fù)雜，為此，締結(jié)一項全面規(guī)范國際投資行為的世界性公約，來協(xié)調(diào)國際投資多邊矛盾是十分必要的。為此，國際社會付出了很大努力，并在建立全球性投資規(guī)則方面取得了一些成果。 （一）國際多邊投資協(xié)定發(fā)展的第一階段戰(zhàn)后到20世紀60年代 （二）國際多邊投資協(xié)定發(fā)展的第二階段20世紀60年代到80年代 （三）國際多邊投資協(xié)定發(fā)展的第三階段20世紀80年代以后二、重要的國際多邊投資協(xié)定二、重要的國際多邊投資協(xié)定 （一）由世界銀行主持制定的多邊協(xié)定 1.華盛頓公約 （1）華盛頓公約的產(chǎn)生 在世界銀行主持下，于1965年3月18日在美國華盛頓市正式簽署解決國家與他國國民間投資爭端公約，

14、也稱為華盛頓公約，于1966年10月14日正式生效。 （2）華盛頓公約的主旨 華盛頓公約制定的目的是加強各國之間在經(jīng)濟發(fā)展事業(yè)中的伙伴關(guān)系，創(chuàng)立一個解決國家和外國投資者之間爭端的便利機構(gòu)，以促進私人資本的國際流動。 （3）調(diào)解和仲裁程序 2.漢城公約 （1）漢城公約的產(chǎn)生 為緩解或消除外國投資者對政治風險的擔心，世界銀行于1984年重新修訂了多邊投資擔保公約，又稱漢城公約，并于1985年10月正式通過。根據(jù)該公約，于1988年4月建立了多邊投資擔保機構(gòu)(Multilateral Investment Guarantee Agency，縮寫為MIGA)，它在財務(wù)和法律上是一個獨立于世界銀行的實體

15、，有自己的業(yè)務(wù)和法律人員，以進一步加強法律保障。 （2）漢城公約的宗旨 根據(jù)公約的規(guī)定，MIGA的目標是通過自身業(yè)務(wù)活動來推動成員國相互之間進行以生產(chǎn)為目的的投資，特別是向發(fā)展中國家會員國進行生產(chǎn)性投資，以補充國際復(fù)興開發(fā)銀行、國際金融公司和其他國際性開發(fā)機構(gòu)的活動；并對投資的非商業(yè)性風險予以擔保，以促進向發(fā)展中國家會員國和在發(fā)展中國家會員國間的投資流動。 （3）多邊投資擔保機構(gòu)的主要業(yè)務(wù) 為促進國際直接投資，多邊投資擔保機構(gòu)對“合格的投資”提供如下非商業(yè)性風險擔保：東道國對貨幣兌換和轉(zhuǎn)移限制產(chǎn)生的轉(zhuǎn)移風險；東道國的法律或行動造成投資者投資所有權(quán)的喪失；武裝沖突或國內(nèi)動亂而造成的風險。 （二）

16、與世界貿(mào)易組織有關(guān)的多邊投資協(xié)定 1.與貿(mào)易有關(guān)的投資措施協(xié)定 （1）與貿(mào)易有關(guān)的投資措施協(xié)定產(chǎn)生的背景 與貿(mào)易有關(guān)的投資措施協(xié)定(Agreement On Trade Related Investment Measures，縮寫為TRIMs )是烏拉圭回合多邊貿(mào)易談判的成果之一。 （2）與貿(mào)易有關(guān)的投資措施協(xié)定中的規(guī)定 投資措施通常是東道國針對外國直接投資行為所實施的；有些時候，投資措施還包括投資國為保護本國海外投資者的利益而采取的一些海外投資保險措施。但TRIMs所探討的范圍目前僅限于前者。另外，該協(xié)定僅考慮東道國政府所實施的投資措施，而不包括投資企業(yè)本身所實施的措施。 （3）與貿(mào)易有關(guān)的

17、投資措施協(xié)定的主要內(nèi)容 1.當?shù)爻煞?含量)要求：在生產(chǎn)中使用一定價值的當?shù)赝度耄?2.貿(mào)易平衡要求：進口要與一定比例的出口相當； 3.外匯平衡要求：規(guī)定進口所需外匯應(yīng)來自公司出口及其他來源的外匯收入的一定比例； 4.外匯管制：限制使用外匯，從而限制進口； 5.國內(nèi)銷售要求：要求公司在當?shù)劁N售一定比例的產(chǎn)品，其價值相當于出口限制水平； 6.生產(chǎn)要求：要求某些產(chǎn)品在當?shù)厣a(chǎn)； 7.出口實績要求：規(guī)定應(yīng)出口一定比例的產(chǎn)品； 8.產(chǎn)品授權(quán)要求：要求投資者用以規(guī)定的方式生產(chǎn)的指定產(chǎn)品供應(yīng)特定的市場； 9.生產(chǎn)限制：不允許公司在東道國生產(chǎn)特定產(chǎn)品或生產(chǎn)線； 10.技術(shù)轉(zhuǎn)讓要求：要求非商業(yè)性地轉(zhuǎn)讓規(guī)定的技

18、術(shù)和(或)在當?shù)剡M行一定水平和類似的研究與開發(fā)活動； 11.許可要求：要求投資者取得與其在本國使用的類似或無關(guān)技術(shù)的許可證； 12.匯款限制：限制外國投資者將投資所得匯回本國的權(quán)利； 13.當?shù)毓煞菀螅阂?guī)定公司股份的一定百分比由當?shù)赝顿Y者持有。 （4）與貿(mào)易有關(guān)的投資措施協(xié)定對國際直接投資的影響 與貿(mào)易有關(guān)的投資措施協(xié)定是到目前為止在國際范圍內(nèi)第一個正式實施的有關(guān)國際投資方面的多邊協(xié)定。該協(xié)定擴大了多邊貿(mào)易體系的管轄范圍，將與貿(mào)易有關(guān)的投資措施納入到了多邊貿(mào)易體系之中，對國際投資和國際貿(mào)易的自由化發(fā)展起到了推動作用。 2. 服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定 （1）服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定確立的服務(wù)貿(mào)易方式 （2）服務(wù)貿(mào)

19、易總協(xié)定成員方的義務(wù) 最惠國待遇與例外。 自由化承諾。 （3）服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定對國際投資的影響 促進科學技術(shù)的進步與傳播，推動世界經(jīng)濟貿(mào)易的發(fā)展。 促進生產(chǎn)國際化 有助于發(fā)展中國家服務(wù)業(yè)引進外資 3. 與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)定 （1）與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)定保護的范圍 （2）與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)定的構(gòu)成 （3）與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)定的基本原則 國民待遇原則 最惠國待遇原則 （4）與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)定對國際投資的影響 （三）多邊投資協(xié)定 1. 多邊投資協(xié)定提出的背景 2. 多邊投資協(xié)定的特點 3. 多邊投資協(xié)定的失敗原因三、未來的多邊投資框架三、未來的多邊投資框架 （一）建立多邊投資框架的

20、必要性 1. 國際投資迅猛發(fā)展的需要 2. 國際投資的國際協(xié)調(diào)相對于國際貿(mào)易和國際金融滯后 （二）多邊投資框架的發(fā)展歷程 （三）多邊投資框架的主要內(nèi)容 1.定義與范圍 在各種國際論壇中，對多邊投資框架的適用范圍一直存在爭論，爭論的焦點集中在MFI應(yīng)該使用寬泛的定義還是狹義的定義?，F(xiàn)有的國際投資協(xié)議，特別是雙邊和區(qū)域?qū)哟紊系膮f(xié)議，大都采用寬泛的定義，即從適用的投資形式看，既包括外國直接投資，也適用于各種形式的間接投資。 2.自由化 （1）投資進入。有關(guān)國際直接投資的政府措施通常包括管制性投資進入。由于各國管制的程度不同，從禁止、選擇性開放、大部分開放到完全自由進入的各種情況都存在。 （2）進入后待遇。外國企業(yè)要服從東道國管轄，東道國則對進入和進人后的經(jīng)營實行國際待遇標準，即最惠國待遇和國民待遇。但在具體應(yīng)用過程中，允許有例外和限制，其中最常見的是涉及公共秩序和健康以及國家安全方面的例外和限制。 3.投資保護 投資保護涉及保護外國投資者利益，使其免受東道國政府措施對其造成的過度損害。投資者主要是針對東道國政府征收、國有化和其它剝奪投資者財產(chǎn)、侵害投資者權(quán)益的情形而尋求保護。保護條款適用于一些危害甚大的政府措施，例如忽視保護知識產(chǎn)權(quán)、隨意拒發(fā)許可證等。 4爭端解決 爭端解決條款是為了補充上述保護條款，主要涉及投資者與另一私有企業(yè)之間；