第五章 合 同 法

1、第五章第五章 合合 同同 法法第一節(jié)第一節(jié) 合同法概述合同法概述 一、合同的概念和特征一、合同的概念和特征 （一）合同的概念（一）合同的概念 合同是平等主體的自然人、法人及其他組織之合同是平等主體的自然人、法人及其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議。間設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議。 （二）合同的特征（二）合同的特征 1. 1. 合同當事人的法律地位平等合同當事人的法律地位平等 2. 2. 合同以設立、變更、終止民事權利義務關系合同以設立、變更、終止民事權利義務關系為目的為目的 3. 3. 合同是多方當事人協(xié)商一致的產(chǎn)物合同是多方當事人協(xié)商一致的產(chǎn)物 4. 4. 合同具有

2、法律約束力合同具有法律約束力 二、合同的分類二、合同的分類 （一）諾成合同與實踐合同（一）諾成合同與實踐合同 根據(jù)交付標的物是否合同成立的條件進行的分根據(jù)交付標的物是否合同成立的條件進行的分類。類。 （二）有償合同與無償合同（二）有償合同與無償合同 根據(jù)當事人從對方獲取利益時是否支付報酬進根據(jù)當事人從對方獲取利益時是否支付報酬進行的分類。行的分類。 （三）要式合同與不要式合同（三）要式合同與不要式合同 根據(jù)合同成立和有效是否以一定的形式為要根據(jù)合同成立和有效是否以一定的形式為要件進行的分類。件進行的分類。 （四）主合同與從合同（四）主合同與從合同 主合同是指不需要其他合同的存在即可獨立主合同是

3、指不需要其他合同的存在即可獨立存在的合同；從合同是以其他合同的存在為存在前存在的合同；從合同是以其他合同的存在為存在前提的合同。提的合同。 三、合同法的概念三、合同法的概念 合同法是調(diào)整平等主體之間設定的民事權利義合同法是調(diào)整平等主體之間設定的民事權利義務關系及設定行為的法律規(guī)范的總稱。務關系及設定行為的法律規(guī)范的總稱。 四、合同法的基本原則四、合同法的基本原則 第二節(jié)第二節(jié) 合同的訂合同的訂立與成立立與成立 一、合同的訂立程序一、合同的訂立程序（一）要約（一）要約 1. 1. 要約的概念和有效條件要約的概念和有效條件 定義：定義：要約又稱為發(fā)盤、發(fā)價、出價等，是希要約又稱為發(fā)盤、發(fā)價、出價等

4、，是希望和他人訂立合同的意思表示。望和他人訂立合同的意思表示。 有效條件有效條件：（1 1）要約是具有訂約能力的人做出）要約是具有訂約能力的人做出的意思表示；的意思表示； （2 2）要約必須具有訂立合同的意圖；）要約必須具有訂立合同的意圖； （3 3）要約必須向特定的受要約人發(fā)出（例外情況）要約必須向特定的受要約人發(fā)出（例外情況下表明是要約的也可以向不特定人發(fā)出）；下表明是要約的也可以向不特定人發(fā)出）； （4 4）要約的內(nèi)容必須明確具體，包括合同的主要）要約的內(nèi)容必須明確具體，包括合同的主要條款；條款； （5 5）要約到達對方。）要約到達對方。 2. 2. 要約與要約邀請的區(qū)別要約與要約邀請的

5、區(qū)別 要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。不符合要約條件的表示一般認定為要約邀請，示。不符合要約條件的表示一般認定為要約邀請，寄送的價目表、拍賣公告、招股說明書、商業(yè)廣告寄送的價目表、拍賣公告、招股說明書、商業(yè)廣告均是。均是。 3. 3. 要約的法律效力要約的法律效力 （1 1）對要約人的拘束力。要約生效后，不得隨）對要約人的拘束力。要約生效后，不得隨意撤銷、變更要約的內(nèi)容，否則合同不能成立要承意撤銷、變更要約的內(nèi)容，否則合同不能成立要承擔締約過失責任。擔締約過失責任。 （2 2）對受要約人的效力。有資格承諾而使合同）對受要約人的效力。有資格承諾

6、而使合同成立，但不負有承諾的義務成立，但不負有承諾的義務 。 4. 4. 要約的撤回和撤銷要約的撤回和撤銷 要約的撤回是指要約人在要約未到達受要約人要約的撤回是指要約人在要約未到達受要約人之前宣告取消要約。之前宣告取消要約。 要約的撤銷是指要約人在要約到達受要約人之要約的撤銷是指要約人在要約到達受要約人之后，受要約人未發(fā)出承諾之前，將要約取消。后，受要約人未發(fā)出承諾之前，將要約取消。但要但要約人確定了承諾期限，以其他形式明確表示要約不約人確定了承諾期限，以其他形式明確表示要約不可撤銷，受要約人有理由認為要約不可撤銷并為履可撤銷，受要約人有理由認為要約不可撤銷并為履行合同作了準備工作的，不可撤銷

7、。行合同作了準備工作的，不可撤銷。（二）承諾（二）承諾 1. 1. 承諾的概念和有效條件承諾的概念和有效條件 定義：定義：承諾是指受要約人同意要約的意思表示。承諾是指受要約人同意要約的意思表示。 有效條件有效條件：（1 1）必須由受要約人向要約人作出；）必須由受要約人向要約人作出； （2 2）在要約規(guī)定的期限內(nèi)到達要約人。要約沒）在要約規(guī)定的期限內(nèi)到達要約人。要約沒有規(guī)定期限的，以對話方式作出的，應立即承諾，有規(guī)定期限的，以對話方式作出的，應立即承諾，以其他方式作出的，應在合理期限內(nèi)承諾；以其他方式作出的，應在合理期限內(nèi)承諾； （3 3）承諾的內(nèi)容必須與要約的實質(zhì)性內(nèi)容一致；）承諾的內(nèi)容必須與

8、要約的實質(zhì)性內(nèi)容一致； （4 4）承諾的內(nèi)容須表明受要約人決定與要約人）承諾的內(nèi)容須表明受要約人決定與要約人訂立合同。訂立合同。 2. 2. 承諾的方式承諾的方式 要約對承諾方式做出規(guī)定的，承諾人做出承要約對承諾方式做出規(guī)定的，承諾人做出承諾時，必須符合承諾規(guī)定的方式。諾時，必須符合承諾規(guī)定的方式。 要約中沒有規(guī)定的，則根據(jù)交易習慣決定采要約中沒有規(guī)定的，則根據(jù)交易習慣決定采用口頭、書面或行為方式。用口頭、書面或行為方式。 3. 3. 承諾的法律效力承諾的法律效力 承諾到達要約人時生效，一般情況下生效時合承諾到達要約人時生效，一般情況下生效時合同即成立。同即成立。 4. 4. 承諾遲延和承諾撤

9、回承諾遲延和承諾撤回 承諾遲延是指承諾人沒有在承諾期限內(nèi)發(fā)出承承諾遲延是指承諾人沒有在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾。諾。 承諾撤回是指受要約人在發(fā)出承諾通知后，承承諾撤回是指受要約人在發(fā)出承諾通知后，承諾到達之前撤回承諾。諾到達之前撤回承諾。 二、合同的成立二、合同的成立 （一）合同成立的概念和要件（一）合同成立的概念和要件 定義定義：合同成立是指當事人經(jīng)過要約和承諾，合同成立是指當事人經(jīng)過要約和承諾，就合同主要條款達成一致意見而使合同存在的事實就合同主要條款達成一致意見而使合同存在的事實狀態(tài)。狀態(tài)。合同成立的要件合同成立的要件： （1 1）一般要件）一般要件 當事人經(jīng)過要約和承諾對主要條款達成合意。當

10、事人經(jīng)過要約和承諾對主要條款達成合意。 （2 2）特殊要件）特殊要件 書面方式書面方式( (但在訂立書面合同之前，一方履行主但在訂立書面合同之前，一方履行主要義務，另一方接受的例外）；交付標的物等。要義務，另一方接受的例外）；交付標的物等。 （二）合同成立的時間和地點（二）合同成立的時間和地點 1. 1. 合同成立的時間合同成立的時間 一般情況下，承諾生效的時間為合同成立的一般情況下，承諾生效的時間為合同成立的時間；特殊情況下，如書面合同為雙方簽字蓋章的時間；特殊情況下，如書面合同為雙方簽字蓋章的時間，需要簽訂確認書的合同為簽訂確認書的時間。時間，需要簽訂確認書的合同為簽訂確認書的時間。 2.

11、2.合同成立的地點合同成立的地點 一般情況下，承諾生效的地點為合同成立的一般情況下，承諾生效的地點為合同成立的地點；特殊情況下，書面合同為簽字蓋章的地點，地點；特殊情況下，書面合同為簽字蓋章的地點，數(shù)據(jù)電文合同為收件人的主營業(yè)地或者經(jīng)常居住地。數(shù)據(jù)電文合同為收件人的主營業(yè)地或者經(jīng)常居住地。 三、合同的內(nèi)容三、合同的內(nèi)容 （一）合同的內(nèi)容概述（一）合同的內(nèi)容概述 合同的內(nèi)容，即合同當事人訂立合同的各項合同的內(nèi)容，即合同當事人訂立合同的各項具體意思表示，具體體現(xiàn)為合同的各項條款。具體意思表示，具體體現(xiàn)為合同的各項條款。 在不違反法律強制性規(guī)定的情況下，合同的內(nèi)在不違反法律強制性規(guī)定的情況下，合同的

12、內(nèi)容由當事人約定，一般包括以下條款：容由當事人約定，一般包括以下條款： （1 1）當事人的名稱或者姓名和住所；）當事人的名稱或者姓名和住所； （2 2）標的，即合同當事人權利義務所共同指向）標的，即合同當事人權利義務所共同指向的對象；的對象； （3 3）數(shù)量；）數(shù)量； （4 4）質(zhì)量；）質(zhì)量； （5 5）價款或者報酬；）價款或者報酬； （6 6）履行期限、地點和方式；）履行期限、地點和方式； （7 7）違約責任；）違約責任； （8 8）解決爭議的方法。）解決爭議的方法。 （二）格式條款（二）格式條款 格式條款，是指當事人為了重復使用而預先格式條款，是指當事人為了重復使用而預先擬定，并在訂立合同

13、時未與對方協(xié)商的條款。擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。 對格式條款的特別規(guī)定對格式條款的特別規(guī)定： （1 1）提供格式條款的一方應采取合理的方式提）提供格式條款的一方應采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責任的條款，按照對方請對方注意免除或者限制其責任的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明；的要求，對該條款予以說明； （2 2）如果格式條款具有）如果格式條款具有合同法合同法規(guī)定的規(guī)定的合同合同無效無效和和免責條款無效免責條款無效的情形，或者提供格式條款一的情形，或者提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權利方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權利的，該條款無效

14、；的，該條款無效； （3 3）對格式條款有兩種以上解釋的，應當做出）對格式條款有兩種以上解釋的，應當做出不利于提供格式條款一方的解釋，格式條款和非格不利于提供格式條款一方的解釋，格式條款和非格式條款不一致的，應當采用非格式條款。式條款不一致的，應當采用非格式條款。 四、合同的形式四、合同的形式 當事人訂立合同，可以采取書面形式、口頭當事人訂立合同，可以采取書面形式、口頭形式和其他形式。形式和其他形式。 對法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的合同，對法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的合同，當事人應當采用書面形式。當事人應當采用書面形式。 當事人自行約定合同采用書面形式的，也應當當事人自行約定合同采用書

15、面形式的，也應當采用書面形式。采用書面形式。第三節(jié)第三節(jié) 合同的效力合同的效力 一、合同生效概述一、合同生效概述 （一）什么是合同生效（一）什么是合同生效 合同生效，是指已經(jīng)成立的合同在當事人之合同生效，是指已經(jīng)成立的合同在當事人之間產(chǎn)生了法律拘束力。間產(chǎn)生了法律拘束力。 （二）合同生效與合同成立的關系（二）合同生效與合同成立的關系 聯(lián)系：聯(lián)系： 區(qū)別：區(qū)別：性質(zhì)不同；性質(zhì)不同；要件不同要件不同 （三）合同的生效要件（三）合同的生效要件v 1. 1. 行為人具有相應的民事行為能力行為人具有相應的民事行為能力v 2. 2. 意思表示真實意思表示真實v 3. 3. 不違反法律和社會公共利益不違反法

16、律和社會公共利益v 4. 4. 具備法律所要求的形式具備法律所要求的形式 符合上述要件的合同為有效合同；不符合上述符合上述要件的合同為有效合同；不符合上述要件的合同，根據(jù)違反的程度和性質(zhì)不同可分為無要件的合同，根據(jù)違反的程度和性質(zhì)不同可分為無效合同、可撤銷合同、效力待定合同。效合同、可撤銷合同、效力待定合同。 二、效力待定合同二、效力待定合同 （一）什么是效力待定合同（一）什么是效力待定合同 效力待定合同是指合同成立時是否發(fā)生效力尚效力待定合同是指合同成立時是否發(fā)生效力尚不能確定，有待于其他行為使之確定的合同。不能確定，有待于其他行為使之確定的合同。（二）效力待定合同的類型（二）效力待定合同的

17、類型 1. 1. 限制民事行為能力人依法不能獨立訂立的合同限制民事行為能力人依法不能獨立訂立的合同 2. 2. 欠缺代理權而代理他人訂立的合同（表見代理欠缺代理權而代理他人訂立的合同（表見代理除外）除外） 表見代理，是指在無權代理的場合，如果善意表見代理，是指在無權代理的場合，如果善意相對人客觀上有正當理由相信無權代理人具有代理相對人客觀上有正當理由相信無權代理人具有代理權而與其為法律行為，該法律行為的效果直接由被權而與其為法律行為，該法律行為的效果直接由被代理人承擔。代理人承擔。 3. 3. 無權處分合同無權處分合同 無權處分合同是指無處分權人處分他人財產(chǎn)無權處分合同是指無處分權人處分他人財

18、產(chǎn)（以自己的名義），并與相對人訂立轉讓財產(chǎn)的合（以自己的名義），并與相對人訂立轉讓財產(chǎn)的合同。同。 三、無效合同三、無效合同 （一）什么是無效合同（一）什么是無效合同 無效合同，是指合同雖然已經(jīng)成立，但因其在無效合同，是指合同雖然已經(jīng)成立，但因其在內(nèi)容上違反了法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定或社會內(nèi)容上違反了法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定或社會公共利益而不產(chǎn)生法律效力的合同。公共利益而不產(chǎn)生法律效力的合同。（二）無效合同的種類（二）無效合同的種類 1. 1. 一方以欺詐、脅迫手段訂立的損害國家利益的一方以欺詐、脅迫手段訂立的損害國家利益的合同。合同。 2. 2. 惡意串通，損害國家、集體或第三人利益的合

19、惡意串通，損害國家、集體或第三人利益的合同。同。 3. 3. 以合法形式掩蓋非法目的的合同。以合法形式掩蓋非法目的的合同。 4. 4. 違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的合同違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的合同。（四）合同的部分無效（四）合同的部分無效 合同部分無效，不影響其它部分效力的，其他合同部分無效，不影響其它部分效力的，其他部分仍然有效。部分仍然有效。 四、可撤銷或可變更合同四、可撤銷或可變更合同 （一）什么是可撤銷或可變更合同（一）什么是可撤銷或可變更合同 可撤銷或可變更合同，是指當事人在訂立合同可撤銷或可變更合同，是指當事人在訂立合同時，因意思表示不真實，一方請求法院或仲裁機構時，因

20、意思表示不真實，一方請求法院或仲裁機構予以撤銷或變更的合同。予以撤銷或變更的合同。（二）可撤銷或可變更合同的種類（二）可撤銷或可變更合同的種類v1. 1. 因重大誤解而訂立的合同。因重大誤解而訂立的合同。v2. 2. 顯失公平的合同。是指一方在訂立合同時因情顯失公平的合同。是指一方在訂立合同時因情況緊迫或缺乏經(jīng)驗而訂立的明顯對自己不利的合同。況緊迫或缺乏經(jīng)驗而訂立的明顯對自己不利的合同。v3. 3. 因欺詐、脅迫而訂立的沒有損害國家利益的合因欺詐、脅迫而訂立的沒有損害國家利益的合同同v4. 4. 乘人之危的合同。是指行為人利用他人的危難乘人之危的合同。是指行為人利用他人的危難處境或緊迫需要，強

21、迫對方接受某種明顯不公平的處境或緊迫需要，強迫對方接受某種明顯不公平的條件并做出違背其真實意思表示。條件并做出違背其真實意思表示。（三）撤銷權的行使（三）撤銷權的行使 1. 撤銷權人撤銷權人 2. 撤銷權行使期限撤銷權行使期限 3. 撤銷權行使方式撤銷權行使方式五、合同被確認無效或被撤銷的后果五、合同被確認無效或被撤銷的后果v1. 1. 停止履行停止履行v2. 2. 返還財產(chǎn)返還財產(chǎn)v3. 3. 有過錯方賠償對方損失（雙方都有過錯的，各有過錯方賠償對方損失（雙方都有過錯的，各自承擔相應的責任）自承擔相應的責任）v4.4.當事人惡意串通，損害國家、集體或第三人利益當事人惡意串通，損害國家、集體或

22、第三人利益的，因此取得的財產(chǎn)收歸國家所有或者返還集體、的，因此取得的財產(chǎn)收歸國家所有或者返還集體、第三人。第三人。第四節(jié)第四節(jié) 合同的履行合同的履行一、合同履行的原則和一般規(guī)則一、合同履行的原則和一般規(guī)則 （一）合同履行的原則（一）合同履行的原則v 1. 1. 實際履行原則實際履行原則v 2. 2. 適當履行原則適當履行原則v 3. 3. 協(xié)作履行原則協(xié)作履行原則（二）合同履行的一般規(guī)則（二）合同履行的一般規(guī)則 二、雙務合同履行中的抗辯權二、雙務合同履行中的抗辯權 （一）同時履行抗辯權（一）同時履行抗辯權 1. 1. 同時履行抗辯權的概念同時履行抗辯權的概念 同時履行抗辯權，是指當事人互負債務

23、且沒有同時履行抗辯權，是指當事人互負債務且沒有先后履行順序，一方當事人在他方未為對待給付之先后履行順序，一方當事人在他方未為對待給付之前，有拒絕履行自己的合同義務的權利。前，有拒絕履行自己的合同義務的權利。 2. 2. 同時履行抗辯權的成立條件同時履行抗辯權的成立條件v （1 1）當事人因同一雙務合同而互負義務；）當事人因同一雙務合同而互負義務；v （2 2）當事人的債務沒有先后履行順序且都到了履）當事人的債務沒有先后履行順序且都到了履行期；行期；v （3 3）對方?jīng)]履行；）對方?jīng)]履行；v （4 4）對方的對待履行是可能的；）對方的對待履行是可能的； 3. 3. 同時履行抗辯權的效力同時履行抗

24、辯權的效力 債務人享有抗辯權，即使未援用，亦不負延遲債務人享有抗辯權，即使未援用，亦不負延遲履行的責任。履行的責任。 （二）后履行抗辯權（二）后履行抗辯權 后履行抗辯權，是指在雙務合同中應當先履行后履行抗辯權，是指在雙務合同中應當先履行的一方當事人沒有履行合同義務的，后履行一方當?shù)囊环疆斒氯藳]有履行合同義務的，后履行一方當事人有拒絕履行合同義務的權利。事人有拒絕履行合同義務的權利。 行使抗辯權致使合同延遲履行的，當事人不承行使抗辯權致使合同延遲履行的，當事人不承擔違約責任。擔違約責任。（三）不安抗辯權（三）不安抗辯權 1. 1. 概念概念 不安抗辯權，是指在雙務合同中，應當先履行不安抗辯權，是

25、指在雙務合同中，應當先履行債務的當事人有確切證據(jù)證明對方有喪失或可能喪債務的當事人有確切證據(jù)證明對方有喪失或可能喪失履行能力的情形時，有中止履行自己債務的權利。失履行能力的情形時，有中止履行自己債務的權利。 2. 2. 成立條件成立條件v（1 1）當事人因雙務合同互負債務；）當事人因雙務合同互負債務；v（2 2）當事人一方須有先履行的義務且已到履行期；）當事人一方須有先履行的義務且已到履行期；v（3 3）后履行一方有喪失或可能喪失履行債務能力）后履行一方有喪失或可能喪失履行債務能力的情形。如經(jīng)營狀況惡化、轉移財產(chǎn)抽逃資金以逃的情形。如經(jīng)營狀況惡化、轉移財產(chǎn)抽逃資金以逃避債務、喪失信譽等；避債務

26、、喪失信譽等；v（4 4）后履行義務方?jīng)]有對待給付或提供擔保。）后履行義務方?jīng)]有對待給付或提供擔保。 3. 3. 效力效力 主要效力在中止履行合同，但應及時通知對方。主要效力在中止履行合同，但應及時通知對方。對方提供擔保的，應恢復履行對方提供擔保的，應恢復履行；對方未提供擔保，；對方未提供擔保，或在合理期限內(nèi)仍不具有履行能力的，有權解除合或在合理期限內(nèi)仍不具有履行能力的，有權解除合同。同。第五節(jié)第五節(jié) 合同保全合同保全 一、合同保全概述一、合同保全概述 合同保全，是指法律為防止因債務人的財產(chǎn)不合同保全，是指法律為防止因債務人的財產(chǎn)不當減少或不增加而給債權人的債權帶來損害，允許當減少或不增加而給

27、債權人的債權帶來損害，允許債權人行使特定的權利，以保護其債權。債權人行使特定的權利，以保護其債權。 二、債權人的代位權二、債權人的代位權 （一）代位權的概念（一）代位權的概念 債權人的代位權，是指因債務人怠于行使其到債權人的代位權，是指因債務人怠于行使其到期債權，對債權人造成損害的，債權人可以向人民期債權，對債權人造成損害的，債權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人債權的權利。法院請求以自己的名義代位行使債務人債權的權利。 （二）代位權行使的條件（二）代位權行使的條件v 1. 1. 債權人對債務人的債權合法、確定、已到債權人對債務人的債權合法、確定、已到清償期。清償期。v 2. 2.

28、 債務人沒有積極行使到期債權，使自己無債務人沒有積極行使到期債權，使自己無力清償對債權人的債務。力清償對債權人的債務。v 3. 3. 債務人的債權不是專屬于債務人自身的債債務人的債權不是專屬于債務人自身的債權。權。 （三）代位權訴訟的主體（三）代位權訴訟的主體 次債務人為被告，債務人為第三人。次債務人為被告，債務人為第三人。 三、債權人的撤銷權三、債權人的撤銷權 （一）撤銷權的概念（一）撤銷權的概念 債權人的撤銷權，是指因債務人實施減少其債權人的撤銷權，是指因債務人實施減少其財產(chǎn)的行為對債權人造成損害的，債權人可請求人財產(chǎn)的行為對債權人造成損害的，債權人可請求人民法院撤銷該行為。民法院撤銷該行

29、為。 （二）撤銷權行使的條件（二）撤銷權行使的條件v 1. 1. 客觀要件客觀要件 債務人實施了處分財產(chǎn)的行為，如放棄到期債債務人實施了處分財產(chǎn)的行為，如放棄到期債權、無償轉讓財產(chǎn)、以明顯不合理的低價轉讓財產(chǎn)權、無償轉讓財產(chǎn)、以明顯不合理的低價轉讓財產(chǎn)等；債務人處分財產(chǎn)的行為已經(jīng)或?qū)⒁獓乐負p害債等；債務人處分財產(chǎn)的行為已經(jīng)或?qū)⒁獓乐負p害債權人的債權。權人的債權。v 2. 2. 主觀要件主觀要件 債務人具有惡意。債務人具有惡意。 （三）撤銷權訴訟的主體（三）撤銷權訴訟的主體 債務人為被告，受讓人或受益人為第三人。債務人為被告，受讓人或受益人為第三人。第六節(jié)第六節(jié) 合同擔保合同擔保 一、合同擔保概

30、述一、合同擔保概述 合同擔保，是指法律規(guī)定或者當事人約定的保合同擔保，是指法律規(guī)定或者當事人約定的保證合同履行，保障債權人利益實現(xiàn)的法律措施。證合同履行，保障債權人利益實現(xiàn)的法律措施。 合同擔保與合同保全：合同擔保與合同保全： 合同擔保的種類：合同擔保的種類： 二、保證二、保證 （一）保證概述（一）保證概述 保證，是指第三人和債權人約定，當債務人不保證，是指第三人和債權人約定，當債務人不履行其債務時，該第三人按照約定履行或者承擔責履行其債務時，該第三人按照約定履行或者承擔責任的擔保方式。任的擔保方式。 （二）保證人（二）保證人 1. 1. 對保證人的限制性規(guī)定對保證人的限制性規(guī)定 2. 2.

31、存在多個保證人的情況存在多個保證人的情況 同一債務有兩個以上保證人的，按照合同約定同一債務有兩個以上保證人的，按照合同約定的保證份額承擔保證責任；沒有約定的，承擔連帶的保證份額承擔保證責任；沒有約定的，承擔連帶責任。責任。 （三）保證方式（三）保證方式 1. 1. 一般保證一般保證 一般保證又稱補充責任保證，是指當事人在保一般保證又稱補充責任保證，是指當事人在保證合同中約定，債務人不能履行債務時，才由保證證合同中約定，債務人不能履行債務時，才由保證人承擔保證責任。人承擔保證責任。 2. 2. 連帶責任保證連帶責任保證 連帶責任保證，是指當事人在保證合同中約定連帶責任保證，是指當事人在保證合同中

32、約定與債務人對債務承擔連帶責任。只要債務人在主合與債務人對債務承擔連帶責任。只要債務人在主合同履行期屆滿后沒有履行債務，債權人就可要求保同履行期屆滿后沒有履行債務，債權人就可要求保證人承擔責任。證人承擔責任。（四）保證責任的范圍（四）保證責任的范圍 首先，保證擔保的責任范圍可以約定。首先，保證擔保的責任范圍可以約定。 其次，沒有約定的，保證人對全部債務承擔責其次，沒有約定的，保證人對全部債務承擔責任，包括了主債權及利息、違約金、損害賠償金、任，包括了主債權及利息、違約金、損害賠償金、實現(xiàn)債權的費用等實現(xiàn)債權的費用等。 （五）保證期間（五）保證期間 首先，可以約定。首先，可以約定。 其次，沒有約

33、定的，為主債務履行期屆滿之日其次，沒有約定的，為主債務履行期屆滿之日起六個月。起六個月。 三、抵押三、抵押 （一）抵押概述（一）抵押概述 抵押，是指債務人或者第三人不轉移對財產(chǎn)的抵押，是指債務人或者第三人不轉移對財產(chǎn)的占有，將該財產(chǎn)作為債權的擔保，債務人不履行債占有，將該財產(chǎn)作為債權的擔保，債務人不履行債務時，債權人有權依法以該財產(chǎn)折價或者以拍賣、務時，債權人有權依法以該財產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該財產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。變賣該財產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。 （二）抵押物（二）抵押物 1. 1. 可以抵押的財產(chǎn)可以抵押的財產(chǎn) （1 1）動產(chǎn)）動產(chǎn) （2 2）不動產(chǎn)及不動產(chǎn)權利）不動產(chǎn)及不動產(chǎn)權利 2. 2.

34、不能抵押的財產(chǎn)不能抵押的財產(chǎn) （三）抵押登記（三）抵押登記 1. 1. 需要辦理抵押登記的情況需要辦理抵押登記的情況 （1 1）以沒有地上定著物的土地使用權抵押的，）以沒有地上定著物的土地使用權抵押的，須到核發(fā)土地使用權證書的土地管理部門辦理。須到核發(fā)土地使用權證書的土地管理部門辦理。 （2 2）以城市房地產(chǎn)或者鄉(xiāng)鎮(zhèn)村企業(yè)的廠房抵押）以城市房地產(chǎn)或者鄉(xiāng)鎮(zhèn)村企業(yè)的廠房抵押的，須到縣級以上人民政府規(guī)定的部門辦理。的，須到縣級以上人民政府規(guī)定的部門辦理。 （3 3）以林木抵押的，須到縣級以上林木主管部）以林木抵押的，須到縣級以上林木主管部門辦理。門辦理。 （4 4）以航空器、船舶、車輛抵押的，須到運

35、輸）以航空器、船舶、車輛抵押的，須到運輸工具的登記部門辦理。工具的登記部門辦理。 （5 5）以企業(yè)的動產(chǎn)抵押的，須到財產(chǎn)所在地的）以企業(yè)的動產(chǎn)抵押的，須到財產(chǎn)所在地的工商部門辦理。工商部門辦理。 2.2.自愿辦理抵押登記的情況（登記只是對抗要件，自愿辦理抵押登記的情況（登記只是對抗要件，不影響生效）不影響生效）（四）抵押權的實現(xiàn)（四）抵押權的實現(xiàn) 債務履行期屆滿，抵押權人未受清償?shù)模梢詡鶆章男衅趯脻M，抵押權人未受清償?shù)?，可以與抵押人協(xié)議以抵押物折價或者以拍賣、變賣該抵與抵押人協(xié)議以抵押物折價或者以拍賣、變賣該抵押物所得的價款受償（但不得在訂立合同時約定，押物所得的價款受償（但不得在訂立合同時

36、約定，抵押物所有權直接轉移為債權人所有）。抵押物所有權直接轉移為債權人所有）。 不能達成協(xié)議的，可向法院起訴。不能達成協(xié)議的，可向法院起訴。 （五）主債權的清償順序（五）主債權的清償順序 同一財產(chǎn)向兩個以上債權人抵押的：（同一財產(chǎn)向兩個以上債權人抵押的：（1 1）抵）抵押合同以登記生效的，按照登記的先后順序清償，押合同以登記生效的，按照登記的先后順序清償，順序相同的，按照債權比例清償；（順序相同的，按照債權比例清償；（2 2）抵押合同）抵押合同自簽訂之日起生效的，登記的先于未登記的受償；自簽訂之日起生效的，登記的先于未登記的受償；都未登記的，按生效的先后順序受償。都未登記的，按生效的先后順序受

37、償。 四、質(zhì)押四、質(zhì)押 （一）質(zhì)押概述（一）質(zhì)押概述 質(zhì)押，是指債務人或第三人轉移動產(chǎn)或者出質(zhì)押，是指債務人或第三人轉移動產(chǎn)或者出質(zhì)財產(chǎn)權利，以保證債權的實現(xiàn)。質(zhì)財產(chǎn)權利，以保證債權的實現(xiàn)。 （二）動產(chǎn)質(zhì)押（二）動產(chǎn)質(zhì)押 1. 1. 動產(chǎn)質(zhì)押合同的生效和質(zhì)權的設立動產(chǎn)質(zhì)押合同的生效和質(zhì)權的設立 動產(chǎn)質(zhì)押合同應當采用書面形式訂立，但質(zhì)權動產(chǎn)質(zhì)押合同應當采用書面形式訂立，但質(zhì)權自質(zhì)物自質(zhì)物移交于對方占有移交于對方占有時設立。時設立。 2. 2. 質(zhì)權人的保管義務質(zhì)權人的保管義務 3. 3. 質(zhì)權的實現(xiàn)質(zhì)權的實現(xiàn) 首先，協(xié)議，但不得流質(zhì)；其次，起訴。首先，協(xié)議，但不得流質(zhì)；其次，起訴。 （三）權利質(zhì)

38、押（三）權利質(zhì)押 1. 1. 可以出質(zhì)的財產(chǎn)權利可以出質(zhì)的財產(chǎn)權利 匯票、本票、支票、債券、存款單、倉單、匯票、本票、支票、債券、存款單、倉單、提單；提單； 可以轉讓的基金份額、股權；可以轉讓的基金份額、股權； 知識產(chǎn)權中的財產(chǎn)權利等。知識產(chǎn)權中的財產(chǎn)權利等。 2. 2. 權利質(zhì)押合同的生效和質(zhì)權的設立權利質(zhì)押合同的生效和質(zhì)權的設立v （1 1）以第一類權利出質(zhì)的，應當簽訂書面合同，）以第一類權利出質(zhì)的，應當簽訂書面合同，質(zhì)權于質(zhì)權于憑證交付憑證交付時設立。時設立。v （2 2）以基金份額、股權出質(zhì)的，應當簽訂書面）以基金份額、股權出質(zhì)的，應當簽訂書面合同，質(zhì)權于向證券結算登記機構辦理合同，質(zhì)

39、權于向證券結算登記機構辦理登記登記時設立；時設立；以其他股權出質(zhì)的，應簽訂書面合同，質(zhì)權于公工以其他股權出質(zhì)的，應簽訂書面合同，質(zhì)權于公工商部門辦理商部門辦理登記登記時設立。時設立。v （3 3）以第三類權利出質(zhì)的，應當簽訂書面合同，）以第三類權利出質(zhì)的，應當簽訂書面合同，質(zhì)權于向管理部門辦理質(zhì)權于向管理部門辦理登記登記時設立。時設立。 五、留置五、留置（一）留置概述（一）留置概述 留置，是指債權人按照合同約定占有債務人的留置，是指債權人按照合同約定占有債務人的動產(chǎn)，若債務人不按照合同約定的期限履行債務，動產(chǎn)，若債務人不按照合同約定的期限履行債務，債權人有權留置該財產(chǎn)，并以該財產(chǎn)折價或者變賣債

40、權人有權留置該財產(chǎn)，并以該財產(chǎn)折價或者變賣該財產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。該財產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。（二）留置權的行使條件（二）留置權的行使條件 第一，債權清償期限已到；第一，債權清償期限已到； 第二，債權人合法占有債務人的動產(chǎn)；第二，債權人合法占有債務人的動產(chǎn)； 第三，債權與財產(chǎn)的占有存在牽連關系。第三，債權與財產(chǎn)的占有存在牽連關系。 （三）留置權的行使（三）留置權的行使 債權人留置債務人財產(chǎn)后，應當確定兩個月以債權人留置債務人財產(chǎn)后，應當確定兩個月以上的期限，通知債務人在該期限內(nèi)履行債務。上的期限，通知債務人在該期限內(nèi)履行債務。 債務人逾期仍不履行的，債權人可以與債務人債務人逾期仍不履行的，債權人可以與

41、債務人協(xié)議以留置物折價或拍賣、變賣清償債務。協(xié)議以留置物折價或拍賣、變賣清償債務。 六、定金六、定金 （一）概念（一）概念 定金，是由合同一方當事人預先向?qū)Ψ疆斒氯硕ń?，是由合同一方當事人預先向?qū)Ψ疆斒氯私桓兑欢〝?shù)額的貨幣，以保證債權實現(xiàn)的擔保方式。交付一定數(shù)額的貨幣，以保證債權實現(xiàn)的擔保方式。 定金不同于訂金、預付款。定金不同于訂金、預付款。v （二）定金合同的生效（二）定金合同的生效 定金交付之日。定金交付之日。v （三）定金的罰則（三）定金的罰則v （四）定金數(shù)額的限制（四）定金數(shù)額的限制第七節(jié)第七節(jié) 合同的終止合同的終止 一、合同終止概述一、合同終止概述 （一）概念（一）概念 合同的終

42、止，是指因發(fā)生法律規(guī)定或當事人約合同的終止，是指因發(fā)生法律規(guī)定或當事人約定的情況，使當事人之間的權利義務關系消滅，而定的情況，使當事人之間的權利義務關系消滅，而使合同終止法律效力。使合同終止法律效力。（二）合同終止的原因（二）合同終止的原因 1. 1. 債務已經(jīng)按照約定履行；債務已經(jīng)按照約定履行； 2. 2. 合同解除；合同解除； 3. 3. 債務相互抵消；債務相互抵消； 4. 4. 債務人依法將標的物提存；債務人依法將標的物提存； 5. 5. 債權人免除債務；債權人免除債務； 6. 6. 債權債務歸于一人；債權債務歸于一人； 7. 7. 其他情形。其他情形。 二、合同解除二、合同解除 （一）

43、合同解除的概念（一）合同解除的概念 合同解除，是指已經(jīng)成立生效的合同因發(fā)生法合同解除，是指已經(jīng)成立生效的合同因發(fā)生法律規(guī)定或當事人約定的情況，或經(jīng)當事人協(xié)商一致，律規(guī)定或當事人約定的情況，或經(jīng)當事人協(xié)商一致，而使合同關系終止。而使合同關系終止。 （二）合同解除的種類（二）合同解除的種類v 1. 1. 協(xié)議解除。是指合同尚未全部履行前，當協(xié)議解除。是指合同尚未全部履行前，當事人通過協(xié)商而解除合同。事人通過協(xié)商而解除合同。v 2. 2. 約定解除。是指合同尚未全部履行前，當約定解除。是指合同尚未全部履行前，當事人基于雙方約定的事由行使解除權而解除合同。事人基于雙方約定的事由行使解除權而解除合同。v

44、 3. 3. 法定解除。是指合同尚未全部履行前，當法定解除。是指合同尚未全部履行前，當事人基于法律規(guī)定的事由行使解除權而解除合同。事人基于法律規(guī)定的事由行使解除權而解除合同。 （三）合同法定解除的條件（三）合同法定解除的條件v 1. 1. 因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同的目的。因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同的目的。v 2. 2. 在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務。或者以自己的行為表明不履行主要債務。v 3. 3. 當事人一方延遲履行主要債務，經(jīng)催告后在當事人一方延遲履行主要債務，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行。合理期限內(nèi)仍未履

45、行。v 4. 4. 當事人的違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的。當事人的違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的。 （四）合同解除的程序（四）合同解除的程序 1. 1. 協(xié)議解除的程序協(xié)議解除的程序 2. 2. 約定解除和法定解除的程序約定解除和法定解除的程序（五）合同解除的效力（五）合同解除的效力 1. 尚未履行的，終止履行尚未履行的，終止履行 2. 已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當事已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當事人可以要求恢復原狀或采取各種補救措施人可以要求恢復原狀或采取各種補救措施 3. 賠償損失賠償損失第八節(jié)第八節(jié) 合同責任合同責任（違約責任和締約過失責任）（違約責任和締約過失責任） 一

46、、違約責任的概念和特點一、違約責任的概念和特點 違約責任又稱為違反合同的民事責任，違約責任又稱為違反合同的民事責任，是指合同當事人因違反合同義務所承擔的民是指合同當事人因違反合同義務所承擔的民事責任。事責任。 特點：特點： （1 1）相對性；）相對性； （2 2）補償性；）補償性； （3 3）約定性。）約定性。 二、違約責任的構成要件二、違約責任的構成要件 （一）違約行為（一）違約行為v 1. 1. 預期違約預期違約 預期違約，是指在履行期限到來之前一方無正預期違約，是指在履行期限到來之前一方無正當理由而明確表示其將不履行合同，或者其行為表當理由而明確表示其將不履行合同，或者其行為表明將不履行合同。包括明示預期違約和默示預期違明將不履行合同。包括明示預期違約和默示預期違約。約。v 2. 2. 實際違約實際違約 包括拒絕履行、遲延履行、不適當旅行、部分包括拒絕履行、遲延履行、不適當旅行、部分履行等。履行等。（二）不存在法定或約定的免責事由（二）不存在法定或約定的免責事由 三、違約責任的主要形式三、違約責任的