第八章施工階段監(jiān)理的合同管理

1、8 8 施工階段監(jiān)理的合同管理施工階段監(jiān)理的合同管理 本章將對建設(shè)工程合同的種類、建設(shè)工程合本章將對建設(shè)工程合同的種類、建設(shè)工程合同的訂立、建設(shè)工程合同的效力、建設(shè)工程合同同的訂立、建設(shè)工程合同的效力、建設(shè)工程合同的履行、建設(shè)工程合同的變更和解除、建設(shè)工程的履行、建設(shè)工程合同的變更和解除、建設(shè)工程合同的違約責(zé)任、建設(shè)工程合同的索賠、建設(shè)工合同的違約責(zé)任、建設(shè)工程合同的索賠、建設(shè)工程合同糾紛的解決途徑分別進(jìn)行闡述，對程合同糾紛的解決途徑分別進(jìn)行闡述，對FIDIC施工合同條件施工合同條件做一簡單介紹做一簡單介紹8施工階段監(jiān)理的合同管施工階段監(jiān)理的合同管理理本本 章章 內(nèi)內(nèi) 容容8.1 合同概述合同

2、概述8.2 委托監(jiān)理合同及施工合同文件委托監(jiān)理合同及施工合同文件8.3 監(jiān)理工程師對合同實施的管理工作監(jiān)理工程師對合同實施的管理工作8.4 FIDIC施工合同條件施工合同條件8.5 施工索賠施工索賠8.1.1 合同的概念及特征一、規(guī)范合同行為的主要法律：規(guī)范合同行為的主要法律：1999年第九屆全國人大第二次會議審議通過并發(fā)布中華人民共和國合同法，是規(guī)范我國社會主義市場交易的基本法律。規(guī)定了什么人有資格簽訂合同，當(dāng)事人如何簽訂合同，什么情況下可以變更或解除合同，當(dāng)事人應(yīng)如何行使合同權(quán)利和履行合同義務(wù)合同被違反時如何追究法律責(zé)任，以及受害方如何獲得法律救濟(jì)等合同法專門設(shè)置了“建設(shè)工程合同”一章，為

3、保護(hù)建設(shè)工程合同當(dāng)事人的合法權(quán)益，規(guī)范交易雙方的市場行為，提供了法律保證。8.1 合同概述8.1.1 合同的概念及特征二、規(guī)范建設(shè)工程合同行為的相關(guān)法律：規(guī)范建設(shè)工程合同行為的相關(guān)法律：u中華人民共和國建筑法u中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法u中華人民共和國民法通則u中華人民共和國勞動合同法等8.1 合同概述8.1.1 合同的概念及特征三、合同的概念：合同的概念： 是指具有平等主體資格的雙方或多是指具有平等主體資格的雙方或多方當(dāng)事人之間設(shè)立、變更、終止權(quán)利業(yè)務(wù)的協(xié)議。方當(dāng)事人之間設(shè)立、變更、終止權(quán)利業(yè)務(wù)的協(xié)議。理解合同的關(guān)鍵：n合同是市場經(jīng)濟(jì)中廣泛進(jìn)行的行為，特別是市場經(jīng)濟(jì)條件下規(guī)范財產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系的基本

4、依據(jù)n合意：合同本質(zhì)上是一種合意，必須是兩個以上意思表示一致的民事行為合法：合同中確定的權(quán)利業(yè)務(wù)，必須是當(dāng)事人可以享有的權(quán)利和能夠承擔(dān)的義8.1 合同概述8.1.1 合同的概念及特征四、合同的特征：1、合同是當(dāng)事人協(xié)商一致的協(xié)議，是雙方或多方的自然人、法人、其他組織之間的法律行為。2、合同的主體是自然人、法人、其他組織等民事主體。3、合同的內(nèi)容是有關(guān)設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的約定。4、合同必須依法成立，只有依法成立的合同對當(dāng)事人才具有法律約束力。8.1 合同概述8.1.2 合同的主要條款合同內(nèi)容是指合同當(dāng)事人所享有的權(quán)利和應(yīng)承擔(dān)的業(yè)務(wù)。即為合同的條款。一、一般合同的主要條款包括：1、當(dāng)

5、事人的名稱和住所； 2、標(biāo)的3、數(shù)量4、質(zhì)量：對于強(qiáng)制性的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，合同的當(dāng)事人必須執(zhí)行，決不能低于此標(biāo)準(zhǔn)。對于推薦性的標(biāo)準(zhǔn)，國家鼓勵采用。當(dāng)事人沒有或當(dāng)時無法約定質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)該依次按國際標(biāo)準(zhǔn)、國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)、地方標(biāo)準(zhǔn)、企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行，并且下一檔次的標(biāo)準(zhǔn)不得低于上一檔次的標(biāo)準(zhǔn)。5、價款或者報酬； 6、履行的期限、地點或方式7、違約責(zé)任； 8、解決爭議的方法8.1 合同概述8.1.2 合同的主要條款二、合同示范文本合同示范文本：是將各類合同的主要條款、式樣等制定出規(guī)范的指導(dǎo)性的文本，引導(dǎo)當(dāng)事人采用相應(yīng)的示范文本簽訂合同，以實現(xiàn)合同簽訂的規(guī)范化。實踐表明：示范文本使當(dāng)事人訂立合同更加認(rèn)真、更加規(guī)

6、范，對于當(dāng)事人在訂立合同時明確各自的權(quán)利義務(wù)、減少合同約定缺款少項、防止合同糾紛，起到了積極作用。在建設(shè)工程領(lǐng)域，我國自1991年起陸續(xù)頒布了一系列示范文本8.1 合同概述8.1.3 合同的訂立、效力、履行一、合同的訂立：1、訂立合同的原則1）、合法原則合同法第七條規(guī)定：“當(dāng)事人訂立、履行合同，應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會公德，不得擾亂社會經(jīng)濟(jì)秩序，損害社會公共利益。”根據(jù)該項法則，訂立合同的主體、內(nèi)容、形式、程序都要符合法律規(guī)定。凡是內(nèi)容不合法的合同，即使是基于合同當(dāng)事人的真實意思表示，也是無效的。8.1 合同概述8.1.3 合同的訂立、效力、履行一、合同的訂立：1、訂立合同的原則2）、

7、平等、自愿原則合同法第三條、第四條規(guī)定：“合同當(dāng)事人的法律地位平等，一方不得將自己的意志強(qiáng)加于另一方” “當(dāng)事人依法享有自愿訂立合同的權(quán)利，任何單位和個人不得非法干預(yù)”8.1 合同概述8.1.3 合同的訂立、效力、履行一、合同的訂立：1、訂立合同的原則3）、公平、誠實信用的原則民法通則第四條規(guī)定：“民事活動應(yīng)當(dāng)遵循自愿、公平、等價有償、誠實信用的原則”。合同法也提出了同樣的要求。8.1 合同概述8.1.3 合同的訂立、效力、履行一、合同的訂立：2、訂立建設(shè)工程合同的形式建筑法、合同法都要求建設(shè)工程必須采取書面形式，并參照國家推薦使用的示范文本如建設(shè)工程施工合同示范文本簽訂，這是國家對基本建設(shè)進(jìn)

8、行監(jiān)督管理的需要，也是由建設(shè)工程合同履行的特點決定的。 建筑法第十五條規(guī)定：建筑工程的發(fā)包單位與承包單位應(yīng)當(dāng)依法訂立書面合同，明確雙方的權(quán)利和義務(wù)。8.1 合同概述8.1.3 合同的訂立、成立、效力、履行一、合同的訂立：3、訂立建設(shè)工程合同的程序1）要約邀請：希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。如招標(biāo)公告、投標(biāo)邀請書2）要約：是希望和他人訂立合同的意思表示。要約意思明確，邀約邀請意思不明確。在招標(biāo)投標(biāo)中，投標(biāo)人的投標(biāo)行為屬于要約，直接發(fā)包中，建設(shè)單位的發(fā)包行為屬于要約。3）承諾：是受要約人同意要約的意思表示。直接發(fā)包中，施工單位同意承包工程屬于承諾。在招標(biāo)投標(biāo)中，招標(biāo)人發(fā)出中標(biāo)通知書屬于承諾8）

9、簽訂合同：招標(biāo)人和中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自中標(biāo)通知書發(fā)出之日起30日內(nèi)，按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件簽訂書面合同8.1 合同概述8.1.3 合同的訂立、成立、效力、履行二、合同的成立：是指當(dāng)事人完成了簽訂合同過程，并就合同內(nèi)容協(xié)商一致，體現(xiàn)了當(dāng)事人的意志。1、合同成立的一般要件n存在訂約當(dāng)事人n訂約當(dāng)事人對主要條款達(dá)成一致經(jīng)歷要約與承諾兩個階段8.1 合同概述8.1.3 合同的訂立、成立、效力、履行二、合同的成立2、合同成立的時間合同法規(guī)定：n承諾生效時合同成立。n當(dāng)事人采用合同書面形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時合同成立當(dāng)事人采用信件，數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認(rèn)

10、書，簽訂確認(rèn)書時合同成立。8.1 合同概述8.1.3 合同的訂立、成立、效力、履行二、合同的成立3、合同成立的地點：合同成立地點可能成為法院管轄的依據(jù)。合同法規(guī)定：“承諾生效的地點為合同成立的地點?！?“采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點；沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點。當(dāng)事人另有約定的，按照其約定?！?“當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章的地點為合同成立的地點?！?.1 合同概述8.1.3 合同的訂立、成立、效力、履行三、合同的效力1、合同的生效：合同生效指合同具備生效條件而產(chǎn)生法律效力。 合同法第88條規(guī)定，“依法成立的合同，自成

11、立時生效” “法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定?！焙贤Ъ串a(chǎn)生一定的法律效力，合同生效需要具備一定的條件。這些條件的欠缺可能導(dǎo)致所訂立合同成為無效合同、效力待定合同，或為可變更可撤銷合同。8.1 合同概述8.1.3 合同的訂立、成立、效力、履行三、合同的效力2、合同生效需具備的條件：1、訂立合同的當(dāng)事人必須具備相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力2、意思表示真實3、不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，不損害社會公共利益4、具備法律所要求的形式：建設(shè)工程必須采用書面合同，不違反建設(shè)工程的基本建設(shè)程序8.1 合同概述8.1.3 合同的訂立、成立、效力、履行三、合同的效力3、

12、可撤銷的合同可撤銷的合同是指雖然已經(jīng)成立，但違反合同生效條件，經(jīng)法院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)后予以撤銷的合同。這類合同的特征是，在合同關(guān)系中處于不利地位的當(dāng)事人意思表示不真實。當(dāng)事人對合同有權(quán)請求變更或者撤銷而只請求變更的，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)不得撤銷。 合同法第58條規(guī)定造成合同可依法撤銷的原因主要有：1、重大誤解；2、顯失公平；3、欺詐、脅迫或者乘人之危合同法把以上情況下訂立的合同列為可變更或可撤銷的合同，而沒有列為必然無效的合同，主要是基于尊重當(dāng)事人的意愿。在這幾種情況下，如果沒有損害國家利益、公共利益，法律沒有干預(yù)的必要8.1 合同概述8.1.3 合同的訂立、成立、效力、履行三、合同的效力4、

13、無效的合同：不產(chǎn)生合同法律效力的合同，稱為無效合同。在性質(zhì)上自始無效或絕對無效，無需法院主張就無效。合同法規(guī)定，主要有以下幾種類型： （一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；（二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；（三）以合法形式掩蓋非法目的；（四）損害社會公共利益；（五）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。合同中的下列免責(zé)條款無效：造成對方人身傷害的；因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的。8.1 合同概述8.1.3 合同的訂立、成立、效力、履行三、合同的效力5、無效的建設(shè)工程合同是指雖然發(fā)包方與承包方訂立，但因違反法律規(guī)定而沒有法律約束力，國家不予以承認(rèn)和保護(hù)，甚至要對違法當(dāng)事

14、人進(jìn)行制裁的建設(shè)工程合同。（主體、項目、行為違法）如下：8.1 合同概述1、沒有經(jīng)營資格的合同；2、超越資質(zhì)等級所訂立的合同；3、跨越省級行政區(qū)域承攬工程，但未辦理審批許可手續(xù)而訂立的合同；4、違反國家、部門或地方基本建設(shè)計劃的合同；5、未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證或者違反建設(shè)工程規(guī)劃許可證的規(guī)定建設(shè)，嚴(yán)重影響城市規(guī)劃的合同；6、未取得建設(shè)用地規(guī)劃許可證而簽訂的合同；7、未依法取得土地使用權(quán)而簽訂的合同；8、未依法辦理報建手續(xù)而簽訂的合同；9應(yīng)當(dāng)辦理而未辦理招標(biāo)投標(biāo)手續(xù)所訂立的合同；10、非法轉(zhuǎn)包的合同；11、不符合分包條件而分包的合同；12、違法帶資、墊資施工的合同；13、采取欺詐、脅迫手段所簽

15、訂的合同；14、損害國家利益和社會公共利益的合同；15、違反國家指令性建設(shè)計劃而簽訂的合同。無效的建設(shè)工程合同情形8.1.3 合同的訂立、成立、效力、履行三、合同的效力6、可撤銷或無效的建設(shè)工程合同的法律后果合同法第五十八條規(guī)定：“合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價補(bǔ)償。有過錯的一方應(yīng)當(dāng)賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任?！?、返還財產(chǎn)2、賠償損失：合同確認(rèn)無效后，有過錯的一方應(yīng)當(dāng)賠償另一方因此遭受的損失。3、追繳財產(chǎn)：對于雙方當(dāng)事人惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的合同，應(yīng)追繳當(dāng)事人因合同而取得的財

16、產(chǎn)。8.1 合同概述8.1.3 合同的訂立、成立、效力、履行四、合同的履行1、合同的履行：是指合同雙方當(dāng)事人按照合同的規(guī)定，全面履行各自的義務(wù)，實現(xiàn)各自的權(quán)利，從而使各方的目的得以實現(xiàn)的行為。u全部履行u部分履行u沒有履行8.1 合同概述8.1.3 合同的訂立、成立、效力、履行四、合同的履行2、合同的履行的原則1）全面適當(dāng)履行的原則：互利合作；不論何種原因?qū)е鲁霈F(xiàn)不盡人意的情況，雙方均應(yīng)在各自的職責(zé)范圍內(nèi)采取必要的措施，防止或盡可能減少損失。2）誠實信用的原則3）公平合理，促進(jìn)合同履行原則4）當(dāng)事人一方不得擅自變更合同原則8.1 合同概述8.1.4 建設(shè)工程合同的變更、解除一、建設(shè)工程合同的變

17、更1、引起建設(shè)工程合同變更的事由1）、當(dāng)事人協(xié)商一致變更合同2）、不可抗力情況的發(fā)生3）、重大誤解4）、顯失公平5）、國家修改基本建設(shè)計劃6）、情勢變更8.1 合同概述8.1.4 建設(shè)工程合同的變更、解除一、建設(shè)工程合同的變更2、建設(shè)工程合同變更的程序和方式具備變更合同條件的，允許變更合同，但應(yīng)當(dāng)符合法律規(guī)定的程序和方式。1）、承發(fā)包雙方同意變更合同的，適用訂立合同的程序。2）、合同的變更按法律、行政法規(guī)的規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)的，依照法律、法規(guī)的規(guī)定辦理，原合同系經(jīng)公證的，送合同公證機(jī)關(guān)備案3）、協(xié)商變更合同，應(yīng)當(dāng)采用書面形式4）、一方有合法理由提出變更，來一方拒絕是，可提起訴訟或申請仲

18、裁。8.1 合同概述8.1.4 建設(shè)工程合同的變更、解除二、建設(shè)工程施工合同的解除（一）、建設(shè)工程合同解除的條件:法律直接規(guī)定的條件和當(dāng)事人約定的條件根據(jù)合同法第九十三、九十四條的規(guī)定，下列情況可導(dǎo)致合同的解除：1、承發(fā)包雙方經(jīng)協(xié)商一致的，可以解除合同2、由于不可抗力情況導(dǎo)致工程建設(shè)承包合同的目標(biāo)不能實現(xiàn)，可以解除合同3、在合同履行屆滿之前，一方當(dāng)事人明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)時，對方可以解除合同。4、一方當(dāng)事人延遲履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理的期限內(nèi)仍末履行的，對方可以解除合同。5、當(dāng)事人一方延遲履行債務(wù)或者有其他違約行為，致使不能實現(xiàn)合同目的的，可以解除合同。6、國家取消基

19、本建設(shè)計劃的8.1 合同概述8.1.4 建設(shè)工程合同的變更、解除二、建設(shè)工程施工合同的解除（二）、建設(shè)工程合同解除的程序和方式1、雙方協(xié)議解除合同的，適用訂立合同的程序2、由于一方嚴(yán)重違約，另一方依法行使解除合同權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)以書面形式通知對方。合同自通知到達(dá)對方時解除。3、如該合同的解除按法律、行政法規(guī)的規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)的，依照法律、法規(guī)的規(guī)定辦理。8.1 合同概述8.1.4 建設(shè)工程合同的變更、解除三、建設(shè)工程合同變更、解除的法律后果（一）、建設(shè)工程合同變更的法律后果1、合同變更后，原合同不再履行，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按變更后的合同履行業(yè)務(wù)。變更的合同不具有溯及既往的效力。2、有過錯的一方當(dāng)

20、事人承擔(dān)違約責(zé)任。民法通則第115條規(guī)定：“合同的變更和解除，不影響當(dāng)事人要求賠償損失的權(quán)利”8.1 合同概述8.1.4 建設(shè)工程合同的變更、解除三、建設(shè)工程合同變更、解除的法律后果（二）、建設(shè)工程合同解除的法律后果1、建設(shè)工程合同解除后，合同法律關(guān)系消滅。2、合同的終止不影響合同中結(jié)算或清理條款的效力，也不影響當(dāng)事人請求損害賠償?shù)臋?quán)利。8.1 合同概述8.1.5 承擔(dān)違約責(zé)任的條件和方式一、違約責(zé)任違約責(zé)任：合同當(dāng)事人不履行或者不適當(dāng)履行合同義務(wù)而根據(jù)法律規(guī)定或者合同約定應(yīng)當(dāng)承受的制裁。8.1 合同概述8.1.5 承擔(dān)違約責(zé)任的條件和方式二、承擔(dān)違約責(zé)任的條件1、違約責(zé)任的承擔(dān)以合同有效為前

21、提2、我國合同法采用嚴(yán)格責(zé)任條件u過錯責(zé)任條件：要求違約方承擔(dān)違約責(zé)任的前提是違約方必須有過錯u嚴(yán)格責(zé)任條件：不要求以違約方有過錯為承擔(dān)違約責(zé)任的前提，只要當(dāng)事人有違約行為，就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。8.1 合同概述8.1.5 承擔(dān)違約責(zé)任的條件和方式二、承擔(dān)違約責(zé)任的方式1、繼續(xù)履行2、采取補(bǔ)救措施：是指民法通則和合同法中所確定的，在當(dāng)事人違反合同的事實發(fā)生后，為防止損失發(fā)生或者擴(kuò)大，而由違反合同一方依照法律規(guī)定或者約定采取的修理、更換、重新制作、退貨、減少價格或者報酬等措施，以給權(quán)利人彌補(bǔ)或者挽回?fù)p失的責(zé)任形式。采取補(bǔ)救措施主要發(fā)生在質(zhì)量不符合約定的情況下。3、賠償損失8.1 合同概述8.1.5

22、 承擔(dān)違約責(zé)任的條件和方式二、承擔(dān)違約責(zé)任的方式3、賠償損失：違約方向?qū)Ψ街Ц哆`約金后，如仍不足補(bǔ)償對方損失，還要償付賠償金以補(bǔ)償不足部分。損失賠償范圍除法律另有規(guī)定或當(dāng)事人另有約定外，一般應(yīng)當(dāng)包括兩部分：一部分是因為違反合同實際上已造成建設(shè)工程收益減少或支出的增加。另一部分是按合同履行本來可以得到的預(yù)期收益。8.1 合同概述8.1.5 承擔(dān)違約責(zé)任的條件和方式二、承擔(dān)違約責(zé)任的方式4、支付違約金：法定違約金、約定違約金；約定違約金應(yīng)視為損失賠償。5、定金制裁：8.1 合同概述8.1.5 承擔(dān)違約責(zé)任的條件和方式三、應(yīng)不可抗力無法履約的責(zé)任承擔(dān)發(fā)生不可抗力時，可以部分或全部免除違約人的違約責(zé)任

23、。合同當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在合同中約定不可抗力條款。8.1 合同概述8.1.6 合同糾紛的解決方式1、和解2、調(diào)解3、仲裁4、訴訟8.1 合同概述案例情況：某修繕公司于2010年初剛剛?cè)〉脿I業(yè)執(zhí)照，即得知某綜合修配廠準(zhǔn)備修建6間宿舍房屋，即與該廠取得聯(lián)系，要求承包該廠的建房工程。綜合修配廠委托監(jiān)理公司監(jiān)理，監(jiān)理公司協(xié)助綜合修配廠與修繕公司簽訂了建設(shè)工程承包合同，合同主要條款規(guī)定：修繕公司為綜合修配廠承建平房6間（建筑面積約120平方米），工程采用包工包料方式承包，合同價為89280元，綜合修配廠8月1日預(yù)付工程款28000元，修繕公司收到工程預(yù)付款后開始施工，6月30日工程竣工并交付使用后進(jìn)行工程結(jié)算。

24、合同簽訂后，綜合修配廠預(yù)付工程款28000元，修繕公司也即開始正式施工。6月初，修繕公司提出原訂工程承包合同約定的工程費用過低，要求提高合同價款，項目監(jiān)理機(jī)構(gòu)末同意，修繕公司便撤出了工程施工現(xiàn)場。8.1 案例分析1案例情況續(xù)：為此，項目監(jiān)理機(jī)構(gòu)簽發(fā)監(jiān)理文件要求修繕公司繼續(xù)施工，而修繕公司以要求增加工程造價為條件不肯復(fù)工。合同期限屆滿后，綜合修配廠向法院提起訴訟，以修繕公司違反建設(shè)工程承包合同的履行期限，單方先行解除合同為由，要求修繕公司退回預(yù)付的工程款中末支用的部分、承擔(dān)違約金、解除合同。修繕公司在答辯中提出，該合同不能繼續(xù)履行的原因是綜合修配廠給付的工程款太低，加之材料漲價，按原來合同履行是

25、不合理的，如要履行合同，必須提高工程造價；若解除合同，則不退工程進(jìn)度款，不承擔(dān)違約責(zé)任。8.1 案例分析1案例情況續(xù)：案例情況續(xù)：法院受理此案后，首先法院受理此案后，首先就合同內(nèi)容的法律效力，以及雙方當(dāng)事人就合同內(nèi)容的法律效力，以及雙方當(dāng)事人的權(quán)利能力、行為能力進(jìn)行了認(rèn)真的審查。的權(quán)利能力、行為能力進(jìn)行了認(rèn)真的審查。查明綜合修配廠修建查明綜合修配廠修建的宿舍已按基本建設(shè)程序申報、獲準(zhǔn)，并履行了所需手續(xù)。而修的宿舍已按基本建設(shè)程序申報、獲準(zhǔn)，并履行了所需手續(xù)。而修繕公司經(jīng)工商行政管理部門登記核準(zhǔn)的業(yè)務(wù)范圍只是維修房屋，繕公司經(jīng)工商行政管理部門登記核準(zhǔn)的業(yè)務(wù)范圍只是維修房屋，他們既無承建房屋的法律

26、許可，也不具備承建房屋的能力和條件。他們既無承建房屋的法律許可，也不具備承建房屋的能力和條件。他們在履行合同時，主要技術(shù)工人都是臨時從其他單位聘請的。他們在履行合同時，主要技術(shù)工人都是臨時從其他單位聘請的。其次，法院還邀請專業(yè)技術(shù)部門審查了雙方約定的建設(shè)工程承包其次，法院還邀請專業(yè)技術(shù)部門審查了雙方約定的建設(shè)工程承包合同的承包形式、取費標(biāo)準(zhǔn)是否符合法律規(guī)定，并對修繕公司承合同的承包形式、取費標(biāo)準(zhǔn)是否符合法律規(guī)定，并對修繕公司承建的房屋質(zhì)量、實際使用的工程材料、工時、費用等進(jìn)行了審查，建的房屋質(zhì)量、實際使用的工程材料、工時、費用等進(jìn)行了審查，結(jié)論是雙方所簽訂合同的承包形式、取費標(biāo)準(zhǔn)是符合法律規(guī)定

27、的，結(jié)論是雙方所簽訂合同的承包形式、取費標(biāo)準(zhǔn)是符合法律規(guī)定的，已完成的工程質(zhì)量基本符合建筑規(guī)范的要求，根據(jù)實際發(fā)生所需已完成的工程質(zhì)量基本符合建筑規(guī)范的要求，根據(jù)實際發(fā)生所需費用費用1650016500元。元。8.1 案例分析1問題：1本案中的建設(shè)工程承包合同是否有效？請說明理由2、如果合同無效，分析導(dǎo)致該合同無效的主要責(zé)任方和次要責(zé)任方。3、根據(jù)法院查明的事實，對該事件，項目監(jiān)理機(jī)構(gòu)應(yīng)提出哪些處理意見？8.1 案例分析1案例分析答案：答案1：（1）本案中的建設(shè)工程承包合同為無效合同；（2）因根據(jù)法院查明的事實，承包方修繕公司經(jīng)工商行政管理部門核準(zhǔn)的業(yè)務(wù)只是維修房屋，他們既無承建房屋的法律許可

28、，也不具有承建房屋的能力和條件，因此屬于超范圍經(jīng)營、超資質(zhì)等級簽訂合同，該合同因主體不合格而無效。8.1 案例分析1案例分析答案：答案2：導(dǎo)致該合同無效，主要責(zé)任在修繕公司；但綜合修配廠和項目監(jiān)理機(jī)構(gòu)在簽訂合同時不進(jìn)行審查，也應(yīng)承擔(dān)一定責(zé)任。8.1 案例分析1案例分析答案：答案3：根據(jù)法院查明的事實，對該事件，項目監(jiān)理機(jī)構(gòu)應(yīng)提出以下處理意見：-獨立、公正、科學(xué)、誠實守法的原則1、認(rèn)定合同無效、終止執(zhí)行2、修繕公司返還綜合修配廠的預(yù)付款，但鑒于工程質(zhì)量符合建筑規(guī)范要求，實際發(fā)生費用21500元，因此應(yīng)扣除實際發(fā)生的費用，實返還6500元3、雙方由此造成的損失各自承擔(dān)8、訴訟費由修繕公司承擔(dān)3/8

29、,綜合修配廠承擔(dān)1/88.1 案例分析18.2.1、合同類型：一、從不同角度可以對合同做不同的分類u 合同法分則部分按照行業(yè)不同將合同劃分為15類：承賣合同；供用電、水、氣、熱力合同；贈與合同；借款合同；租賃合同；融資租賃合同；承攬合同；建設(shè)工程合同；運(yùn)輸合同；技術(shù)合同；居間合同等。u每個行業(yè)內(nèi)部具體情況不同，又可以產(chǎn)生不同種類的合同。例如，建設(shè)工程中有咨詢、設(shè)計、施工采購、監(jiān)理、裝飾、安裝等各種合同。u建設(shè)工程一些常見的分類主要有：8.2 委托監(jiān)理合同及施工合同文件二、建設(shè)工程一些常見的分類主要有：（一）、根據(jù)承發(fā)包的工程范圍，可以分為建設(shè)工程總承包合同和分包合同。（二）、根據(jù)工程建設(shè)的不同

30、階段，可以分為勘察合同、設(shè)計合同和施工合同（三）、根據(jù)付款方式，可以分為（主要是施工合同）1、總價合同2、單價合同3、成本加酬金合同8.2 委托監(jiān)理合同及施工合同文件二、建設(shè)工程一些常見的分類主要有：（三）、根據(jù)付款方式，可以分為（主要是施工合同）1、總價合同總價合同總價合同是指在合同中確定一個完成項目的總價，承包單位據(jù)此完是指在合同中確定一個完成項目的總價，承包單位據(jù)此完成項目全部內(nèi)容的合同。這種合同類型能夠使建設(shè)單位在評標(biāo)時成項目全部內(nèi)容的合同。這種合同類型能夠使建設(shè)單位在評標(biāo)時易易于確定報價最低的承包商、易于進(jìn)行支付計算于確定報價最低的承包商、易于進(jìn)行支付計算。但這類合同。但這類合同僅適

31、用僅適用于工程量不太大且能精確計算、工期較短、技術(shù)不太復(fù)雜、風(fēng)險不于工程量不太大且能精確計算、工期較短、技術(shù)不太復(fù)雜、風(fēng)險不大的項目大的項目。因而采用這種合同類型要求建設(shè)單位必須準(zhǔn)備詳細(xì)而全。因而采用這種合同類型要求建設(shè)單位必須準(zhǔn)備詳細(xì)而全面的設(shè)計圖紙（面的設(shè)計圖紙（般要求施工詳圖）和各項說明，使承包單位能準(zhǔn)般要求施工詳圖）和各項說明，使承包單位能準(zhǔn)確計算工程量。確計算工程量。 8.2 委托監(jiān)理合同及施工合同文件二、建設(shè)工程一些常見的分類主要有：（三）、根據(jù)付款方式，可以分為（主要是施工合同）2單價合同單價合同 單價合同單價合同是承包單位在投標(biāo)時，按招標(biāo)文件就分部分項工程所列是承包單位在投標(biāo)時

32、，按招標(biāo)文件就分部分項工程所列出的工程量表確定各分部分項工程費用的合同類型。出的工程量表確定各分部分項工程費用的合同類型。 這類合同的適用范圍比較寬，其風(fēng)險可以得到合理的分?jǐn)傔@類合同的適用范圍比較寬，其風(fēng)險可以得到合理的分?jǐn)偅⑶也⑶夷芄膭畛邪鼏挝煌ㄟ^提高工效等手段從成本節(jié)約中提高利潤。能鼓勵承包單位通過提高工效等手段從成本節(jié)約中提高利潤。這類這類合同能夠成立的關(guān)鍵在于雙方對單價和工程量計算方法的確認(rèn)。在合同能夠成立的關(guān)鍵在于雙方對單價和工程量計算方法的確認(rèn)。在合同履行中需要注意的問題則是雙方對實際工程量計量的確認(rèn)。合同履行中需要注意的問題則是雙方對實際工程量計量的確認(rèn)。8.2 委托監(jiān)理合同及

33、施工合同文件二、建設(shè)工程一些常見的分類主要有：（三）、根據(jù)付款方式，可以分為（主要是施工合同）3成本加酬金合同成本加酬金合同 成本加酬金合同成本加酬金合同，是由業(yè)主向承包單位支付工程項目的實際成本，是由業(yè)主向承包單位支付工程項目的實際成本，并按事先約定的某一種方式支付酬金的合同類型。在這類合同中，并按事先約定的某一種方式支付酬金的合同類型。在這類合同中，業(yè)主需承擔(dān)項目實際發(fā)生的一切費用，因此也就承擔(dān)了項目的全部業(yè)主需承擔(dān)項目實際發(fā)生的一切費用，因此也就承擔(dān)了項目的全部風(fēng)險。而承包單位由于無風(fēng)險，其報酬往往也較低。風(fēng)險。而承包單位由于無風(fēng)險，其報酬往往也較低。這類合同的缺點是業(yè)主對工程總造價不易

34、控制，承包商也往往不注這類合同的缺點是業(yè)主對工程總造價不易控制，承包商也往往不注意降低項目成本，這類合同意降低項目成本，這類合同主要適用于以下項目：需要立即開展主要適用于以下項目：需要立即開展工作的項目，如震后的救災(zāi)工作；新型的工程項目，或?qū)椖抗すぷ鞯捻椖?，如震后的救?zāi)工作；新型的工程項目，或?qū)椖抗こ虄?nèi)容及技術(shù)經(jīng)濟(jì)指標(biāo)未確定；風(fēng)險很大的項目。程內(nèi)容及技術(shù)經(jīng)濟(jì)指標(biāo)未確定；風(fēng)險很大的項目。8.2 委托監(jiān)理合同及施工合同文件8.2.2、委托監(jiān)理合同一、委托監(jiān)理合同：是指發(fā)包人（委托人）與監(jiān)理人就完成一定的工程監(jiān)理任務(wù)而簽訂的合同。n主體合法n項目合法8.2 委托監(jiān)理合同及施工合同文件8.2.2、

35、委托監(jiān)理合同二、建設(shè)工程委托監(jiān)理合同（示范文本）中華人民共和國建設(shè)部、國家工商行政管理局2000年2月頒布的建設(shè)工程委托監(jiān)理合同（示范文本）（GF-2000-0202）由建設(shè)工程委托監(jiān)理合同、標(biāo)準(zhǔn)條件、專用條件三部分組成。8.2 委托監(jiān)理合同及施工合同文件8.2.2、委托監(jiān)理合同三、建設(shè)工程委托監(jiān)理合同的的構(gòu)成1）合同協(xié)議書2）監(jiān)理委托函或中標(biāo)函3）建設(shè)工程委托監(jiān)理合同標(biāo)準(zhǔn)條件4）建設(shè)工程委托監(jiān)理合同專用條件5）在實施過程中雙方共同簽署的補(bǔ)充與修正文件8.2 委托監(jiān)理合同及施工合同文件8.2.3、施工合同文件一、建設(shè)工程施工合同的概念施工單位為建設(shè)單位完成某項工程項目的施工工作，建設(shè)單位接受工

36、作成果并支付相應(yīng)價款的協(xié)議。施工合同即施工合同即建筑安裝工程承包合同建筑安裝工程承包合同，是發(fā)包人和承包人為，是發(fā)包人和承包人為完成商定的建筑安裝工程任務(wù)，明確完成商定的建筑安裝工程任務(wù)，明確相互權(quán)利、義務(wù)關(guān)系相互權(quán)利、義務(wù)關(guān)系的合同的合同。依照施工合同，承包人應(yīng)完成一定的建筑、安裝。依照施工合同，承包人應(yīng)完成一定的建筑、安裝工程任務(wù)，發(fā)包人應(yīng)提供必要的施工條件并支付工程價款。工程任務(wù)，發(fā)包人應(yīng)提供必要的施工條件并支付工程價款。8.2 委托監(jiān)理合同及施工合同文件8.2.3、施工合同文件二、建設(shè)工程施工合同（示范文本）的基本構(gòu)成：借鑒國際上廣泛使用的相應(yīng)的合同文本，尤其是FIDIC合同條件，并充

37、分綜合我國當(dāng)前實際情況，國家建設(shè)部會同工商行政管理局于1999年12月24號發(fā)布了建設(shè)工程施工合同（示范文本）（GF-1999-0201），簡稱施工合同文本。適合各類公用建筑、民用住宅、工業(yè)廠房、交通設(shè)施及線路管理的施工和設(shè)備安裝合同的樣本。 8.2 委托監(jiān)理合同及施工合同文件8.2.3、施工合同文件二、建設(shè)工程施工合同（示范文本）的基本構(gòu)成：1、 施工合同文本的組成： 施工合同文本由協(xié)議書、通用條款、專用條款三個部分組成，并附有三個附件，分別是承包人承攬工程項目一覽表、發(fā)包人供應(yīng)材料設(shè)備一覽表和工程質(zhì)量保修書。8.2 委托監(jiān)理合同及施工合同文件8.2.3、施工合同文件二、建設(shè)工程施工合同（示

38、范文本）的基本構(gòu)成：1、 施工合同文本的組成1）協(xié)議書：是合同中總綱性文件，包括工程概況、工程承包范圍、合同工期、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、合同價款、組成合同的文件、雙方的承諾、合同生效等。8.2 委托監(jiān)理合同及施工合同文件8.2.3、施工合同文件二、建設(shè)工程施工合同（示范文本）的基本構(gòu)成：1、 施工合同文本的組成2）通用條款：是根據(jù)合同法、 建筑法等法律法規(guī)以及有關(guān)行政規(guī)章對承包人和發(fā)包人雙方權(quán)利義務(wù)作的共性規(guī)定。其主要內(nèi)容有：詞語定義及合同條件；雙方一般權(quán)利和義務(wù)；施工組織設(shè)計與工期；質(zhì)量與檢驗；安全施工；合同價款與支付；材料設(shè)備供應(yīng)；工程變更；竣工驗收和結(jié)算；違約、索賠、爭議；其他等（十一項）8.2 委

39、托監(jiān)理合同及施工合同文件8.2.3、施工合同文件二、建設(shè)工程施工合同（示范文本）的基本構(gòu)成：1、 施工合同文本的組成3）專用條款：配合通用條款作必要的補(bǔ)充和明確，空格部分由合同當(dāng)事人按約定填寫8.2 委托監(jiān)理合同及施工合同文件建設(shè)工程施工合同條款結(jié)構(gòu)圖條款專用條款通用條款詞語定義及合同條件雙方一般權(quán)利和義務(wù)施工組織設(shè)計與工期質(zhì)量與檢驗安全施工合同價款與支付材料設(shè)備供應(yīng)工程變更竣工驗收和結(jié)算違約、索賠、爭議其他對通用條款的內(nèi)容作補(bǔ)充和修改8.2.3、施工合同文件二、建設(shè)工程施工合同（示范文本）的基本構(gòu)成：1、 施工合同文本的組成4）施工合同附件：對施工合同當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)作進(jìn)一步明確，并使施工

40、合同當(dāng)事人的有關(guān)工作一目了然，便于管理和執(zhí)行。8.2 委托監(jiān)理合同及施工合同文件8.2.3、施工合同文件三、施工合同文件的構(gòu)成1）施工合同協(xié)議書 2）中標(biāo)通知書3）投標(biāo)書及其附件4）施工合同專用條款5）施工合同通用條款6）標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)范及有關(guān)技術(shù)文件7）圖紙8）工程量清單9）工程報價單或預(yù)算書10）雙方有關(guān)工程洽商、變更等書面協(xié)議、文件，視為合同文件的組成部分。8.2 委托監(jiān)理合同及施工合同文件案例情況：某施工單位根據(jù)領(lǐng)取的某200m2兩層廠房工程項目招標(biāo)文件和全套施工圖紙，采用低報價策略編制了投標(biāo)文件，并獲得中標(biāo)。該施工單位（乙方）于某年某月某日與建設(shè)單位（甲方）簽訂了該工程項目的固定價格施工合

41、同。合同工期為8個 月。甲方在乙方進(jìn)入施工現(xiàn)場后，因資金緊缺，無法如期支付工程款，口頭要求乙方暫停施工一個月。乙方亦口頭答應(yīng)。工程按合同規(guī)定期限驗收時，甲方發(fā)現(xiàn)工程 質(zhì)量有問題，要求返工。兩個月后，返工完畢。結(jié)算時甲方認(rèn)為乙方遲延交付工程，應(yīng)按合同約定償付逾期違約金。乙方認(rèn)為臨時停工是甲方要求的。乙方為搶工 期，加快施工進(jìn)度才出現(xiàn)了質(zhì)量問題，因此遲延交付的責(zé)任不在乙方。甲方則認(rèn)為臨時停工和不順延工期是當(dāng)時乙方答應(yīng)的。乙方應(yīng)履行承諾，承擔(dān)違約責(zé)任。8.1 案例分析2-合同變更及法律責(zé)任合同變更及法律責(zé)任問題：1該工程采用固定價格合同是否合適?2該施工合同的變更形式是否妥當(dāng)?此合同爭議依據(jù)合同法律

42、規(guī)范應(yīng)如何處理?8.1 案例分析2-合同變更及法律責(zé)任合同變更及法律責(zé)任案例分析答案：答案1：因為固定價格合同適用于工程量不大且能夠較準(zhǔn)確計算、工期較短、技術(shù)不太復(fù)雜、風(fēng)險不大的項目。該工程基本符合這些條件，故采用固定價格合同是合適的。8.1 案例分析2-合同變更及法律責(zé)任合同變更及法律責(zé)任案例分析答案：答案2： 根據(jù)中華人民共和國合同法和建設(shè)工程施工合同（示范文本）的有關(guān)規(guī)定，建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)采取書面形式，合同變更亦應(yīng)當(dāng)采取書面形式。若在應(yīng)急情況 下，可采取口頭形式，但事后應(yīng)予以書面形式確認(rèn)。否則，在合同雙方對合同變更內(nèi)容有爭議時，往往因口頭形式協(xié)議很難舉證，而不得不以書面協(xié)議約定的內(nèi)容為

43、準(zhǔn)。本案例中甲方要求臨時停工，乙方亦答應(yīng)，是甲、乙雙方的口頭協(xié)議，且事后并未以書面的形式確認(rèn)，所以該合同變更形式不妥。在竣工結(jié)算時雙方發(fā)生了爭 議，對此只能以原書面合同規(guī)定為準(zhǔn)。8.1 案例分析2-合同變更及法律責(zé)任合同變更及法律責(zé)任案例分析答案：答案2續(xù)：在 施工期間，甲方因資金緊缺要求乙方停工一個月，此時乙方應(yīng)享有索賠權(quán)。乙方雖然未按規(guī)定程序及時提出索賠，但是根據(jù)民法通則之規(guī)定，在 民事權(quán)利的訴訟時效期內(nèi)，仍享有通過訴訟要求甲方承擔(dān)違約責(zé)任的權(quán)利。甲方未能及時支付工程款，應(yīng)對停工承擔(dān)責(zé)任，故應(yīng)當(dāng)賠償乙方停工一個月的實際經(jīng)濟(jì)損失，工期順延一個月。工程因質(zhì)量問題返工，造成逾期交付，責(zé)任在乙方，

44、故乙方應(yīng)當(dāng)支付逾期交工一個月的違約金，因質(zhì)量問題引起的返工費用由乙方承擔(dān)。8.1 案例分析2-合同變更及法律責(zé)任合同變更及法律責(zé)任8.3.1 施工階段對合同實施管理的工作內(nèi)容1、簽訂監(jiān)理委托合同，協(xié)助業(yè)主簽訂施工承包合同2、約束合同各方遵守合同規(guī)則，避免各方責(zé)任的分歧以及不嚴(yán)格執(zhí)行合同而出現(xiàn)的合同糾紛及違約現(xiàn)象，保證工程建設(shè)項目的質(zhì)量、進(jìn)度、投資3大目標(biāo)的實現(xiàn)。8.3 監(jiān)理工程師對合同實施的管理工作8.3.2 合同管理的基本方法1、合同分析2、合同文檔管理3、合同的跟蹤管理4、索賠管理8.3 監(jiān)理工程師對合同實施的管理工作8.4.1 概述引入引入1：建設(shè)工程合同的特點建設(shè)工程合同建設(shè)工程合同：

45、 指在工程建設(shè)過程中，發(fā)包方與承包方依法訂立指在工程建設(shè)過程中，發(fā)包方與承包方依法訂立的、明確雙方權(quán)力義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。的、明確雙方權(quán)力義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。1、合同法律關(guān)系的多元化：合同訂立和實施過程中涉及多方面的關(guān)系，建設(shè)單位、咨詢單位、承包商、分包商、監(jiān)理單位、銀行、保險等2、合同主體的嚴(yán)格性：建設(shè)工程合同主體一般只能是法人3、合同標(biāo)的的特殊性：不動產(chǎn)的不可替代性4、合同履行期的長期性5、計劃與程序的嚴(yán)格性：建設(shè)工程合同的訂立必須適應(yīng)國家關(guān)于建設(shè)程序的規(guī)定8.4 FIDIC合同條件8.4.1 概述引入引入2：合同條件的文本合同條件一般也稱為合同條款。建設(shè)工程合同條件主要規(guī)定了在合同執(zhí)行過程中當(dāng)事

46、人雙方的職責(zé)范圍、權(quán)利和義務(wù)，受建設(shè)單位委托參與項目管理一方的職責(zé)和授權(quán)范圍，遇到各類問題時，各方應(yīng)遵守的原則、程序和采取的措施。下面介紹一些應(yīng)用比較廣泛的合同文本8.4 FIDIC合同條件8.4.1 概述uICE合同條件：是由英國土木工程師學(xué)會，依據(jù)英國法律編寫。uAIA合同條件：由美國建筑師學(xué)會編寫。uEDF合同條件：歐洲發(fā)展基金會制定的EDF合同條件是針對接受歐洲發(fā)展基金會貸款的項目所編制的。u我國香港地區(qū)標(biāo)準(zhǔn)合同條件：考慮了香港地區(qū)的具體情況，按照FIDIC合同條件編制的uFIDIC施工合同條件8.4 FIDIC合同條件8.4.1 概述1、 FIDIC簡介：組織：是國際咨詢工程師聯(lián)合會

47、（Federation Internationale Des INgenieurs Conseils）法語名稱的縮寫，中文“菲迪克”。這個國際組織在每個國家只吸收一個獨立的咨詢工程師協(xié)會作為團(tuán)體會員。從1913年由歐洲4個國家的咨詢工程師協(xié)會開始組成FIDIC以來，經(jīng)過90多年的發(fā)展，該聯(lián)合會已擁有80多個代表不同國家和地區(qū)的咨詢工程師專業(yè)團(tuán)體會員?？梢哉f“FIDIC”代表了世界上大多數(shù)咨詢工程師，是國際上最具權(quán)威性的咨詢工程師組織，也是被世界銀行認(rèn)可的國際咨詢服務(wù)機(jī)構(gòu)，總部設(shè)在瑞士洛桑。中國工程咨詢協(xié)會代表我國于1996年10月加入該組織。8.4 FIDIC合同條件8.4.1 概述1、 FI

48、DIC簡介：續(xù)FIDIC合同條件：是由FIDIC組織主持編撰的合同范本的總稱，它們主要是為國際工程建設(shè)各主體（主要是雇主、承包商、咨詢工程師）締約提供便利，是FIDIC組織多年來努力協(xié)調(diào)國際工程建設(shè)各方法律關(guān)系成果的集中體現(xiàn)。目前已成為國際工程承包界公認(rèn)的標(biāo)準(zhǔn)合同文件主要有1999年發(fā)布的四個文本，包括 FIDIC紅皮書， FIDIC黃皮書， FIDIC銀皮書及FIDIC綠皮書，其中FIDIC施工合同范本應(yīng)用范圍最廣，是用于土木工程項目管理的標(biāo)準(zhǔn)文本。8.4 FIDIC合同條件8.4.1 概述1、 FIDIC簡介：續(xù)1999年， FIDIC繼承以往的合同條件的優(yōu)點，并根據(jù)多年來在實踐中所取得的

49、經(jīng)驗，征集了許多專家學(xué)者和相關(guān)方面的意見和建議對土木工程施工合同條件、 電氣和機(jī)械工程合同條件、 業(yè)主/咨詢工程師標(biāo)準(zhǔn)服務(wù)協(xié)議書進(jìn)行了重寫，正式出版一套共四本系的合同標(biāo)準(zhǔn)格式： 施工合同條件、 永久設(shè)備和設(shè)計-建造合同條件、 EPC/交鑰匙項目合同條件 、 簡明合同格式。FIDIC合同條件得到了美國總承包協(xié)會、中美洲建設(shè)工程聯(lián)合會、亞洲及西太平洋承包商協(xié)會國際聯(lián)合會的批準(zhǔn)，由這些機(jī)構(gòu)推薦作為土木工程實行國際招標(biāo)時通用的合同條件。8.4 FIDIC合同條件8.4.1 概述2、 FIDIC施工合同條件的特點：FIDIC施工合同條件是FIDIC推薦規(guī)范土木工程施工合同的范本。該合同條件不是法律，也不

50、是法規(guī)，它是大多數(shù)國家予以認(rèn)可和使用的國際慣例。 FIDIC施工合同條件總結(jié)了100多年來國際工程承包活動的經(jīng)驗，明確了有關(guān)各方的責(zé)任、義務(wù)和權(quán)利，規(guī)范了合同履行過程中的管理程序，涵蓋了合同履行過程中可能發(fā)生的各種情況。其主要特點有：8.4 FIDIC合同條件8.4.1 概述2、 FIDIC施工合同條件的特點：其主要特點有：1）職責(zé)明確。2）合同體系完整、嚴(yán)密、連貫。3） 合同條件風(fēng)險劃分合理 。4） 合同條件具有唯一性5） 合同條件確立了業(yè)主、工程師及承包商之間相互制約的關(guān)系 。 （三權(quán)制約，結(jié)構(gòu)穩(wěn)定）6） 合同條件建立了以工程師為核心的管理模式。8.4 FIDIC合同條件8.4.1 概述3

51、、應(yīng)用FIDIC施工合同條件的前提FIDIC施工合同條件注重業(yè)主、承包商、工程師三方的關(guān)系，強(qiáng)調(diào)工程師在項目管理中的作用，其應(yīng)用應(yīng)具備以下前提：1）通過競爭性招標(biāo)確定承包商-高效2）委托工程師對工程施工進(jìn)行監(jiān)理-專業(yè)3）按照單價合同編制招標(biāo)文件-分險合理分?jǐn)?.4 FIDIC合同條件8.4.2 FIDIC施工合同條件的主要內(nèi)容1、 FIDIC施工合同條件文書文件的結(jié)構(gòu)組成n通用條件：n專用條件：8.4 FIDIC合同條件8.4.2 FIDIC施工合同條件的主要內(nèi)容通用條件：只要工程建設(shè)項目是屬于土木工程類的施工，不論是工業(yè)與民用建設(shè)，還是水電工程、公路工程、鐵路工程，均可適用。通用條件共分為2

52、0大項247小項。20大項分別是：一般規(guī)定；業(yè)主；工程師；承包商；指定分包商；員工；生產(chǎn)設(shè)備、材料和工藝；開工、延誤和暫停；竣工檢驗；業(yè)主的接收；缺陷責(zé)任；測量和估價；變更和調(diào)整；合同價格和支付；業(yè)主提出終止；承包商提出暫停和終止；風(fēng)險和責(zé)任；保險；不可抗力；索賠、爭端和仲裁8.4 FIDIC合同條件8.4.2 FIDIC施工合同條件的主要內(nèi)容n專用條件：具體到某一工程項目，有些條款應(yīng)進(jìn)一步明確，有些條款還必須考慮工程的具體特點和所在地區(qū)的情況予以必要的變動，專用條件就是為了這一目標(biāo)。n專用條款的出現(xiàn)原因：n1）在通用條件的措詞中專門要求在專用條件中包含進(jìn)一步的信息，如果沒有這些信息，合同條件

53、則不完整。n2）在通用條件中說道在專用條件中可能包含有補(bǔ)充材料的地方，但如果沒有這些補(bǔ)充，合同條件仍不失其完整性。n3）工程類型、環(huán)境或所在地區(qū)要求必須增加的條款4）工程所在國法律或特殊環(huán)境要求通用條件所含條款有所變更8.4 FIDIC合同條件8.4.2 FIDIC施工合同條件的主要內(nèi)容2、 FIDIC施工合同條件的優(yōu)先解釋順序在FIDIC 施工合同條件下，合同文件除合同條件外，還包含其他對業(yè)主、承包商都有約束力的文件。構(gòu)成整個合同的這些文件應(yīng)該是互相說明、相互補(bǔ)充的，但是這些文件有時會產(chǎn)生沖突或含義不清。此時，應(yīng)由工程師進(jìn)行解釋，其解釋應(yīng)按構(gòu)成合同文件的如下順序進(jìn)行：合同協(xié)議書；中標(biāo)函；投標(biāo)

54、書；合同專用條件；合同通用條件；規(guī)范；圖紙；標(biāo)價的工程量表。8.4 FIDIC合同條件8.4.2 FIDIC施工合同條件的主要內(nèi)容3、FIDIC施工合同條件的具體應(yīng)用FIDIC合同條件在傳統(tǒng)上主要適用于國際工程施工（法律復(fù)雜，風(fēng)險大）。但對FIDIC合同條件進(jìn)行適當(dāng)修改后，同樣適用于國內(nèi)合同。具體應(yīng)用方式主要有：1）直接采用：亞洲銀行、世界銀行貸款項目；2）對比分析采用：作為權(quán)利義務(wù)、程序?qū)Ρ鹊某叨龋?）合同談判時采用：合同談判的參照體系、準(zhǔn)法律我國借鑒國際上合同范本的格式、內(nèi)容與慣例，根據(jù)國家的經(jīng)濟(jì)水平和相應(yīng)的法律法規(guī)規(guī)定，依照當(dāng)前建設(shè)各行業(yè)情況，由政府與行業(yè)編寫了一系列的合同示范文本。各個

55、地區(qū)結(jié)合當(dāng)?shù)厍闆r，做相應(yīng)的補(bǔ)充或調(diào)整，也編制了地區(qū)的合同范本。8.4 FIDIC合同條件在國內(nèi)某合資項目中，業(yè)主為英國人，承包商為中國的一個建筑公司，工程范圍為一個工廠的土建施工，合同工期7個月。業(yè)主不顧承包商的要求，堅持用ICE合同條件，而承包商未承接過國際工程。承包商從做報價開始，在整個工程施工過程中一直不順利，對自己的責(zé)任范圍，對工程施工中許多問題的處理方法和程序不了解，業(yè)主代表和承包商代表之間對工程問題的處理差異很大。最終當(dāng)然承包商受到很大損失，許多索賠未能得到解決。而業(yè)主的工程質(zhì)量很差，工期拖延了一年多。由于工程遲遲不能交付使用，業(yè)主不得已又委托其他承包商進(jìn)場施工，對工程的整體效益產(chǎn)

56、生極大的影響。-雙方受損1、運(yùn)用合同條件失敗的例子一、魯布革水電站工程情況簡介魯布革水電站位于云貴兩省交界處，距昆明市約320公里。電站裝機(jī)容量60萬千瓦，年發(fā)電量27.5億度，工程投資8.9億元。整個工程由樞紐工程、引水系統(tǒng)工程、地下廠房工程等三部分組成。我國于1980年恢復(fù)在世界銀行的合法地位，1981年即向世界銀行申請貸款建設(shè)魯布革水電站，1981年6月經(jīng)國家批準(zhǔn)，列為重點建設(shè)工程。1982年7月，國家決定將魯布革水電站的引水工程作為水利電力部第一個對外開放、利用世界銀行貸款的工程，并按世界銀行規(guī)定，實行建國以來第一次的國際公開（競爭性）招標(biāo)。1983年獲得世界銀行董事會批準(zhǔn)，貸款總額近

57、1.5億美元。該工程由一條長8.8km、內(nèi)徑8m的引水隧洞和調(diào)壓井等組成。招標(biāo)范圍包括其引水隧洞、調(diào)壓井和通往電站的壓力鋼管等。2、魯布革水電站成功的管理經(jīng)驗、魯布革水電站成功的管理經(jīng)驗世行貸款世行貸款案例案例二、招標(biāo)情況由我國水電部委托中國技術(shù)進(jìn)出口公司組織國際公開招標(biāo)，自1982年7月編制招標(biāo)文件起，至工程開標(biāo)，歷時l7個月。1983年11月8日，中國技術(shù)進(jìn)出口公司當(dāng)眾開標(biāo)、實際投標(biāo)的有八家（包括西德、挪威、法國、南斯拉夫等國家企業(yè)），按照國際慣例，只有前三名進(jìn)入評標(biāo)階段，我國兩家公司沒有入選。這次國際競爭性招標(biāo)，雖然國內(nèi)公司享受75的優(yōu)惠，條件頗為有利，但未中標(biāo)。經(jīng)中國經(jīng)貿(mào)部和水電部的決

58、策小組在征詢世界銀行意見后，在魯布革工程局、第14工程局與大成公司舉行談判，草簽了施工設(shè)備贈給和技術(shù)合作的有關(guān)協(xié)議，以及勞務(wù)、當(dāng)?shù)夭牧?、鋼管分包、生活服?wù)等有關(guān)備忘錄以后，又在1984年6月9日收到世界銀行回電表示對評標(biāo)無異議的情況下，中方于6月16日正式向評標(biāo)第一名的日本大成公司發(fā)出了中標(biāo)通知書。 2、魯布革水電站成功的管理經(jīng)驗、魯布革水電站成功的管理經(jīng)驗世行世行貸款合同管理模式貸款合同管理模式三、合同履行情況大成公司采用總承包制，管理及技術(shù)人員僅30人左右，由國內(nèi)企業(yè)分包勞務(wù)，采用科學(xué)的項目管理方法。比預(yù)期工期提前122天竣工，工程質(zhì)量綜合評價為優(yōu)良。最終工程初步結(jié)算為9100萬元，僅為標(biāo)

59、底的702。2、魯布革水電站成功的管理經(jīng)驗、魯布革水電站成功的管理經(jīng)驗世行世行貸款貸款三、合同履行情況（續(xù)）魯布革水電站引水工程進(jìn)行國際招標(biāo)和實行國際合同管理，在當(dāng)時具有很大的超前性。魯布革工程管理局作為既是“代理業(yè)主”又是“監(jiān)理工程師”的機(jī)構(gòu)設(shè)置，按合同進(jìn)行項目管理的實踐，使人耳目一新，所以當(dāng)時到魯布革水電站引水工程考察被稱為“不出國的出國考察”。當(dāng)時我國計劃經(jīng)濟(jì)體制還沒有根本改變，建筑市場還沒形成，而且還只是在水電站引水工程進(jìn)行國際招標(biāo)，首部大壩樞紐和地下廠房工程以及機(jī)電安裝仍由水電十四局負(fù)責(zé)施工，因此形成了一個工程兩種管理體制并存的狀況。這正好給了人們一個充分比較、研究、分析兩種管理體制

60、差異的極好機(jī)會。魯布革水電站引水工程的國際招標(biāo)實踐和一個工程兩種體制的鮮明對比，在中國工程界引起了強(qiáng)烈的反響。激發(fā)了人們對基本建設(shè)管理體制改革的強(qiáng)烈愿望。2、魯布革水電站成功的管理經(jīng)驗、魯布革水電站成功的管理經(jīng)驗世行世行貸款貸款四、經(jīng)驗啟示魯布革水電站引水工程的管理經(jīng)驗主要有以下幾點：（1）核心的經(jīng)驗是把競爭機(jī)制引入工程建設(shè)領(lǐng)域。（招投標(biāo)引入競爭）（2）工程施工采用全過程總承包方式和科學(xué)的項目管理。（3）嚴(yán)格的合同管理和工程師監(jiān)理制。（世行的FIDIC合同管理模式、工程師為核心的項目管理模式）在中國工程建設(shè)發(fā)展和改革過程中，魯布革水電站的建設(shè)都占有一定的歷史地位，發(fā)揮了其重要的歷史作用2、魯布