試析電子證據(jù)基本問(wèn)題初探

1、.試析電子證據(jù)基本問(wèn)題初探論文摘要 隨著電子信息時(shí)代的到來(lái)，電子證據(jù)相關(guān)問(wèn)題在司法實(shí)踐中的出現(xiàn)愈加頻繁，沖擊著我國(guó)傳統(tǒng)的訴訟法證據(jù)分類(lèi)。我國(guó)學(xué)界對(duì)電子證據(jù)的理論研究與立法、司法實(shí)踐尚處在起步階段。電子數(shù)據(jù)具有無(wú)形性、獨(dú)立性、高科技性，受到的客觀因素影響極少，有著強(qiáng)有力的證明能力，更可以稱(chēng)之為“不會(huì)說(shuō)謊的證據(jù)”。但是，電子證據(jù)應(yīng)用的頻率越來(lái)越高，涉及的范圍也越來(lái)越廣，已經(jīng)成為證據(jù)種類(lèi)的一個(gè)重要分支。本文對(duì)于電子證據(jù)的基本問(wèn)題，從四個(gè)方面探析，一為電子證現(xiàn)狀及研究意義，二為電子證據(jù)概念界定，三為電子證據(jù)特征，四為電子證據(jù)法律地位。 論文關(guān)鍵詞 電子證據(jù) 刑事訴訟法 民事訴訟法 證據(jù)種類(lèi) 一、電子證

2、據(jù)現(xiàn)狀及研究意義 訴訟程序離不開(kāi)證據(jù)，沒(méi)有證據(jù)就沒(méi)辦法進(jìn)行訴訟程序，案件起訴、審理、判決的第一要素也是證據(jù)，沒(méi)有證據(jù)便無(wú)法確定法律事實(shí)。隨著信息時(shí)代的到來(lái)，各類(lèi)電子產(chǎn)品越來(lái)越多地應(yīng)用到人們的工作、生活中，“電子化生存”的風(fēng)暴襲卷了社會(huì)生活的各個(gè)領(lǐng)域。這些電子產(chǎn)品所儲(chǔ)存的大量數(shù)據(jù)信息，即電子數(shù)據(jù)。電子數(shù)據(jù)具有無(wú)形性、獨(dú)立性、高科技性，受到的客觀因素影響極少，有著強(qiáng)有力的證明能力，更可以稱(chēng)之為“不會(huì)說(shuō)謊的證據(jù)”。但是同時(shí)它也沖擊和顛覆著傳統(tǒng)的法律觀念，給法學(xué)家們帶來(lái)新的難題。在刑事、民事司法實(shí)踐領(lǐng)域中，電子證據(jù)應(yīng)用經(jīng)驗(yàn)相對(duì)不足，還存有很大一部分法律空白的地帶亟待明確。 從目前來(lái)看，對(duì)電子證據(jù)的研究

3、迫在眉睫。法學(xué)界對(duì)于電子證據(jù)的討論由來(lái)已久，自2013年1月1日起正式施行的新中華人民共和國(guó)刑事訴訟法第四十八條規(guī)定“可以用于證明案件事實(shí)的材料，都是證據(jù)。證據(jù)包括：（1）物證；（2）書(shū)證；（3）證人證言；（4）被害人陳述；（5）犯罪嫌疑人、被告人供述和辯解；（6）鑒定意見(jiàn)；（7）勘驗(yàn)、檢查、辨認(rèn)、偵查實(shí)驗(yàn)等筆錄；（8）視聽(tīng)資料、電子數(shù)據(jù)。證據(jù)必須經(jīng)過(guò)查證屬實(shí)，才能作為定案的根據(jù)?！毙淌略V訟法修正案正式將“電子數(shù)據(jù)”規(guī)定為法定證據(jù)種類(lèi)之一，由此爭(zhēng)論不休的電子證據(jù)法律地位問(wèn)題得以終結(jié)，電子證據(jù)在刑事訴訟中取得了合法地位。 二、電子證據(jù)的界定 電子數(shù)據(jù)與傳統(tǒng)證據(jù)有所異同，簡(jiǎn)言之為存儲(chǔ)于電子介質(zhì)中的

4、信息。例如電子簽名、電子信息等，除此之外，與民眾生活息息相關(guān)的微博私信、手機(jī)短信、QQ聊天記錄、網(wǎng)上交易記錄、電子郵件等大量的電子數(shù)據(jù)都成為獨(dú)立證據(jù)類(lèi)型進(jìn)入訴訟程序。 無(wú)獨(dú)有偶，馬加爵殺人案是一件備受?chē)?guó)人關(guān)注的案件，某高校大學(xué)生將自己同宿舍的舍友殺死后出逃。作案人的手段是傳統(tǒng)的，但警方展開(kāi)緝捕調(diào)查卻依賴(lài)于新興的電子證據(jù)。下文詳述破案情節(jié)。 2004年2月23日下午昆明市警方接到報(bào)案，稱(chēng)在某高校學(xué)生公寓宿舍內(nèi)發(fā)生兇殺案，經(jīng)現(xiàn)場(chǎng)勘查和訪問(wèn)，該宿舍內(nèi)共發(fā)現(xiàn)4具被鈍器擊打致死的男性尸體，同宿舍的學(xué)生馬加爵卻失蹤了。昆明一家銀行的監(jiān)控錄像顯示，馬加爵曾在2月15日下午持其中兩名死者的存折取走四千元。種種

5、跡象表明，馬加爵有重大作案嫌疑。當(dāng)?shù)鼐窖杆俪闪⒘藢?zhuān)案組開(kāi)展偵查，并在第一時(shí)間通過(guò)公安部向全國(guó)發(fā)出了通緝令，將馬加爵列為A級(jí)通緝犯重金懸賞。 與此同時(shí)，技術(shù)人員對(duì)馬加爵在宿舍使用過(guò)的計(jì)算機(jī)進(jìn)行了硬盤(pán)數(shù)據(jù)分析，發(fā)現(xiàn)他出逃前對(duì)硬盤(pán)做了格式化，但硬盤(pán)中存儲(chǔ)過(guò)的信息仍被技術(shù)手段恢復(fù)。數(shù)據(jù)表明，他在出逃前基本上都在搜集海南省的信息，尤其是關(guān)于三亞市旅游、交通和住房的信息。警方根據(jù)這一線索，調(diào)整了通緝重點(diǎn)，很快于3月15日在三亞市將馬加爵緝拿歸案。 雖然我國(guó)法律首次明確電子證據(jù)劃歸為法定證據(jù)種類(lèi)，但在此之前，亦常常將電子證據(jù)作為辦案依據(jù)。顯而易見(jiàn)，在馬加爵故意殺人一案中，電子證據(jù)加速了案件的偵破，在全國(guó)范

6、圍內(nèi)這并不是孤立的個(gè)案，電子證據(jù)在當(dāng)今的司法實(shí)踐中無(wú)可取代的作用已經(jīng)是不爭(zhēng)的事實(shí)。 電子證據(jù)（Electronic Evidence）就是被作為證據(jù)研究的、能夠證明案件相關(guān)事實(shí)的電子文件。是指借助電子技術(shù)或電子設(shè)備而形成的，以電子形式存在的用作證據(jù)的一切材料和派生物。 電子證據(jù)實(shí)際上就是電子數(shù)據(jù)的代名詞，區(qū)別在于同一種物質(zhì)從不同角度的不同表述。既然法律是作為調(diào)整社會(huì)關(guān)系的工具，若不逐漸接受和使用電子證據(jù)，便會(huì)阻礙法治社會(huì)的進(jìn)程。尤其是網(wǎng)絡(luò)技術(shù)迅猛發(fā)展與社會(huì)生活信息化的時(shí)代，電子證據(jù)應(yīng)用的頻率越來(lái)越高，涉及的范圍也越來(lái)越廣，已經(jīng)成為證據(jù)種類(lèi)的一個(gè)重要分支。 三、電子證據(jù)的特征 （一）電子證據(jù)具有

7、高科技性 計(jì)算機(jī)是現(xiàn)代化的計(jì)算工具和信息處理工具，其證據(jù)的產(chǎn)生、存儲(chǔ)和傳輸都必須借助于計(jì)算機(jī)技術(shù)、存儲(chǔ)、網(wǎng)絡(luò)技術(shù)等，離開(kāi)了高科技含量的技術(shù)設(shè)備，計(jì)算機(jī)證據(jù)無(wú)法保存和傳輸。豏電子證據(jù)的這種專(zhuān)業(yè)性和技術(shù)性均是其他證據(jù)所不具備的。 （二）電子證據(jù)的內(nèi)容具有無(wú)形性 電子證據(jù)內(nèi)在實(shí)質(zhì)上具有無(wú)形性。數(shù)據(jù)存儲(chǔ)于磁性介質(zhì)中，非常隱蔽。一切都由這些不可見(jiàn)的無(wú)形編碼來(lái)傳遞。電子數(shù)據(jù)不存在于現(xiàn)實(shí)時(shí)空，而只存在于人類(lèi)擬制的數(shù)字時(shí)空，它與現(xiàn)實(shí)世界的聯(lián)系一定要通過(guò)某些中介的傳送，也就是電磁介質(zhì)。 （三）電子證據(jù)具有多樣性 電子證據(jù)表現(xiàn)形式具有多樣性。電子信息依據(jù)電子產(chǎn)品的外現(xiàn)形式是多種多樣的，按照表現(xiàn)形式的不同可以分類(lèi)為

8、文字、聲音、圖形等。它輸出到計(jì)算機(jī)的外部設(shè)備上則與傳統(tǒng)的證據(jù)極其類(lèi)似。由于電子證據(jù)的應(yīng)用須依據(jù)靈活多變的原則，具體到案件中不可一概而論，這極大地改變了證據(jù)的運(yùn)作方式。 （四）電子證據(jù)具有客觀真實(shí)性 電子證據(jù)具有客觀真實(shí)性。電子證據(jù)是所有證據(jù)種類(lèi)中最具證明力的一種，它存儲(chǔ)方式簡(jiǎn)便，記載內(nèi)容豐富，表現(xiàn)形式多樣，可長(zhǎng)期無(wú)損保存和任何時(shí)間反復(fù)重現(xiàn)。證據(jù)資料本身不會(huì)發(fā)生任何變化和滅失，足以體現(xiàn)其證明程度的可靠性。 （五）電子證據(jù)具有易破壞性 電子證據(jù)具有易破壞性。電子證據(jù)的取得、確認(rèn)、傳送、保存須嚴(yán)格按照相關(guān)規(guī)定執(zhí)行。電子證據(jù)的易破壞性既是其顯現(xiàn)特征也是其難以克服的缺陷。盡管實(shí)際案例中技術(shù)人員可以通過(guò)技

9、術(shù)手段恢復(fù)被損壞的電子文件，但是仍有待于技術(shù)的發(fā)展來(lái)彌補(bǔ)電子證據(jù)的保全問(wèn)題。 電子證據(jù)的種種特征具體到案件中不可一概而論，上述五項(xiàng)特征只是說(shuō)明了電子證據(jù)在本質(zhì)上是異于其他七種證據(jù)的，但這并不能涵蓋電子證據(jù)的所有特點(diǎn)。電子證據(jù)的高科技性、無(wú)形性、多樣性、客觀真實(shí)性、易破壞性等重要特征是基于普通的概念和常識(shí)就容易得出的結(jié)論，同時(shí)也說(shuō)明了電子證據(jù)作為證據(jù)已經(jīng)具備的社會(huì)基礎(chǔ)。 四、電子證據(jù)的法律地位 民事與刑事兩大新訴訟法于2013年1月1日起實(shí)施，新的電子證據(jù)首次與傳統(tǒng)的書(shū)證、物證、證人證言等一起，囊括在訴訟證據(jù)種類(lèi)的范疇，這也是我國(guó)法律首次明確電子證據(jù)成為法定的證據(jù)種類(lèi)。 由于電子證據(jù)具有不同于傳

10、統(tǒng)證據(jù)的特點(diǎn)，而根據(jù)我國(guó)法律規(guī)定，證據(jù)的分類(lèi)包括：物證、書(shū)證、視聽(tīng)資料、證人證言、當(dāng)事人陳述、鑒定結(jié)論以及勘驗(yàn)檢查筆錄七種。隨著信息化發(fā)展而出現(xiàn)的電子證據(jù)應(yīng)當(dāng)歸屬于哪一證據(jù)種類(lèi)，或者說(shuō)電子證據(jù)是否應(yīng)當(dāng)獨(dú)自劃歸為新的一類(lèi)，學(xué)者們對(duì)電子證據(jù)法律地位爭(zhēng)論不息，近年來(lái)的主流觀點(diǎn)大致可分為以下幾種： 第一種觀點(diǎn)認(rèn)為，電子證據(jù)應(yīng)歸入傳統(tǒng)證據(jù)中的視聽(tīng)資料當(dāng)中。電子證據(jù)必須借助計(jì)算機(jī)系統(tǒng)顯示，同樣也是可視、可聽(tīng)的。第二種觀點(diǎn)認(rèn)為，電子證據(jù)應(yīng)歸入書(shū)證當(dāng)中。電子證據(jù)以電磁、光等不同的物理方式將同樣的內(nèi)容記載在非紙式的存儲(chǔ)介質(zhì)上。 第三種觀點(diǎn)認(rèn)為，電子證據(jù)不是一種新的證據(jù)形式，應(yīng)歸入傳統(tǒng)的七種證據(jù)當(dāng)中。主要理由是，傳統(tǒng)證據(jù)與電子證據(jù)有著客觀存在上的交叉重合。因此，所謂“新興”的電子證據(jù)是證據(jù)學(xué)在信息時(shí)代的演變進(jìn)化，而絕非獨(dú)立全新的證據(jù)類(lèi)型。 第四種觀點(diǎn)認(rèn)為，電子證據(jù)應(yīng)歸為獨(dú)立的證據(jù)種類(lèi)。法律的前瞻性決定將電子證據(jù)增加為一種獨(dú)立的證據(jù)類(lèi)型具有迫切性。 筆者認(rèn)為在訴訟法修改前將電子證據(jù)歸入到物證、書(shū)證、視聽(tīng)資料中只是權(quán)宜之計(jì)，并不能體現(xiàn)電子證據(jù)的不同質(zhì)地。電子證據(jù)是信息化時(shí)代新的社會(huì)現(xiàn)象，明顯不屬于傳統(tǒng)證據(jù)種類(lèi)。即使其表現(xiàn)形式與某些傳統(tǒng)證據(jù)的表現(xiàn)形式有密切的聯(lián)系或是相似之處，但是電子證據(jù)作為獨(dú)立的證據(jù)類(lèi)型在訴訟中表現(xiàn)得異常突出，依靠其極強(qiáng)的證明能力，在案件審理進(jìn)入兩難