經(jīng)濟(jì)法教程案例

1、40多歲的張先生是小莊村委會(huì)的一名勤雜人員，負(fù)責(zé)管村里的居民用水。2007年8月，村民家自來水管線出現(xiàn)問題，就打電話給張先生。張先生表示，自己先要去村農(nóng)場(chǎng)拿工具，一會(huì)兒就去維修。但過了一個(gè)多小時(shí)張先生卻一直沒有去，后被發(fā)現(xiàn)時(shí)，已經(jīng)躺在農(nóng)場(chǎng)的院子里，口吐白沫。經(jīng)搶救，張先生雖然脫離了生命危險(xiǎn)，但是由于重度顱腦損傷，已經(jīng)成為了“植物人”，經(jīng)鑒定屬二級(jí)傷殘。張先生受傷之后，其妻子王女士以張先生的名義將村委會(huì)訴至法院，要求村委會(huì)賠償醫(yī)療費(fèi)及精神損害賠償金共計(jì)60余萬元。村委會(huì)則辯稱，張先生平時(shí)就愛喝酒，估計(jì)那天是自己喝完酒摔倒或者是有他人行兇所致，這與村委會(huì)沒有任何關(guān)系，且整個(gè)過程中村委會(huì)沒有任何的過

2、錯(cuò)。北京市順義區(qū)人民法院經(jīng)過審理認(rèn)為，張先生與村委會(huì)簽訂有相關(guān)協(xié)議，對(duì)雙方權(quán)利義務(wù)進(jìn)行了約定，故據(jù)此判斷，雙方存在雇傭合同關(guān)系。從張先生的受傷地點(diǎn)和受傷的時(shí)間來看，是在村民報(bào)修自來水水管損壞之后，張先生去農(nóng)場(chǎng)拿工具的過程中，故認(rèn)定張先生是在從事雇傭活動(dòng)中受到傷害。根據(jù)雇主承擔(dān)無過錯(cuò)責(zé)任無過錯(cuò)責(zé)任原則，被告村委會(huì)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。即便是出現(xiàn)第三人致傷情況，雇主應(yīng)首先墊付，后向第三人追償。即便是意外情況，雇主也應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。綜上，法院判決村委會(huì)賠償原告各項(xiàng)損失和精神損害賠償金共計(jì)60余萬元。 某年初，周某投資60萬元設(shè)立了一家裝飾材料廠。同年8月份，該廠聘用的業(yè)務(wù)員胡某利用外出采購(gòu)原材料的機(jī)會(huì)，將其

3、經(jīng)手的17萬元貨款借給某個(gè)體戶用于經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，胡某私下從該個(gè)體戶處接受好處費(fèi)9000元。胡某的行為使得裝飾材料廠資金周轉(zhuǎn)困難，影響了正常的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。周某要求胡某盡快歸還借出的資金，但胡某不僅不歸還資金，反而不辭而別。周某遂向公安機(jī)關(guān)舉報(bào)。公安機(jī)關(guān)經(jīng)過偵查后，以涉嫌犯公司、企業(yè)人員受賄罪和挪用資金罪，依法將胡某逮捕，并追回全部借出的資金。此后，胡某后悔不已：“我原以為占用企業(yè)貨款是民事糾紛，沒想到是犯罪行為?！?對(duì)此您有何感想？ 這是一起個(gè)人獨(dú)資企業(yè)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的雇員侵害本企業(yè)的財(cái)產(chǎn)利益而被追究刑事責(zé)任的案件。 由于私營(yíng)企業(yè)財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的私有性以及其內(nèi)部雇員主體身份的特殊性，長(zhǎng)期以來，法律、法規(guī)

4、對(duì)私有企業(yè)財(cái)產(chǎn)利益的保護(hù)一直限于民事手段。為彌補(bǔ)以往刑事立法之不足，體現(xiàn)刑法的公平保護(hù)原則，加大對(duì)私有企業(yè)財(cái)產(chǎn)利益的保護(hù)力度，第八屆全國(guó)人民代表大會(huì)第五次會(huì)議修訂后的新刑法明確規(guī)定了私有企業(yè)的職工雇員侵害本企業(yè)的財(cái)產(chǎn)利益，可以構(gòu)成下列三種新罪名：一是公司、企業(yè)人員受賄罪。二是職務(wù)侵占罪。三是挪用資金罪。 【思考題1】個(gè)人獨(dú)資企業(yè)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)解散后，其財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，投資人應(yīng)當(dāng)以其個(gè)人的其他財(cái)產(chǎn)予以清償，仍不足清償?shù)?，投資人應(yīng)當(dāng)以其家庭共有財(cái)產(chǎn)予以清償。（ ？） 【思考題2】根據(jù)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列各項(xiàng)中，可以作為個(gè)人獨(dú)資企業(yè)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)出資的有。（ ？） A.投資

5、人的知識(shí)產(chǎn)權(quán) B.投資人的勞務(wù) C.投資人的土地使用權(quán) D.投資人家庭共有的房屋 【例題3】個(gè)人獨(dú)資企業(yè)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)不具有法人資格，也無獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的能力。（ ？）【思考題4】個(gè)人獨(dú)資企業(yè)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)投資人甲聘用乙管理企業(yè)事務(wù)，同時(shí)對(duì)乙的職權(quán)予以限制，凡是乙對(duì)外簽訂標(biāo)的額超過1萬元的合同，必須經(jīng)甲同意。某日，乙未經(jīng)甲同意與善意第三人丙簽訂了一份標(biāo)的額為2萬元的買賣合同。根據(jù)我國(guó)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法的規(guī)定，下列關(guān)于該合同效力的表述中，正確的是（？）。A.該合同為有效合同，但如果給甲造成損害，由乙承擔(dān)民事賠償責(zé)任 B.該合同為無效合同，但如果給甲造成損害，由乙承擔(dān)民事賠償責(zé)任 C.該合同

6、為可撤銷合同，甲可請(qǐng)求人民法院予以撤銷 D.該合同為效力待定合同，經(jīng)甲追認(rèn)后有效 【思考題5】甲投資設(shè)立乙個(gè)人獨(dú)資企業(yè)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)，委托丙管理企業(yè)事務(wù)，授權(quán)丙可以決定10萬元以下的交易。丙以乙企業(yè)的名義向丁購(gòu)買15萬元的商品。丁不知甲對(duì)丙的授權(quán)限制，依約供貨。乙企業(yè)未按期付款，由此發(fā)生爭(zhēng)議。下列表述中，符合法律規(guī)定的是（？）。A.乙企業(yè)向丁購(gòu)買商品的行為有效，應(yīng)履行付款義務(wù) B.丙僅對(duì)10萬元以下的交易有決定權(quán)，乙企業(yè)向丁購(gòu)買商品的行為無效 C.甲向丁出示給丙的授權(quán)委托書后，可不履行付款義務(wù) D.甲向丁出示給丙的授權(quán)委托書后，付款10萬元，其余款項(xiàng)丁只能要求丙支付 【思考題6】以個(gè)人財(cái)產(chǎn)出資設(shè)

7、立的個(gè)人獨(dú)資企業(yè)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)解散后，其財(cái)產(chǎn)不足以清償所負(fù)債務(wù)，對(duì)尚未清償?shù)膫鶆?wù)，下列處理方式中，不符合中華人民共和國(guó)個(gè)人個(gè)人獨(dú)資企業(yè)獨(dú)資企業(yè)法規(guī)定的有（？）。 A.不再清償 B.以投資人家庭共有財(cái)產(chǎn)承擔(dān)無限責(zé)任 C.以投資人個(gè)人的其他財(cái)產(chǎn)予以清償，仍不足清償?shù)模绻麄鶛?quán)人在2年內(nèi)未提出償債請(qǐng)求的，則不再清償 D.以投資人個(gè)人的其他財(cái)產(chǎn)予以清償，仍不足清償?shù)?，如果債?quán)人在5年內(nèi)未提出償債請(qǐng)求的，則不再清償 【思考題7】根據(jù)我國(guó)有關(guān)法律、行政法規(guī)規(guī)定，國(guó)家公務(wù)員、黨政機(jī)關(guān)領(lǐng)導(dǎo)干部、警官、法官、檢察官、商業(yè)銀行工作人員等人員，不得作為投資人申請(qǐng)?jiān)O(shè)立個(gè)人獨(dú)資企業(yè)。（？） 【思考題8】投資人可以個(gè)人財(cái)產(chǎn)

8、出資，也可以家庭共有財(cái)產(chǎn)作為個(gè)人出資。 案例一：案例一： 2000年1月，趙、錢各出資8萬元，孫以勞務(wù)出資6萬元，李以貨幣出資4萬元，成立合伙企業(yè)。（2）趙、錢、孫、李四人按2：2：1：1比例分配利潤(rùn)和承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)；（3）由趙執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，對(duì)外代表企業(yè)，但簽定大于1萬元的銷售合同應(yīng)經(jīng)其他人同意。協(xié)議未約定經(jīng)營(yíng)期限。 發(fā)生以下事實(shí)： （1）2000年5月趙擅自以合伙企業(yè)名義與紅天公司簽定高于1萬元的合同，紅天公司不知道其內(nèi)部限制。錢獲知后，向紅天公司表示不承認(rèn)。 （2）2001年1月，李提出退伙，并表示不給企業(yè)造成任何不利影響。2001年3月，李經(jīng)清算退伙。4月新合伙人周出資4萬元入伙。2001

9、年5月，合伙企業(yè)的債權(quán)人綠光公司就合伙人李退伙前的24萬元，向合伙企業(yè)主張權(quán)利，提出現(xiàn)合伙人和李都應(yīng)共同承擔(dān)連帶責(zé)任。李以自己退伙為由，周以自己新入伙為由拒絕承擔(dān)。 （3）趙為了改善企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理，于2001年4月獨(dú)自聘任田某為合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理人，并以合伙企業(yè)的名義對(duì)藍(lán)海公司提供擔(dān)保。（4）2002年4月，合伙人錢在與黃河公司的買賣合同中，無法償還到期債務(wù)8萬元。黃河公司于2002年6月向人民法院提起訴訟。黃河公司勝訴，于2002年8月申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行錢在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額。 據(jù)以上事實(shí)回答下列問題： （1） 趙跟紅天公司的合同是否有效？為什么？ （2） 李的主張是否成立？為什么？如果李向綠光

10、公司償還24萬元，可以向那些當(dāng)事人追償，金額多少？ （3）周的主張是否成立？為什么？ （4）趙聘用田某及為藍(lán)海公司擔(dān)保是否合法？為什么？ （5）合伙人錢被人民法院強(qiáng)制執(zhí)行其份額后，合伙企業(yè)決定對(duì)其除名是否符合法律規(guī)定？為什么？ （6）李的退伙屬于何種情況，其退伙應(yīng)符合那些條件？(1)有效。合伙企業(yè)法合伙企業(yè)法第三十七條規(guī)定，合伙企業(yè)對(duì)合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)以及對(duì)外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對(duì)抗善意第三人。 （2）不成立。 合伙企業(yè)法合伙企業(yè)法第五十三條規(guī)定，退伙人對(duì)基于其退伙前的原因發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，承擔(dān)無限連帶責(zé)任。 可向趙、錢、孫追償。按約定2：2：1:1比例承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，即趙8萬、錢8萬、孫

11、4萬。 （3）周的主張不成立。 合伙企業(yè)法合伙企業(yè)法第四十四條第二款規(guī)定，新合伙人對(duì)入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。 （4）不合法。 合伙企業(yè)法合伙企業(yè)法第三十一條規(guī)定， 除合伙協(xié)議另有約定外，合伙企業(yè)的下列事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意： （五）以合伙企業(yè)名義為他人提供擔(dān)保； （六）聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理人員。 （5）不合法。未被執(zhí)行全部財(cái)產(chǎn)份額。 （6）自愿退伙。 合伙企業(yè)法合伙企業(yè)法第四十五條規(guī)定，合伙協(xié)議約定合伙期限的，在合伙企業(yè)存續(xù)期間，有下列情形之一的，合伙人可以退伙： （二）經(jīng)全體合伙人一致同意；案例二：案例二： 2006 年8月6日，劉某與被告甲、乙在平等

12、自愿的基礎(chǔ)上簽訂了一個(gè)合伙協(xié)議。協(xié)議對(duì)各合伙人的出資份額、所占股份、盈虧分擔(dān)比例、合伙債務(wù)的償還方式及具體事務(wù)作了明確約定。之后，劉某按合伙協(xié)議投入3萬元入伙資金。三個(gè)合伙人為其經(jīng)營(yíng)起了字號(hào)，但沒有到工商部門為其字號(hào)進(jìn)行注冊(cè)登記。 2007年5月，因甲、乙在合伙過程中隱瞞經(jīng)營(yíng)狀況，劉某提出退伙，甲、乙口頭同意，并承諾待年底盤存時(shí)再將合伙投入及經(jīng)營(yíng)利潤(rùn)一起支付。劉某退伙后，甲、乙拒退劉某合伙投入及應(yīng)支付給劉某的合伙利潤(rùn)合計(jì)5萬余元。隨后，劉某將甲、乙告上法庭，同時(shí)要求后加入的丙和丁二合伙人對(duì)上述給付義務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。 在法庭上，甲、乙、丙、丁四被告辯稱：第一，本案被告應(yīng)是合伙時(shí)合伙所起的字號(hào)，而

13、不是四被告；第二，丙和丁是原告退伙后才入伙，不應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任。 問題： 1、本案中的合伙是否是合伙企業(yè)？為什么？ 2、在民事訴訟中，合伙是否可以以合伙的名義參加訴訟？ 3、退伙之后，應(yīng)當(dāng)如何處理財(cái)產(chǎn)問題？ 4、對(duì)于在劉某退伙之后加入合伙的丙和丁是否應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任？為什么？案例三：案例三： 2006年1月，甲、乙、丙三人合伙開辦了合伙企業(yè)，甲出資3萬元、乙出資2萬元，丙以勞務(wù)出資，合伙協(xié)議訂立得比較簡(jiǎn)單，未約定利潤(rùn)分配和虧損分擔(dān)比例，只約定三人共同管理企業(yè)。2006年6月，甲想把自己的一部分財(cái)產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給丁，乙同意但丙不同意，因多數(shù)合伙人同意，丁入伙成為新的合伙人，丙便提出退伙，甲、乙表示同意丙

14、退伙，丁入伙。此時(shí)，該合伙企業(yè)欠長(zhǎng)城公司貨款3萬元一直未還。2006年10月，甲私自以合伙企業(yè)的名義為其朋友的4萬元貸款提供擔(dān)保，銀行對(duì)甲的私自行為并不知情。2007年4月，由于經(jīng)營(yíng)不善，該合伙企業(yè)宣告解散，企業(yè)又負(fù)債9萬元無法清償。問題：（1）丁認(rèn)為長(zhǎng)城公司的欠款是其入伙之前發(fā)生的，與自己無關(guān)，自己不應(yīng)該對(duì)該筆債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，丁的看法是否正確？（2）丙認(rèn)為其早已于2006年6月退伙，該合伙企業(yè)的債務(wù)與其無關(guān)，丙的看法是否正確？（3）若甲的朋友到期不能清償貸款，銀行是否有權(quán)要求合伙企業(yè)承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任？（4）若其他合伙人在得知甲私自以合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)提供擔(dān)保后一致同意將其除名，該決議是否有效？案例四：

15、張某、李某、丙有限責(zé)任公司和丁有限責(zé)任公司共同出資設(shè)立了A有限合伙企業(yè)，丙、丁兩家公司為有限合伙人。該企業(yè)在經(jīng)營(yíng)過程中出現(xiàn)以下問題： (1)丙公司認(rèn)為自己出資最多，應(yīng)當(dāng)成為合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行人，但張某和李某不同意，最后決定由張某擔(dān)任合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行人。(2)丁公司私自代表該合伙企業(yè)與B公司進(jìn)行交易，由此給合伙企業(yè)造成損失8萬元。B公司不知丁公司為有限合伙人，張某認(rèn)為該損失應(yīng)由丁公司單獨(dú)承擔(dān)。(3)張某入伙的資金共3萬元，是從朋友劉某處借入的，一直未還。劉某在經(jīng)濟(jì)交易中欠合伙企業(yè)款項(xiàng)2萬元，劉某認(rèn)為，張某、劉某及合伙企業(yè)三者之間的債權(quán)、債務(wù)應(yīng)相互抵消2萬元，剩余1萬元作為劉某入伙的出資，代替張某行

16、使合伙人的權(quán)利。 (4)丙公司以其在合伙企業(yè)中擁有的財(cái)產(chǎn)份額為C公司的債務(wù)出質(zhì)，其他合伙人認(rèn)為丙公司的行為違反了合伙企業(yè)法的規(guī)定。丙公司認(rèn)為事先在合伙協(xié)議中無禁止性規(guī)定，自己的行為合法。 (5)合伙企業(yè)經(jīng)營(yíng)一段時(shí)間后，實(shí)現(xiàn)部分利潤(rùn)，擬進(jìn)行利潤(rùn)分配，但合伙協(xié)議沒有約定利潤(rùn)分配比例，合伙人之間沒有就利潤(rùn)分配方案達(dá)成統(tǒng)一意見。 (6)合伙人之間因多次發(fā)生矛盾，合伙企業(yè)決定解散。經(jīng)查，合伙企業(yè)全部資產(chǎn)為30萬元，所欠債務(wù)共50萬元，其中，欠職工工資計(jì)6萬元、欠交稅款9萬元、欠銀行貸款26萬元。另外發(fā)生清算費(fèi)用1.4萬元。問 題(1)丙公司認(rèn)為自己應(yīng)當(dāng)成為合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行人的觀點(diǎn)是否正確？說明理由。 (

17、2)丁公司與B公司的交易造成的損失應(yīng)由誰承擔(dān)？說明理由。 (3)劉某的說法是否正確？說明理由。 (4)丙公司的出質(zhì)行為是否合法？說明理由。 (5)該合伙企業(yè)應(yīng)如何分配利潤(rùn)？ (6)該合伙企業(yè)清算時(shí)，財(cái)產(chǎn)應(yīng)如何分配？ (7)若欠銀行的貸款不能全部清償，銀行要求丁公司償還差額部分是否正確？說明理由。(1)丙的觀點(diǎn)錯(cuò)誤。根據(jù)規(guī)定，有限合伙企業(yè)由普通合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)。丙為有限合伙人，不能成為有限合伙企業(yè)的事務(wù)執(zhí)行人。 (2)損失應(yīng)由丁公司承擔(dān)。根據(jù)規(guī)定，有限合伙人未經(jīng)授權(quán)以有限合伙企業(yè)名義與他人進(jìn)行交易，給有限合伙企業(yè)或者其他合伙人造成損失的，該有限合伙人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。 (3)劉某的說法不正確。

18、根據(jù)規(guī)定，合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)，相關(guān)債權(quán)人不得以其債權(quán)抵消其對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù)，也不得代位行使合伙人在合伙企業(yè)的權(quán)利。 (4)丙公司的出質(zhì)行為合法。根據(jù)規(guī)定，有限合伙人可以將其在有限合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。 (5)合伙企業(yè)的利潤(rùn)分配、虧損分擔(dān)，按照合伙協(xié)議的約定辦理；合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定；協(xié)商不成的，由合伙人按照實(shí)繳出資比例分配、分擔(dān)；無法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔(dān)。 (6)該合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)優(yōu)先撥付清算費(fèi)用1.4萬元后，剩余部分按下列順序清償：支付所欠職工工資6萬元；支付所欠稅款9萬元；剩余部分13.6萬元支付所欠

19、銀行的貸款。 (7)銀行的要求不正確。丁公司為有限合伙人，根據(jù)規(guī)定，有限合伙人以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任(應(yīng)由張某和李某承擔(dān)無限連帶責(zé)。）A、B、C三人經(jīng)協(xié)商，準(zhǔn)備成立一家有限責(zé)任公司甲，主要從事家具的生產(chǎn)，其中：A為公司提供廠房和設(shè)備，經(jīng)評(píng)估作價(jià)25萬元，B從銀行借款20萬元現(xiàn)金作為出資，C原為一家私營(yíng)企業(yè)的家具廠廠長(zhǎng)，具有豐富的管理經(jīng)驗(yàn)，提出以管理能力出資，作價(jià)15萬元。A、B、C簽訂協(xié)議后，向工商局申請(qǐng)注冊(cè)。請(qǐng)問： （1）本案包括哪幾種出資形式？ 請(qǐng)分析A、B、C的出資效力。（2）甲公司能否成立？為什么？分析：（1）本案例中有三種出資形式：即實(shí)物，現(xiàn)金，無形資產(chǎn)。其中A的

20、出資為實(shí)物出資，符合我國(guó)公司法的規(guī)定； B雖然是從銀行借的資金，當(dāng)并不影響其出資能力，故屬貨幣出資，符合我國(guó)公司法的規(guī)定；C的出資是無形資產(chǎn)，但我國(guó)公司法第27條只規(guī)定知識(shí)產(chǎn)權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資，以管理能力作為出資我國(guó)公司法上沒有規(guī)定。（2）甲公司可以成立。因?yàn)樽鳛橛邢挢?zé)任公司的最低注冊(cè)資金必須在3萬元以上（26條），C的出資雖然不符合公司法要求，A、B出資相加超過3萬元，達(dá)到法定最低資本額。股東人數(shù)也符合規(guī)定（24條：50個(gè)以下） 方圓有限責(zé)任公司是一家經(jīng)營(yíng)文化用品批發(fā)的有限責(zé)任公司，由于市場(chǎng)不景氣，加上股東內(nèi)耗嚴(yán)重，公司負(fù)責(zé)累累。在一次股東會(huì)議上，股東李提議將

21、方圓公司分立為兩個(gè)公司，一個(gè)叫天方有限責(zé)任公司，另一個(gè)叫地圓有限公司，由天方公司利用老方圓公司的凈資產(chǎn)，由地圓公司承擔(dān)老方圓公司的債務(wù)。 該提議被股東大會(huì)一致通過，方圓公司分立為天方與地圓兩家公司。分立各方辦理了相應(yīng)的登記注銷手續(xù)。不久，老方圓公司的債權(quán)人飛虹有限公司找上門來，發(fā)覺地圓公司資不抵債，要求天方公司承擔(dān)連帶債務(wù)，天方公司拿出分立協(xié)議書，拒不償還方圓公司的債務(wù)。問：（1）方圓公司的分立程序是否合法？（2）如何看待本案中分立協(xié)議書的效力？ （1）公司分立是指一個(gè)公司依法分成兩個(gè)或兩個(gè)以上公司的法律行為。公司分立，不僅是公司自身的事情，而且關(guān)系到進(jìn)行分立的公司的股東及債權(quán)人利益。 公司法

22、規(guī)定，公司分立，其財(cái)產(chǎn)作相應(yīng)的分割。公司分立時(shí)，應(yīng)當(dāng)編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單，公司應(yīng)當(dāng)自作出分立決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人。同時(shí)規(guī)定，公司分立前的債務(wù)由分立后的公司承擔(dān)連帶責(zé)任。方圓公司在分立過程中既沒有編制資產(chǎn)負(fù)責(zé)及財(cái)產(chǎn)清單，也沒有履行債權(quán)人保護(hù)程序，也沒有與債權(quán)人達(dá)成什么協(xié)議，因此該分立行為無效。 （2）本案中，方圓公司分立為天方公司與地圓公司，目的是為了逃避債務(wù)，而且該分立形為程序違法，分立無效，那么該分立協(xié)議書也應(yīng)無效。 李某是A電器有限公司的董事兼總經(jīng)理。2006年7月，A公司所在地的K市出現(xiàn)罕見的高溫，空調(diào)供不應(yīng)求。于是李某以B公司的名義從H市購(gòu)進(jìn)一批總價(jià)為200萬元的空調(diào)。之后

23、，李某將該批空調(diào)銷售給C公司，獲利10萬元。 A公司董事會(huì)聞?dòng)嵑?，認(rèn)為李某身為本公司董事兼總經(jīng)理，應(yīng)當(dāng)忠實(shí)履行其職責(zé)，負(fù)有競(jìng)業(yè)禁止的義務(wù)，不得經(jīng)營(yíng)與本公司同類的業(yè)務(wù)。李某的行為違反了公司法，應(yīng)屬無效。 于是，董事會(huì)做出決議，責(zé)成李某取消該合同，并由A公司將此批空調(diào)買下。 C公司認(rèn)為，該批空調(diào)的買賣，是在C公司和B公司之間進(jìn)行的，與A公司毫無關(guān)系，兩公司之間簽定的合同是雙方當(dāng)事人一致意思的表示，并且合同內(nèi)容并不違法，因而雙方簽定的合同是有效的。至于李某身為A公司董事經(jīng)營(yíng)與A公司同類的業(yè)務(wù)，屬于A公司的內(nèi)部事務(wù)。A公司董事會(huì)的決議缺乏法律依據(jù)，沒有對(duì)外效力。 請(qǐng)分析該案例。 以上案例存在A公司與李

24、某之間、B公司與C公司之間兩種不同的法律關(guān)系， 首先，李某的行為違反了公司法中的競(jìng)業(yè)禁止規(guī)定：董事、高級(jí)管理人員不得利用職務(wù)便利為自己謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會(huì)，自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與其所任職公司同類的業(yè)務(wù)。 本案中，A電器有限公司的經(jīng)營(yíng)范圍是家用電器，李某身為A公司的董事兼總經(jīng)理，卻以B公司的名義購(gòu)買銷售空調(diào)，實(shí)際上是為B公司進(jìn)行商業(yè)活動(dòng)，同時(shí)亦損害了本公司的獲利。顯然，李某的行為已違反了我國(guó)公司法關(guān)于競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)的規(guī)定。 其次，李某違反競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)行為的效力。公司法規(guī)定了董事、經(jīng)理負(fù)有競(jìng)業(yè)禁止的義務(wù)，同時(shí)又規(guī)定因從事違反競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)的營(yíng)業(yè)或活動(dòng)產(chǎn)生的收入應(yīng)當(dāng)收歸公司所有。但是，并沒有明確規(guī)定董事

25、、經(jīng)理的競(jìng)業(yè)行為無效，若認(rèn)定董事、經(jīng)理的競(jìng)業(yè)行為無效，往往會(huì)牽涉到善意第三方的利益，影響交易的安全性。 本案中，李某為B公司購(gòu)買空調(diào)后又轉(zhuǎn)售給C公司，其交易是在B公司與C公司之間達(dá)成的，雙方主體合格，且意思一致，合同內(nèi)容亦不違法，因而應(yīng)當(dāng)認(rèn)定買賣合同有效。A公司要求將該批空調(diào)轉(zhuǎn)由本公司買受，缺乏法律根據(jù)。所以，不能因?yàn)槔钅尺`反公司法的競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)，就認(rèn)定競(jìng)業(yè)行為是無效的民事行為。 某百貨股份有限公司簡(jiǎn)稱百貨公司，是由5個(gè)法人股東各認(rèn)繳600萬元設(shè)立的.19952000年效益尚好，自2001年起因市場(chǎng)形勢(shì)變化與自身經(jīng)營(yíng)原因出現(xiàn)了2000萬元的虧損，僅欠市工商銀行貸款即達(dá)800萬元，市工商銀行為收

26、回貸款，將百貨公司股東之一，經(jīng)濟(jì)狀況較好的家電公司訴至法院，請(qǐng)求法院判家電公司償還百貨公司所借800萬元流動(dòng)資金。 問：市工商銀行起訴家電公司償還800萬元借款，能否得到法院的支持？ 為什么？ 1、有限責(zé)任。 2、不會(huì)得到支持，因?yàn)楣ど蹄y行和家電公司并不存在債權(quán)債務(wù)關(guān)系。是工商銀行和百貨公司存在債權(quán)債務(wù)關(guān)系，而且家電公司也并未就該項(xiàng)債權(quán)債務(wù)做擔(dān)保，所以法院不會(huì)支持。 青花股份有限公司發(fā)起人在招股說明書中承諾自2006年2月1日至2006年5月1日止，三個(gè)月內(nèi)首批向社會(huì)公開募集資金五千萬元后，召開公司創(chuàng)立大會(huì)，但是，青花股份有限公司發(fā)起人在按期募足資金后，拖延至2006年6月5日仍未發(fā)出召開公司

27、創(chuàng)立大會(huì)通知，股東要求股份有限公司發(fā)起人按所認(rèn)購(gòu)的股金加算銀行利息予以返還。 青花股份有限公司發(fā)起人認(rèn)為公司按期募足了股份，目前正在積極籌備召開公司創(chuàng)立大會(huì)，股東的要求不僅有違股金不可抽回的法律規(guī)定，而且這一行為將直接導(dǎo)致公司因未按期募足資金而不能成立，致發(fā)起人遭受較大的經(jīng)濟(jì)損失，不同意股東的要求。雙方幾經(jīng)協(xié)商未達(dá)成一致，訴至人民法院。 問：你若是法官，審判意見如何？評(píng)議： 該案是發(fā)起人違反以募集方式設(shè)立股份有限公司程序而導(dǎo)致公司不能設(shè)立的典型案例，股東因發(fā)起人未按期召開創(chuàng)立大會(huì)申請(qǐng)公司設(shè)立登記而要求退股，合理合法，發(fā)起人拒絕股東要求無法無據(jù)，人民法院判決完全正確。 發(fā)起人在不同意股東要求退還

28、股東的要求時(shí)提到法律規(guī)定“股東不得抽回股本”，是公司法的明文規(guī)定。公司法第92條規(guī)定除下述三種情形外，股東不可抽回股本： 1. 未按期募足股份； 2. 發(fā)起人未按期召開創(chuàng)立大會(huì)； 3. 創(chuàng)立大會(huì)決議不設(shè)立公司。 發(fā)起人如果滿足了上述三種情形，認(rèn)股人不得抽回所認(rèn)繳的股份；認(rèn)股人只有在發(fā)起人未滿足上述三個(gè)條件之一時(shí)，才有權(quán)要求發(fā)起人返還所認(rèn)購(gòu)的股份。 案例分析 A企業(yè)是一家注冊(cè)資本為人民幣2000萬元的建筑公司，因經(jīng)營(yíng)不善，對(duì)近五年到期和逾期的債務(wù)本息均無力償還，并明顯缺乏清償能力。2007年7月1日，A企業(yè)向法院申請(qǐng)破產(chǎn)。2007年8月1日，法院在給予立案的同時(shí)宣告該企業(yè)破產(chǎn)，并予以公告。 管理

29、人接管的企業(yè)財(cái)產(chǎn)清理如下：企業(yè)現(xiàn)有資產(chǎn)變現(xiàn)價(jià)值1500萬元，其中房產(chǎn)變價(jià)800萬元，對(duì)外長(zhǎng)期投資作價(jià)100萬元，設(shè)備作價(jià)250萬元，未收回的債權(quán)250萬元，尚未售出的本企業(yè)生產(chǎn)的產(chǎn)品價(jià)值100萬元。 企業(yè)負(fù)債總額2700萬元，其中，欠甲公司逾期貸款500萬元，欠乙公司逾期貸款1000萬元，欠丙公司貸款400萬元，欠丁公司逾期貸款100萬元，但已過訴訟時(shí)效。欠職工工資、勞動(dòng)保險(xiǎn)200萬元，欠稅款150萬元，欠其他公司未到期貨款300萬元。破產(chǎn)費(fèi)用50萬元。 問： 1. A企業(yè)是否達(dá)到破產(chǎn)界限？ 2.受案法院裁定企業(yè)破產(chǎn)是否合法？ 個(gè)體戶張某、王某二人于1999年10月1日從汽車交易中心購(gòu)得一輛“

30、東風(fēng)”牌二手卡車，共同從事長(zhǎng)途貨物的運(yùn)輸業(yè)務(wù)。二人各出資人民幣3萬元。同年12月，張某駕駛這輛汽車外出聯(lián)系業(yè)務(wù)時(shí)，遇到李某，李某表示愿意出資人民幣8萬元購(gòu)買此車，張某隨即將車賣給了李某，并辦理了過戶手續(xù)，事后，張某把賣車一事告知王某，王某要求分得一半款項(xiàng)。 李某買到此車后，于同年年底又將這輛卡車以人民幣9萬元賣給趙某。二人約定，買賣合同簽訂時(shí)，卡車即歸趙某所有，趙某租車給李某使用，租期為1年，租金人民幣1萬元，二人簽定協(xié)議后，到有關(guān)部門辦理了登記過戶手續(xù)。 趙某把車租賃給李某使用期間，由于運(yùn)輸缺乏貨源，于是李某準(zhǔn)備自己備貨，因缺乏資金遂向銀行貸款人民幣5萬元，李某把那輛卡車作為抵押物，設(shè)定了抵

31、押，雙方簽訂了抵押協(xié)議，但沒有進(jìn)行抵押登記。 次年11月趙某把該車以人民幣10萬元的價(jià)格賣給了錢某。12月，趙某以租期屆滿為由，要求李某歸還卡車，李某得知趙某把車賣給錢某，遂不愿歸還卡車，主張以人民幣9萬元買回此車，趙某不允，遂生糾紛。問：（1）張某、王某對(duì)卡車是什么財(cái)產(chǎn)關(guān)系？（2）張某、李某的汽車買賣合同是否有效？（3）李某、趙某約定買賣合同簽訂時(shí)，卡車即歸趙某所有，該約定是否有效？為什么？（4）李某與銀行的抵押合同能否生效？為什么？（5）李某主張買回卡車的主張能否得到支持？（6）截止糾紛發(fā)生時(shí)，該卡車所有權(quán)歸誰享有？（1）張某、王某對(duì)卡車是按份共有關(guān)系。（2）有效。因?yàn)閺埬成米蕴幏止灿胸?cái)產(chǎn)，該合同初為效務(wù)待定合同，后經(jīng)王某默認(rèn)而得補(bǔ)正，轉(zhuǎn)為有效合同。（3）有效。合同當(dāng)事人可以自由約定買賣合同標(biāo)的物所有權(quán)轉(zhuǎn)移的時(shí)間。（4）不能生效。一是因?yàn)槔钅碂o權(quán)以他人所有之物設(shè)立抵押，二是因?yàn)槲崔k理抵押登記。（5）不能。因?yàn)槌凶馊诵惺箖?yōu)先購(gòu)買權(quán)應(yīng)以同等價(jià)格為條件。（6）歸趙某所有。因?yàn)橼w某尚未將卡車交付給錢某，卡車所有權(quán)并未轉(zhuǎn)移。 甲企業(yè)（下稱“甲”）向乙企業(yè)（下稱“乙”）發(fā)出傳真訂貨，該傳真列明了貨物的種