中央電大經(jīng)濟(jì)法概論案例分析

1、經(jīng)濟(jì)法案例分析基礎(chǔ)理論知識(shí)案例:某市一公司與其下屬一基層單位于 1993年 10月簽訂經(jīng)濟(jì)承包合同。合同中規(guī)定:承包自 1994年 1月 1日開(kāi)始,有效期為 3年,該基層單位每年應(yīng)向公司上繳稅后利潤(rùn) 30萬(wàn)元并扣除剩余部分的 30%作為 生產(chǎn)發(fā)展基金;在承包期內(nèi),該基層單位獎(jiǎng)金不封頂,工資不保底,不完成利潤(rùn)上繳任務(wù)不保工資。該基 層單位在合同履行期,上下一條心,積極組織生產(chǎn)和銷售,全年銷售額達(dá) 700萬(wàn)元,實(shí)現(xiàn)利潤(rùn) 200萬(wàn)元, 并按合同的各項(xiàng)規(guī)定履行了自己的義務(wù)。但在合同履行的第二年,該公司的上級(jí)主管部門又下發(fā)文件,要 求經(jīng)濟(jì)承包按其新規(guī)定的“國(guó)家得大頭、企業(yè)得中頭、個(gè)人得小頭”的精神行事,

2、該公司據(jù)此要求此基層 單位不得按原承包合同的規(guī)定辦。雙方協(xié)商不成,遂起訴至法院。問(wèn)題:此案中公司與其下屬基層單位是 什么關(guān)系?該公司的要求對(duì)嗎?參考答案:在此案中某公司與其下屬基層單位是平等主體之間的權(quán)利與義 務(wù)關(guān)系,該公司的要求是不符合法律的有關(guān)規(guī)定,屬于合同中的違約行為。根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定可以認(rèn)定, 本案中某公司與其下屬單位所筌承包合同為有益經(jīng)濟(jì)合同。該合同主體合格,內(nèi)容合法,符合我國(guó)經(jīng)濟(jì)體 制改革的方向,且事實(shí)也證明了其行之有益,該基層單位合同當(dāng)事人雙方按照合同的各項(xiàng)規(guī)定履行合同是 合理合法的應(yīng)予以支持。民法基礎(chǔ)知識(shí)1. 甲的丈夫乙是嚴(yán)重的精神病患者, 已失去行為能力。 甲為了給乙治病以及

3、維持生計(jì), 未征得乙的同意, 將家中共有的一些財(cái)務(wù)變賣。請(qǐng)問(wèn):甲這樣做是否違反法律規(guī)定?答:甲這樣做沒(méi)有違反法律規(guī)定,甲的 行為是發(fā)生法律效力的。在本案中,甲的丈夫乙是嚴(yán)重的精神病患者,是無(wú)民事行為能力的人。根據(jù)我國(guó) 有關(guān)規(guī)定:夫妻一方失去行為能力,另一方即為他方的法定代理人。甲可以代理乙的民事法律活動(dòng)包括處 理財(cái)產(chǎn)。所以甲的行為不違反法律規(guī)定,是發(fā)生法律效力的。2. 劉某已年滿 16周歲, , 是某縣劇團(tuán)演員, 月收入 800元。 一天劉某把自己的自行車送給同劇團(tuán)演員夏某。 之后劉某因患嚴(yán)重的精神分裂癥,被宣告為無(wú)民事行為能力人,其父據(jù)此請(qǐng)求法院確認(rèn)贈(zèng)與自行車的行為 無(wú)效。請(qǐng)問(wèn):此案應(yīng)如何審

4、理? 答:本案的關(guān)鍵是劉某把自己的自行車送給夏某時(shí)是否處于病態(tài)。根據(jù)案 情我們了解到, 劉某已年滿 16周歲, 且有獨(dú)立的工資收入, 應(yīng)視為完全行為能力的人, 其把自己的自行車 送給夏某的贈(zèng)予行為是發(fā)生法律效力的。如果是在此之后劉某因患嚴(yán)重的精神分裂癥被宣告為無(wú)民事行為 能力人則與贈(zèng)予行為無(wú)關(guān)。 但是, 如果劉某把自己的自行車送給夏某的贈(zèng)予行為發(fā)生時(shí), 已經(jīng)處于病態(tài) (不 論當(dāng)時(shí)是否確診 ,即處于不能辨別自己行為或不能完全辨別自己行為的狀態(tài),則其行為不發(fā)生法律效力。 夏某應(yīng)予返還。3.某食品公司經(jīng)理委托采購(gòu)員牛謀到山東采購(gòu)小棗 3000斤。牛謀到山東后卻采購(gòu)小棗 10000斤。第一批 5000

5、斤到貨后,公司經(jīng)理十分生氣,在嚴(yán)厲批評(píng)了牛謀之后,告訴財(cái)務(wù)付款,并警告牛謀下不為例。幾天 后,第二批 5000斤到貨,公司經(jīng)理堅(jiān)決拒收,而且第一批多收的 2000斤也要牛謀自己處理。請(qǐng)問(wèn):公司 經(jīng)理的做法有法律依據(jù)嗎? 答 :食品公司經(jīng)理的做法沒(méi)有法律依據(jù),是不對(duì)的。在本案中,公司經(jīng)理委托 采購(gòu)員牛某到山東采購(gòu)小棗 3000斤。 牛某到山東后卻采購(gòu)小棗 10000斤, 行為超越了代理權(quán)限, 超越部分 是屬于無(wú)權(quán)代理, 對(duì)被代理人沒(méi)有法律效力。 在第一批 5000斤到貨后, 雖然公司經(jīng)理十分生氣, 但是在嚴(yán) 厲批評(píng)了牛某之后,告訴財(cái)務(wù)付款,并警告牛某下不為例。 此行為等于行使了承認(rèn)權(quán) (或追認(rèn)權(quán)

6、 ,無(wú)權(quán)代 理一經(jīng)追認(rèn), 既成為有權(quán)代理, 公司經(jīng)理所說(shuō)的第一批多收的 2000斤也要牛某自己處理的做法是沒(méi)有法律 依據(jù)的, 因?yàn)?承認(rèn)權(quán)與拒絕權(quán)都是形成權(quán), 形成權(quán)一經(jīng)行使就發(fā)生法律效果。即,承認(rèn)了就不能再拒絕, 拒絕了就不能再承認(rèn),所以第一批 5000斤小棗食品公司必須收貨付款。至于第二批到貨的 5000斤,由于 公司經(jīng)理堅(jiān)決拒收,是屬于沒(méi)有經(jīng)被代理人事后追認(rèn)的無(wú)權(quán)代理行為,應(yīng)由行為人自己承擔(dān)民事責(zé)任。 4. 1996年 8月 22日,某食品公司從外地托運(yùn)蘑菇罐頭 500件到某鐵路分局東郊站。該貨于 9月 2日到站 后,東郊站發(fā)現(xiàn)貨物有損壞,當(dāng)即編制了貨運(yùn)記錄。同年 9月 6 日食品公司提

7、貨時(shí),東郊站將注明破損情 況的貨運(yùn)記錄交給了食品公司。食品公司上注明“收貨人(發(fā)貨人應(yīng)在車站交給記錄的次日起一百八十 天內(nèi)提出賠償要求” 。 食品公司于 1997年 4月 2日才發(fā)現(xiàn)罐頭有破損, 遂向東郊站提出索賠, 遭東郊站拒 絕。 請(qǐng)問(wèn)東郊站拒絕有法律依據(jù)嗎?答:東郊站拒絕賠償食品公司是有法律依據(jù)的。 我國(guó)有關(guān)的法律規(guī)定:訴訟時(shí)效期間的計(jì)算,是從權(quán)利受到侵害的人或單位知道或者應(yīng)該知道被侵害的事實(shí)和致害人或單位的時(shí) 候算起。在本案中, 96年 9月 6日食品公司提貨時(shí),東郊站將注明破損情況的貨運(yùn)記錄交給了食品公司。 且貨單上已注明 “收貨人 (發(fā)貨人 應(yīng)在車站交給記錄的次日起一百八十天內(nèi)提出

8、賠償要求” 。 東郊站已明 確通知對(duì)方:鐵路運(yùn)輸?shù)脑V訟時(shí)效是特殊時(shí)效為 180天。 由于食品公司于 1997年 4月 2日后發(fā)現(xiàn)罐頭有破 損,才向東郊站提出索賠,已超過(guò) 180天,其訴訟時(shí)效期間已過(guò),所以東郊站拒絕賠償食品公司是有法律 依據(jù)的。5.某糧油公司(甲出售給某單位(乙食油 500斤、大米 1050斤,貨款當(dāng)面收清并按數(shù)開(kāi)給提貨單一 張。 翌日, 乙持單據(jù)雇車前去甲糧庫(kù)去貨。 糧庫(kù)保管員驗(yàn)單付貨 。 但誤將大米 1050斤計(jì)作 1500斤付給乙 方裝車。月底盤庫(kù),發(fā)現(xiàn)此漏洞。逐向乙索要大米 450斤,乙不認(rèn)帳,訴至法院。請(qǐng)問(wèn)此案應(yīng)如何審理? 答:乙單位應(yīng)返還多取走的 450斤大米,或者

9、按購(gòu)買大米時(shí)的價(jià)格付款。根據(jù)有關(guān)的法律規(guī)定:沒(méi)有合法 的根據(jù)取得利益, 而給他人造成了損失的, 屬于不當(dāng)?shù)美麘?yīng)當(dāng)返還。 在本案中, 某單位 (乙 多取走的 450斤大米,很明顯是取得了利益;而且所取得的利益沒(méi)有合法的根據(jù),且給某糧油公司(甲造成了損失, 屬于不當(dāng)?shù)美?。所以?yīng)當(dāng)返還。6.甲商店采購(gòu)員張某前往某市乙公司購(gòu)買機(jī)械表 3000只。張某見(jiàn)乙公司尚有電子表可供,在乙公司說(shuō)明 電子表是正常進(jìn)貨后,經(jīng)請(qǐng)示商店領(lǐng)導(dǎo)后,在購(gòu)銷合同上添加了 30000塊電子表的條款。貨物運(yùn)輸途中, 30000塊電子表被海關(guān)以走私品沒(méi)收。商店收到機(jī)械表后,發(fā)現(xiàn)不好銷 ,逐以合同無(wú)效為由要求退貨。請(qǐng) 問(wèn)此案應(yīng)如何審理?

10、答:甲商店不能以合同無(wú)效為由要求退貨。根據(jù)我國(guó)有關(guān)的法律規(guī)定:民事行為部分 無(wú)效,不影響合同其他部分的效力的,其他部分仍然有效。在本案中,甲商店和乙公司所簽購(gòu)銷合同中, 關(guān)于電子表的部分因?yàn)橐宰咚狡?限制流通物為標(biāo)的違犯法律而無(wú)效,但它的無(wú)效不影響合同其他部分 的效力,合同中有關(guān)機(jī)械表的條款仍然有效,甲商店不能以合同無(wú)效為由要求退貨。7.某甲在乘座出租車時(shí),丟失價(jià)值 2000元手機(jī)一部。出租車司機(jī)拾得后將手機(jī)交公安機(jī)關(guān)招領(lǐng)。招領(lǐng)期 滿后,公安部門依法對(duì)該機(jī)進(jìn)行拍賣,被某乙購(gòu)得。某乙在商店購(gòu)物時(shí),該機(jī)被小偷偷去,某丙從小偷處 以 500元購(gòu)得此機(jī)后不久又遺失,被人拾得交公安機(jī)關(guān),公安機(jī)關(guān)招領(lǐng)失物

11、時(shí),某甲,某乙、某丙都到公 安機(jī)關(guān)認(rèn)領(lǐng)該機(jī)。問(wèn):該手機(jī)應(yīng)該歸誰(shuí)所有?為什么?答:該手機(jī)應(yīng)該歸某乙所有。某甲、某丙都無(wú)法取 得該手機(jī)。在本案中,某甲雖然對(duì)手機(jī)有所有權(quán),但經(jīng)招領(lǐng)期滿而未去認(rèn)領(lǐng),而且該手機(jī)已被依法拍賣, 其所有權(quán)已被強(qiáng)制消滅。某丙雖然以 500元購(gòu)得此機(jī),但由于是從小偷處購(gòu)得,無(wú)論是善意還是惡意,均 有返還原物的義務(wù)。而某乙是從拍賣場(chǎng)購(gòu)得該手機(jī),是通過(guò)合法的渠道獲得該手機(jī)的所有權(quán),某乙對(duì)該手 機(jī)的所有權(quán),不因該手機(jī)的被盜而消滅。所以,該手機(jī)應(yīng)該歸某乙所有。8. 某五金廠因經(jīng)營(yíng)管理不善, 連年虧損, 瀕于破產(chǎn)。 其上級(jí)主管部門市機(jī)械局遂將其并入該局所屬的某 機(jī)械廠,成為機(jī)械廠的一個(gè)加

12、工車間。合并前五金廠欠某公司 3萬(wàn)元債務(wù),當(dāng)該公司找到原五金廠廠長(zhǎng)討 債時(shí),該廠長(zhǎng)說(shuō):五金廠已不存在,現(xiàn)在是個(gè)車間,不具備法人資格。所以,原債務(wù)也已勾銷。請(qǐng)問(wèn)該廠 長(zhǎng)的說(shuō)法有法律依據(jù)嗎?為什么? 答:該廠長(zhǎng)的說(shuō)法沒(méi)有法律依據(jù), 其理由不成立的。 根據(jù)我國(guó) 民法通 則 第 44條的有關(guān)規(guī)定, 企業(yè)法人分立或合并的, 它所享有的權(quán)利或承擔(dān)的義務(wù), 由變更后的法人享有或 承擔(dān)。在本案中,五金廠并入機(jī)械廠后,其所享有的權(quán)利或承擔(dān)的義務(wù),由變更后的法人,即機(jī)械廠享有 或承擔(dān)。所以,機(jī)械廠應(yīng)該清償五金廠所欠某公司 3萬(wàn)元企業(yè)法1、 1996年 10月初某市新華書店由于經(jīng)營(yíng)管理上的需要,與市華聯(lián)貿(mào)易公司簽訂

13、了一份購(gòu)銷合同。合同規(guī) 定:華聯(lián)公司 10月底以前,供給該新華書店“聯(lián)想 586”電腦 10臺(tái),價(jià)款總額 11萬(wàn)元,新華書店提貨時(shí) 付款 5萬(wàn)元,余款兩月內(nèi)付清。任何一方違反合同均按合同違約部分標(biāo)的總價(jià)款額的 15%承擔(dān)違約金。合 同簽訂后華聯(lián)貿(mào)易公司如約向新華書店提供“聯(lián)想 586”電腦 10臺(tái),但新華書店僅在提貨時(shí)付款 5萬(wàn)元, 余款遲遲未付,華聯(lián)貿(mào)易公司多次交涉,新華書店都由于上級(jí)主管部門的干預(yù)而未能履行付款義務(wù)。其上 級(jí)主管部門市文化局認(rèn)為, 該新華書店未報(bào)請(qǐng)上級(jí)主管部門批準(zhǔn), 擅自購(gòu)置電腦, 是違反財(cái)經(jīng)紀(jì)律。 所以, 新華書店與華聯(lián)公司的合同無(wú)效。為此,華聯(lián)公司向法院起訴,要求市新華

14、書店履行合同,并承擔(dān)違約責(zé) 任。請(qǐng)問(wèn)此案應(yīng)如何審理? 答:在本案中,新華書店與華聯(lián)公司所簽訂的購(gòu)銷合同,合同主體合格,內(nèi)容 合法,雙方的權(quán)利與義務(wù)明確、具體,應(yīng)視為有效經(jīng)濟(jì)合同。既為有效經(jīng)濟(jì)合同,在新的協(xié)議沒(méi)有達(dá)成之 前,合同雙方必須按照合同的有關(guān)條款履行合同,任何一方違約,都必須承擔(dān)法律責(zé)任與合同規(guī)定的有關(guān) 違約責(zé)任。新華書店的上級(jí)主管部門市文化局對(duì)于新華書店未報(bào)請(qǐng)上級(jí)主管部門批準(zhǔn),擅自購(gòu)置電腦,是 屬于違反財(cái)經(jīng)紀(jì)律,新華書店與華聯(lián)公司的合同無(wú)效的認(rèn)識(shí)與行為,是缺乏法律意識(shí),侵犯企業(yè)經(jīng)營(yíng)勸, 是完全錯(cuò)誤的。我國(guó)有關(guān)法律規(guī)定:企業(yè)經(jīng)營(yíng)權(quán)是指企業(yè)對(duì)國(guó)家授予其經(jīng)營(yíng)管理的財(cái)產(chǎn)即企業(yè)財(cái)產(chǎn)所享有 的占有

15、、使用和依法處分的權(quán)利。新華書店作為獨(dú)立法人的企業(yè),由于經(jīng)營(yíng)管理上的需要,與華聯(lián)貿(mào)易公 司簽訂電腦購(gòu)銷合同,是屬于正常行使自己的權(quán)利,物質(zhì)采購(gòu)權(quán)是企業(yè)經(jīng)營(yíng)權(quán)的一部分,而其上級(jí)主管部 門市文化局的干預(yù)行為無(wú)疑是侵犯企業(yè)經(jīng)營(yíng)權(quán),是完全錯(cuò)誤的。在本案中,新華書店僅在提貨時(shí)付款 5萬(wàn) 元,余款遲遲未付,屬于違約,必須承擔(dān)法律責(zé)任與合同規(guī)定的有關(guān)違約責(zé)任。法院應(yīng)支持市華聯(lián)貿(mào)易公 司有關(guān)要求市新華書店履行合同,并承擔(dān)違約責(zé)任的請(qǐng)求,判決市新華書店履行合同,清償所欠余款并按 照合同規(guī)定,按合同違約部分標(biāo)的總價(jià)款額的 15%承擔(dān)違約金。2、北方某市第四棉紡織廠因經(jīng)營(yíng)管理不善,造成嚴(yán)重虧損,已資不抵債。于是該廠

16、直接向所在地 C 區(qū)人 民法院申請(qǐng)破產(chǎn)。 請(qǐng)問(wèn):該法院是否應(yīng)該受理此案?為什么? 答:法院不應(yīng)該受理此案。 破產(chǎn)法第三 條規(guī)定:“ 企業(yè)因經(jīng)營(yíng)管理不善造成嚴(yán)重虧損,不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的,依照本法規(guī)定宣告破產(chǎn) ” 。債務(wù)人不 能清償?shù)狡趥鶆?wù)的,債權(quán)人、債務(wù)人均可以申請(qǐng)宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。但是,如果是債務(wù)人申請(qǐng)宣告破產(chǎn)的應(yīng) 當(dāng)經(jīng)其上級(jí)主管部門同意。 法院在受理此類案件時(shí), 如果是債務(wù)人申請(qǐng)宣告破產(chǎn)的, 應(yīng)當(dāng)檢查 “ 破產(chǎn)企業(yè)上 級(jí)主管部門或者政府授權(quán)部門同意其申請(qǐng)破產(chǎn)的意見(jiàn) ” 及有關(guān)資料才能受理。 在本案中, 第四棉紡廠因經(jīng)營(yíng) 管理不善, 造成嚴(yán)重虧損, 已資不抵債。 直接向所在地 C 區(qū)人民法院申請(qǐng)

17、破產(chǎn)。 不符合我國(guó)有關(guān)法律規(guī)定, C 區(qū)人民法院受理此案是不對(duì)的。公司法1.1995年 6月,某市甲、乙兩企業(yè)與王某個(gè)人經(jīng)協(xié)商,決定共同投資創(chuàng)辦一開(kāi)發(fā)某種老年保健飲料為主的 公司。 公司注冊(cè)資本為人民幣 100萬(wàn)元, 其中甲、 乙兩企業(yè)出資人民幣 25萬(wàn)元; 王某以其個(gè)人所有非專利 技術(shù)作價(jià)出資人民幣 50萬(wàn)元, 三方對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任。 公司設(shè)股東會(huì)、 董事會(huì)和二名監(jiān)事, 以董事 會(huì)為公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)。 協(xié)議還規(guī)定公司經(jīng)有關(guān)部門批準(zhǔn)后向社會(huì)公開(kāi)發(fā)行股票。 王某受托于 1995年 8月向 當(dāng)?shù)卣嘘P(guān)主管部門辦理報(bào)批手續(xù), 結(jié)果未被批準(zhǔn)成立公司。 請(qǐng)問(wèn):為什么? 答:本案有下列違法之處: (

18、1王某以其個(gè)人所有的非專利技術(shù)作價(jià)出資人民幣 50萬(wàn)元超出了法律規(guī)定。根據(jù)法律規(guī)定,以工業(yè)產(chǎn) 權(quán)、非專利技術(shù)作價(jià)出資的金額不得超過(guò)有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的 20%。 (2三方對(duì)公司承擔(dān)無(wú)限責(zé) 任違反了公司法規(guī)定。 我國(guó)公司法規(guī)定有限責(zé)任公司的股東對(duì)公司債務(wù)只能承擔(dān)有限責(zé)任。 (3 股東人 數(shù)較少、規(guī)模較小的有限責(zé)任公司可以設(shè)一名執(zhí)行董事、不設(shè)董事會(huì);同時(shí),有限責(zé)任公司的最高權(quán)力機(jī) 構(gòu)應(yīng)為股東會(huì)而非董事會(huì)。 (4根據(jù)法律規(guī)定,有限責(zé)任公司不得向社會(huì)公開(kāi)發(fā)行股票。2、 某國(guó)有企業(yè)為了轉(zhuǎn)換經(jīng)營(yíng)機(jī)制決定對(duì)企業(yè)進(jìn)行股份制改造, 該國(guó)有企業(yè)首先由企業(yè)自己對(duì)資產(chǎn)進(jìn)行評(píng)估, 共計(jì) 6000萬(wàn)元。經(jīng)協(xié)商確定了三人

19、為發(fā)起人,并采取發(fā)起設(shè)立的方式設(shè)立公司,擬定公司注冊(cè)資本為 980萬(wàn)元,劃分股份為 980萬(wàn)股,三個(gè)發(fā)起人認(rèn)購(gòu) 35%的股份,其中含有兩項(xiàng)專利技術(shù)作價(jià)出資 220萬(wàn)元,然 后制定了公司章程, 辦理了產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓手續(xù)。 最后該國(guó)有企業(yè)準(zhǔn)備向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。 請(qǐng)問(wèn):(1 企業(yè)自己對(duì)資產(chǎn)進(jìn)行評(píng)估是否合法?為什么? (2公司采取發(fā)起設(shè)立的方式是否合法?為什么? (3 擬訂公司注冊(cè)資本為 980萬(wàn)元是否符合法律規(guī)定?為什么? (4兩項(xiàng)專利技術(shù)作價(jià)出資 220萬(wàn)元是否符 合法律規(guī)定?為什么? (5 有企業(yè)向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記的程序的方式上存在哪些缺陷?答:(1 不合法,因?yàn)閲?guó)有企業(yè)進(jìn)行股份制改

20、造,其資產(chǎn)評(píng)估工作由資產(chǎn)評(píng)估公司、會(huì)計(jì)師事務(wù)所等單位進(jìn)行,該 國(guó)有企業(yè)無(wú)權(quán)自行評(píng)估。 (2不合法,依公司法規(guī)定,國(guó)有企業(yè)收建為股份有限公司應(yīng)當(dāng)采取募集方 式設(shè)立。 (3不符合法律規(guī)定,股份有限公司注冊(cè)資本的最低限額為人民幣 1000萬(wàn)元。 (4不符合規(guī)定, 擬設(shè)立的股份有限公司兩項(xiàng)專利的作價(jià)人民幣 220萬(wàn)元高于公司法所規(guī)定的發(fā)起人以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技 術(shù)作價(jià)出資的金額不得超過(guò)股份有限公司注冊(cè)資本的 20%。 (5公司欲設(shè)立,應(yīng)報(bào)國(guó)務(wù)院授權(quán)的部門或者 省級(jí)人民政府批準(zhǔn),然后由該公司設(shè)立大會(huì)產(chǎn)生的董事會(huì)向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。3、三個(gè)企業(yè)準(zhǔn)備投資組建一新的有限責(zé)任公司。 經(jīng)協(xié)商,他們共同制定

21、了公司章程。其中,章程中有如 下條款:(1公司由甲、乙、丙三方組建; (2 公司以生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)某一科技項(xiàng)目為主,但非高新技術(shù)企業(yè), 注冊(cè)資本為 30萬(wàn)元人民幣; (3甲方以專利權(quán)和專有技術(shù)折價(jià)出資,占注冊(cè)資本的 30%;乙方以現(xiàn)金和 機(jī)器設(shè)備折價(jià)出資,占注冊(cè)資本的 40%;丙方以土地使用權(quán)與房屋折價(jià)出資,占注冊(cè)資本的 30%; (4 公司獲得利潤(rùn)時(shí),除依法提取各項(xiàng)基金外,甲、乙、丙分別按 40%、 30%、 30%的比例進(jìn)行利潤(rùn)分配; (5 公司設(shè)立董事會(huì),董事長(zhǎng)負(fù)責(zé)董事會(huì)工作; (6公司經(jīng)理由董事會(huì)聘任,作為法定代表人,負(fù)責(zé)日常經(jīng) 營(yíng)管理工作; (7公司存續(xù)期間,出資各方均可自由抽回投資。等等。

22、根據(jù)上述材料,請(qǐng)回答:上述章 程中的條款,哪些符合規(guī)定?哪些不符合規(guī)定?為什么? 答:條款中符合規(guī)定的是:(1第 1條公司 由三方組建。公司法規(guī)定,有限責(zé)任公司股東數(shù)為 2個(gè)以上 50個(gè)以下。 (2第 2條公司注冊(cè)資本 30萬(wàn)人 民幣符合法律規(guī)定。根據(jù)公司法的規(guī)定,公司注冊(cè)資本最低限額為 3萬(wàn)元人民幣。 (3第 5條公司設(shè)立董 事會(huì),董事長(zhǎng)負(fù)責(zé)董事會(huì)的工作。根據(jù)公司法的規(guī)定,有限責(zé)任公司一般須設(shè)董事會(huì)。 (4第 6條規(guī)定公 司經(jīng)理為法定代表人符合法律規(guī)定。公司法規(guī)定,董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或者經(jīng)理均可以擔(dān)任法定代表人。其 余的條款均不符合法律規(guī)定:(5第 3條約定以專利權(quán)及專有技術(shù)等折價(jià)出資的金額超

23、過(guò)了公司法規(guī)定的 有限公司注冊(cè)資本的 20%,不符合規(guī)定; (6根據(jù)公司法規(guī)定,有限公司是依出資人比例享有利潤(rùn)分配和 承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的,因此,第 4條約定的利潤(rùn)分配方案不符合規(guī)定; (7根據(jù)公司法的規(guī)定,在公司存續(xù)期間, 出資不得抽回出資,如確須抽回投資,須按轉(zhuǎn)讓投資的方式進(jìn)行。因此,第 7條的約定是不符合規(guī)定的 4、甲、乙國(guó)有企業(yè)與另外 9家國(guó)有企業(yè)擬聯(lián)合組建設(shè)立 “ 光中有限責(zé)任公司(以下簡(jiǎn)稱光中公司 。公 司章程的部分內(nèi)容為:公司股東會(huì)除召開(kāi)定期會(huì)議外,還可以召開(kāi)臨時(shí)會(huì)議,臨時(shí)會(huì)議須經(jīng)代表 1/2以上表決權(quán)的股東, l /2以上的董事或 1/2以上的監(jiān)事提議召開(kāi)。在申請(qǐng)公司設(shè)立登記時(shí),工商行政

24、管理機(jī)構(gòu) 指出了公司章程中規(guī)定的關(guān)于召開(kāi)臨時(shí)股東會(huì)議方面的不合法之處。 經(jīng)全體股東協(xié)商后, 予以糾正。 1999年 3月,光中公司依法登記成立,注冊(cè)資本為 1億元,其中甲以工業(yè)產(chǎn)權(quán)出資,協(xié)議作價(jià)金額 1200萬(wàn)元;乙 出資 1400 萬(wàn)元,是出資最多的股東。公司成立后,由甲召集和主持了首次股東會(huì)會(huì)議,設(shè)立了董事會(huì)。 2000年 5月,公司經(jīng)過(guò)一段時(shí)間的運(yùn)作后,經(jīng)濟(jì)效益較好,董事會(huì)制定了一個(gè)增加注冊(cè)資本的方案,方案 提出將公司現(xiàn)有的注冊(cè)資本由 l 億元增加到 1.5億元。增資方案提交股東會(huì)討論表決時(shí),有 7家股東贊成增 資, 7家股東出資總和為 5830萬(wàn)元,占表決權(quán)總數(shù)的 58.3%,有 4家

25、股東不贊成增資, 4家股東出資總和為 4170萬(wàn)元,占表決權(quán)總數(shù)的 41.7%。股東會(huì)通過(guò)了增資決議,并授權(quán)董事會(huì)執(zhí)行。 2004年 2月,光中公司 因業(yè)務(wù)發(fā)展需要, 依法成立了海南分公司。 海南分公司在生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)過(guò)程中, 因違反了合同約定被訴至法院, 對(duì)方以光中公司是海南分公司的總公司為 由,要求光中公司承擔(dān)違約責(zé)任。根據(jù)上述事實(shí)及有關(guān)法律規(guī) 定,回答下列問(wèn)題:(1光中公司設(shè)立過(guò)程中訂立的公司章程中關(guān)于召開(kāi)臨時(shí)股東會(huì)議的規(guī)定有哪些不合 法之處?說(shuō)明理由。 2光中公司的首次股東會(huì)議由甲召集和主持是否合法?為什么? 3光中公司股東會(huì) 作出的增資決議是否合法?說(shuō)明理由。 4光中公司是否應(yīng)替海南分公司

26、承擔(dān)違約責(zé)任?說(shuō)明理由?答案: 1光中公司設(shè)立過(guò)程中訂立的公司章程中關(guān)于召開(kāi)臨時(shí)股東會(huì)會(huì)議的提議權(quán)的規(guī)定不合法。因?yàn)? 公司 法規(guī)定,代表 l /4以上表決權(quán)的股東, l /3以上董事或者監(jiān)事,均可以提議召開(kāi)臨時(shí)股東會(huì)會(huì)議。而在 光 中公司的章程中卻規(guī)定臨時(shí)會(huì)議須經(jīng) l /2以上表決權(quán)的股東, 1/2以上的董事或 1/2以上的監(jiān)事提議 召開(kāi),這是不符合法律規(guī)定的。 2光中公司的首次股東會(huì)會(huì)議由甲召集和主持不合法。因?yàn)? 公司法 規(guī)定,有限責(zé)任公司股東會(huì)的首次會(huì)議由出資最多的股東召集和主持。光中公司的股東乙出資 1400萬(wàn)元, 是出資最多的股東。因此,首次會(huì)議應(yīng)由乙召集和主持。 (3光中公司股東

27、會(huì)作出的增資決議不合 法。因?yàn)? 公司法規(guī)定,股東會(huì)對(duì)公司增加注冊(cè)資本作出決議,必須經(jīng)代表 2/3以上表決權(quán)的股東通 過(guò)。而光中公司討論表決時(shí),同意股東的出資額占表決權(quán)總數(shù)的 58.3%,未達(dá)到 2/3的比例。因此,增資 決議不能通過(guò)。 (4光中公司應(yīng)替海南分公司承擔(dān)違約責(zé)任。因?yàn)? 公司法規(guī)定,分公司只是總 公司管理的一個(gè)分支機(jī)構(gòu),不具有法人資格,但可以依法獨(dú)立從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng),其民事責(zé)任由設(shè)立該分 公司的總公司承擔(dān)。5、大地股份有限公司系上市公司,其在經(jīng)營(yíng)過(guò)程中存在下列行為:1公司在其 2003年度的財(cái)務(wù)報(bào)告中 虛列各項(xiàng)開(kāi)支共計(jì) 1000多萬(wàn)元; 2公司參與走私汽車等物品,違法金額達(dá) 13

28、0萬(wàn)元; 3公司經(jīng)營(yíng)狀況 嚴(yán)重惡化,最近三年連續(xù)虧損; 4公司更換法定代表人但未經(jīng)證券管理部門的同意。對(duì)于大地股份有限 公司從事的上述行為,有兩種不同的意見(jiàn):一種認(rèn)為上述四種行為,國(guó)務(wù)院證券管理部門均有權(quán)決定終止 其股票上市;另一種意見(jiàn)認(rèn)為,只有前三種情況,國(guó)務(wù)院證券管理部門才有權(quán)決定終止其股票上市。根據(jù) 公司法的規(guī)定,你贊同哪種意見(jiàn)?請(qǐng)簡(jiǎn)要陳述理由。答案:第二種意見(jiàn)正確, 公司法第 157、 158條明確規(guī)定了終止股票上市的條件。另外,根據(jù)公司法第 113條的規(guī)定,法定代表人的更換不必經(jīng)證 券管理部門同意,不會(huì)影響股票上市6、王某、吳某和肖某擬共同設(shè)立一家生產(chǎn)燃?xì)庥镁叩挠邢挢?zé)任公司。 3人經(jīng)

29、協(xié)商后擬定了公司章程, 其中包括如下內(nèi)容:1公司的注冊(cè)資本為人民幣 30萬(wàn)元; (2王某以貨幣出資人民幣 2萬(wàn)元,吳某以廠房 和設(shè)備作價(jià)出資人民幣 8萬(wàn)元,肖某以普通非專利技術(shù)作價(jià)出資人民幣 20萬(wàn)元; (3公司不設(shè)股東會(huì),實(shí) 行董事會(huì)領(lǐng)導(dǎo)下的總經(jīng)理負(fù)責(zé)制(4公司因業(yè)務(wù)需要時(shí),設(shè)立分公司,分公司具有法人資格,自主經(jīng)營(yíng), 自負(fù)盈虧。 問(wèn):上述內(nèi)容中,哪些不符合公司法的規(guī)定?為什么?答案 (1以生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)為主的公司, 注冊(cè)資本不得低于人民幣 50萬(wàn)元。 (2以非專利技術(shù)作價(jià)的金額不得超過(guò)公司注冊(cè)資本的 20%,肖某非專 利技術(shù)作價(jià)已超出了此限。 (3股東會(huì)是有限責(zé)任公司的法定機(jī)構(gòu),應(yīng)當(dāng)依法設(shè)立。 (

30、4在法律上,分公 司不具有法人資格,其民事責(zé)任由總公司承擔(dān)。6、孫某與林某均為勝利奶制品股份有限公司(以下簡(jiǎn)稱勝利公司的董事。 2002年 5月,孫某、林某 又與其所任職公司以外的張某、王某共同開(kāi)辦了一家冷飲廠。該冷飲廠的主要產(chǎn) 品為酸奶和冰激淋,與 勝利公司的產(chǎn)品相同。 2004年 4月,勝利公司發(fā)現(xiàn)了這一情況,該公司臨時(shí)股東大會(huì)決議,免去孫某與林 某的董事職務(wù), 并向法院起訴, 請(qǐng)求法院判令孫某與林某賠償損失。 經(jīng)查, 孫、 林二人在經(jīng)營(yíng)冷飲廠期間, 共獲經(jīng)營(yíng)收入 25萬(wàn)元。問(wèn):(1孫某與林某的行為違反了什么法律規(guī)定?(2法院應(yīng)如何判決?(3勝 利公司免去孫某與林某董事職務(wù)的行為是否合法?

31、答案 (1孫某與林某的行為違反了公司法關(guān)于董 事、經(jīng)理不得自營(yíng)或者與他人經(jīng)營(yíng)與其所任職公司同類的營(yíng)業(yè)的規(guī)定。 (2法院應(yīng)判令孫某與林某經(jīng)營(yíng)冷 飲廠所獲收入 25萬(wàn)元,歸勝利公司所有。 (3勝利公司免去孫某、林某董事職務(wù)的行為合法。根據(jù)公司 法的規(guī)定,對(duì)于孫某、林某的上述違法行為,除將其所得收入歸公司所有外,并可由公司給予二人處分。7、國(guó)有企業(yè)火炬化工廠與另外一國(guó)有企業(yè)火星化工原料廠決定共同作為發(fā)起人,改建股份有限公司。 股份有限公司章程規(guī)定公司注冊(cè)資本為人民幣 5千萬(wàn)元。 火炬化工廠以廠 房、 機(jī)器設(shè)備和土地使用權(quán)出資, 經(jīng)評(píng)估作價(jià) 400萬(wàn)元;火星化工原料廠以原料及廠房出 資,經(jīng)評(píng)估作價(jià) 2

32、00萬(wàn)元;另外,火炬化工廠還以 本廠的商標(biāo)及專利技術(shù)出資, 經(jīng)評(píng)估作價(jià) 1100萬(wàn)元, 該專利技術(shù)并非高新技術(shù)。 公司將以募集方式設(shè)立, 除了發(fā)起人按規(guī)定認(rèn)購(gòu)的 股份以外, 其余股份準(zhǔn)備向社會(huì)公開(kāi)募集。 試分析:1 發(fā)起人是否符合法定人 數(shù)?(2公司注冊(cè)資本是否符合法定最低限額?(3發(fā)起人的出資是否符合法律規(guī)定?(4股份的公 開(kāi)募集是否符合公司法的規(guī)定?答案 (1發(fā)起人符合法定人數(shù)。國(guó)有企業(yè)改建股份有限公司的,發(fā) 起人可以少于 5人,但是應(yīng)當(dāng)采取募集設(shè)立方式。 (2公司注冊(cè)資本符合法定最低限額(1000萬(wàn)元 。 (3 發(fā)起人的出資有兩處不符合法律規(guī)定: 采取募集設(shè)立方式,發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股份不得少

33、于公司股份總數(shù)的 35%,火炬廠和火星廠一共出資 1700萬(wàn)元,沒(méi)有達(dá)到股份(股本總額的 35%; 火炬廠的商標(biāo)和專利權(quán) 作價(jià) 1100萬(wàn)元,超過(guò)了注冊(cè)資本 5000萬(wàn)元的 20%。 (4 發(fā)起人采取公開(kāi)募集股份方式設(shè)立公司, 符合 公 司法的規(guī)定。但是由于發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股份沒(méi)有達(dá)到法定比例,因此其向社會(huì)公開(kāi)募集的股份比例不符合 法律規(guī)定。7、某高校甲、國(guó)有企業(yè)乙、集體企業(yè)丙簽訂合同決定共同投資設(shè)立一家生產(chǎn)型的科技發(fā)展有限公司。其 中,甲以高科技成果出資,作價(jià) 15萬(wàn)元,乙以廠房出資,作價(jià) 20萬(wàn)元,丙以現(xiàn)金 12萬(wàn)元出資,后丙因 為資金緊張實(shí)際出資 10萬(wàn)元。請(qǐng)問(wèn):丙的出資是否符合法律規(guī)定,為

34、什么 ? 答案:不符合,首先,我國(guó) 公司法 第二十七條第三款規(guī)定:“ 全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的百分之三 十 ” 。 根據(jù)以上材料,該公司的注冊(cè)資本總額應(yīng)為 47萬(wàn)元,貨幣出資只有 12萬(wàn)是不符合規(guī)定的。 如果 注冊(cè)資本并非總額 47萬(wàn),而符合公司法的強(qiáng)制性規(guī)定,但協(xié)議規(guī)定丙出資 12萬(wàn),其實(shí)際出資 10萬(wàn)是違 約行為,其他投資人可要求其補(bǔ)足,并承擔(dān)違約責(zé)任和因此造成的損失。8、三個(gè)企業(yè)準(zhǔn)備投資組建一新的有限責(zé)任公司。經(jīng)協(xié)商,他們共同制定了公司章程。其中,章程中 有如下條款:(1公司由甲、乙、丙三方組建;(2公司以生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)某一科技項(xiàng)目為主,但非高新技術(shù) 企業(yè),注冊(cè)資本

35、為 30萬(wàn)元人民幣;(3甲方以專利權(quán)和專有技術(shù)折價(jià)出資,占注冊(cè)資本的 30%;乙方以 現(xiàn)金和機(jī)器設(shè)備折價(jià)出資,占注冊(cè)資本的 40%;丙方以土地使用權(quán)與房屋折價(jià)出資,占注冊(cè)資本的 30%; (4 公司獲得利潤(rùn)時(shí), 除依法提取各項(xiàng)基金外, 甲、 乙、 丙分別按 40%、 30%、 30%的比例進(jìn)利潤(rùn)分配; (5 公司經(jīng)理由董事會(huì),董事長(zhǎng)負(fù)責(zé)董事會(huì)工作;(6公司經(jīng)理由董事會(huì)聘任,作為法定代表人,負(fù)責(zé)日常 經(jīng)營(yíng)管理工作;(7公司存續(xù)期間,出資各方均可自由抽回投資。等等。請(qǐng)問(wèn)上述章程中的條款,哪些 符合規(guī)定?哪些不符合規(guī)定?為什么? 答:(1 符合法律規(guī)定。 有限責(zé)任公司由 50個(gè)以下股東出資成立。 (

36、2符合法律規(guī)定。有限責(zé)任公司注冊(cè)資本最低限額為 3萬(wàn)元。(4符合法律規(guī)定。全體股東約定不按 照出資比例分取紅利,其約定有效。(5符合法律規(guī)定。(6符合法律規(guī)定。法定代表人由董事長(zhǎng)、執(zhí) 行董事或經(jīng)理?yè)?dān)任。(7不符合法律規(guī)定。出資方不得自由抽回投資。9、某鋼鐵企業(yè) (中方 擬與英國(guó)一公司 (外方 共同組建中外合資經(jīng)營(yíng)鋼鐵企業(yè),雙方擬定的合營(yíng)企業(yè)合 同的要點(diǎn)如下:(1注冊(cè)資本總額 1000萬(wàn)鎊, 中方出資 400萬(wàn)鎊, 英方出資 600萬(wàn)鎊; (2中方以機(jī)器設(shè)備、 廠房、辦公樓等出資 (其中廠房已為下屬企業(yè)貸款作為抵押 ,外方以機(jī)器設(shè)備和技術(shù)、現(xiàn)金出資 (3合營(yíng) 企業(yè)董事長(zhǎng)只能由英方擔(dān)任,副董事長(zhǎng)由

37、中方擔(dān)任; (4合營(yíng)期為 30年,合營(yíng)進(jìn)入 20年時(shí),各方可按 各自出資比例減少注冊(cè)資本 30%; (5合營(yíng)過(guò)程中發(fā)生爭(zhēng)議時(shí),適用于英國(guó)法律。請(qǐng)問(wèn):上述合同要點(diǎn)符 合我國(guó)有關(guān)法律規(guī)定嗎?請(qǐng)說(shuō)明理由 。答: 符合法律規(guī)定,合營(yíng)業(yè)的注冊(cè)資本,外方投資比例不得低于 25%; 中方出資存在不合法之處,根據(jù)規(guī)定,合營(yíng)各方可以設(shè)備、現(xiàn)金等出資,但不得以其已設(shè)立擔(dān)保 的財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資; 不合法。根據(jù)規(guī)定,董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)應(yīng)由合營(yíng)雙方協(xié)商或董事會(huì)選舉產(chǎn)生,雙方均 可以擔(dān)任董事長(zhǎng),一方擔(dān)任董事長(zhǎng),另一方擔(dān)任副董事長(zhǎng); 不合法,根據(jù)規(guī)定,合營(yíng)期間不得減少注冊(cè) 資本; 不合法,根據(jù)規(guī)定,合營(yíng)企業(yè)雙方發(fā)生爭(zhēng)議時(shí),只能適

38、用于中國(guó)法律,當(dāng)事人不得協(xié)議選擇適用 外國(guó)法律。10、某市一企業(yè)與加拿大某公司經(jīng)商討達(dá)成如下協(xié)議:雙方合資設(shè)立一個(gè)組織形式為股份有限公司的 合資企業(yè),注冊(cè)資本為 100萬(wàn)美元,其中加方公司以機(jī)器設(shè)備作價(jià)出資 20萬(wàn)美元。中方出資 80萬(wàn)美元,其 中以專利技術(shù)作價(jià)出資 30萬(wàn)美元。 此企業(yè)以股東大會(huì)為該企業(yè)最高權(quán)力機(jī)構(gòu), 企業(yè)總經(jīng)理為法人代表。 問(wèn):如何修改這一協(xié)議才能符合我國(guó)有關(guān)法律規(guī)定? 答:根據(jù)中外合資企業(yè)法和公司法 ,此協(xié)議不符 合法律規(guī)定。合資企業(yè)的組織形式應(yīng)為有限責(zé)任公司。加方公司可以以機(jī)器設(shè)備作價(jià)出資,但其投資比例 應(yīng)不低于合資企業(yè)注冊(cè)資本的 25%,所以加方出資不得少于 25萬(wàn)元

39、。工業(yè)產(chǎn)權(quán)出資不能超過(guò)出資總額的 20%, 本案中中方專利技術(shù)作價(jià)出資 30萬(wàn)美元超過(guò)了注冊(cè)資本的 20%,不符合法律規(guī)定。合營(yíng)企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)為董事會(huì),不是股東大會(huì)。合營(yíng)企業(yè)的法人代表是董事長(zhǎng),不是總經(jīng)理。11、某有限責(zé)任公司董事長(zhǎng)張某認(rèn)為原公司的章程已經(jīng)不符合公司發(fā)展的需要,因此決定召開(kāi)股東臨 時(shí)會(huì)議,修改公司章程。 1998年 6月 5日, 9名股東收到了僅有張某簽名的會(huì)議通知,并于 6月 7日參加了股 東會(huì)。會(huì)上,張某宣讀了公司章程的修改草案,結(jié)果代表 3/5股權(quán)的 5名股東投票同意修改公司章程,代表 2/5股權(quán)的 4名股東投了反對(duì)票最后會(huì)議主持人張某宣布, 按照少數(shù)服從多數(shù)的原則,

40、 公司章程修改案通過(guò)。 問(wèn):上述哪些做法違反法律規(guī)定?為什么? 答:此案中違反法律規(guī)定的做法及理由如下:董事長(zhǎng)張某自行 決定并召開(kāi)股東臨時(shí)會(huì)議是違法的。因?yàn)楦鶕?jù)公司法的規(guī)定,股東會(huì)臨時(shí)會(huì)議只能根據(jù)代表 1/4以上表 決權(quán)的股東, 或者 1/3以上的董事或監(jiān)事的提議召開(kāi)。 董事長(zhǎng)有主持會(huì)議的權(quán)力, 但無(wú)權(quán)自行決定并召開(kāi)股 東會(huì);本案中股東 6月 5日接到會(huì)議通知, 6月 7日就召開(kāi)股東會(huì)議,這也是違法的。因?yàn)橐勒展痉ㄒ?guī) 定, 召開(kāi)股東會(huì)議, 應(yīng)于會(huì)議召開(kāi) 15日前通知全體股東; 本案中僅代表 3/5表決權(quán)的股東同意, 董事長(zhǎng)就宣 布章程修改案通過(guò),這也是違法的。因?yàn)楦鶕?jù)公司法的規(guī)定,修改公司章

41、程的決議,必須經(jīng)過(guò)代表 2/3表決權(quán)的股東通過(guò)。證券法1. 張某為某證券公司公關(guān)部負(fù)責(zé)人, 由于工作關(guān)系, 經(jīng)常掌握一些股票價(jià)格漲落的情況。 按照公司業(yè)務(wù)規(guī) 定,工作人員掌握的信息不得向外泄露或?yàn)樽约褐\利益。一次偶然的機(jī)會(huì),李某獲悉了公司董事們對(duì)股市 的分析預(yù)測(cè)。李某將預(yù)測(cè)結(jié)果告訴了其丈夫宋某。宋某因此購(gòu)買了 4000股飛樂(lè)股。數(shù)月后,飛樂(lè)股大幅 上揚(yáng),宋某賣出股票,獲利 6000余元。請(qǐng)問(wèn):宋某的收入是合法收入嗎?為什么? 答 :不是。參看教材有 關(guān)內(nèi)幕交易部分。證券交易內(nèi)幕信息的知情人員或者非法獲得證券交易內(nèi)幕信息的人員,在涉及證券的發(fā) 行、交易或者其他對(duì)證券的價(jià)格有重大影響的信息尚未公開(kāi)

42、前,買入或者賣出該證券,或者泄露該信息的 行為稱作內(nèi)幕交易。2. 某股份公司在滬市交易所臨近收盤時(shí)通過(guò) 4個(gè) A 字頭的個(gè)人帳戶進(jìn)行連續(xù)交易, 而不轉(zhuǎn)讓證券所有權(quán)的 方式虛假買賣,以抬高本公司股票的價(jià)格,致使該公司股票當(dāng)日收盤價(jià)比前日上漲 102%。此后 1個(gè)月中 該公司證券部先后動(dòng)用資金近 2000萬(wàn)元,買人本公司股票 12萬(wàn)股。后來(lái),該公可證券部將上述股票及此 前所存股票全數(shù)拋出,共獲利 587.97萬(wàn)元。請(qǐng)問(wèn) :該公司的行為有法律依據(jù)嗎 ? 為什么 ? 答:沒(méi)有法律依據(jù)。 該公司的行為屬操縱市場(chǎng)行為,構(gòu)成操縱證券交易價(jià)格罪。以獲取利益或減少損失為目的,利用其資金、 信息等優(yōu)勢(shì)操縱市場(chǎng),影

43、響證券市場(chǎng)價(jià)格,制造證券市場(chǎng)假象,誘導(dǎo)或致使投資者在不了解事實(shí)真相的情 況下作出證券投資決定,擾亂證券市場(chǎng)秩序的行為稱作操縱市場(chǎng)價(jià)格。3. 飛龍股份有限公司 1994年由幾家原國(guó)有企業(yè)依法設(shè)立,注冊(cè)資本 9000萬(wàn)元人民幣,發(fā)行股票 90萬(wàn)股, 經(jīng)國(guó)務(wù)院證券管理部門批準(zhǔn),股票被允許上市交易。該公司 1994年至 1996年連續(xù)三年微利;可供分配的 股息、紅利總共只有 100萬(wàn)元,難以支付股東股利; 1997年經(jīng)營(yíng)更不景氣,前六個(gè)月處于虧損狀態(tài),資金 周轉(zhuǎn)困難。為解決資金短缺,維護(hù)公司股票的信譽(yù),董事會(huì)于 1997年 7月作出增資發(fā)行新股的決定,交 股東大會(huì)討論通過(guò)。決定發(fā)行 10萬(wàn)股新股,每股

44、面值 100元,股票以面值出售,籌集 1000萬(wàn)人民幣。股 東大會(huì)作出發(fā)行新股決定后,于 1997年 10月擅自在報(bào)紙上刊登發(fā)行新股的公告,開(kāi)始向社會(huì)公開(kāi)發(fā)行股 票。請(qǐng)問(wèn):這樣做合法嗎?為什么? 答:不合法。不符合股票再次發(fā)行條件。 證券法第 13條第 2款規(guī) 定,公司公開(kāi)發(fā)行新股應(yīng)具有持續(xù)盈利能力,財(cái)務(wù)狀況良好。4、 某上市公司決定通過(guò)發(fā)行新股募集資金 , 用以擴(kuò)大生產(chǎn)規(guī)模 . 在董事會(huì)草擬的方 1、 案中有以下主要 內(nèi)容:本次發(fā)行面值人民幣 7000萬(wàn)元的新股,全部向社會(huì)募集;委托某證券公司獨(dú)家代銷,代銷期為 96天;為保證發(fā)行工作能夠得以順序開(kāi)展,準(zhǔn)備向證券管理機(jī)構(gòu)、證券交易所的有關(guān)人員

45、送 1000股;同時(shí)該 公司考慮到受股本擴(kuò)張的影響,因此預(yù)期股票利率比同期銀行利率低 0.2個(gè)百分點(diǎn)。請(qǐng)指出該方案的錯(cuò)誤 之處。 分析:向證券管理機(jī)構(gòu)、證券交易所的有關(guān)人員送 1000股這是一種明顯的違法行為5、某股份公司在滬市交易所臨近收盤時(shí)通過(guò) 4個(gè) A 字頭的個(gè)人帳戶進(jìn)行連續(xù)交易,而不轉(zhuǎn)讓證券所有 權(quán)的方式虛假買賣, 以抬高本公司股票的價(jià)格, 致使該公司股票當(dāng)日收盤價(jià)比前日上漲 102%。 此后 1個(gè)月 中該公司證券部先后動(dòng)用資金近 2000萬(wàn)元,買入本公司股票 12萬(wàn)股。后來(lái),該公司證券部將上述股票及 此前所存股票全部拋出,共獲利 587.97萬(wàn)元。請(qǐng)問(wèn):該公司的行為有法律依據(jù)嗎?為什

46、么? 答:無(wú)法律 依據(jù)。根據(jù)公司法規(guī)定:公司不得收購(gòu)本公司的股份,另有規(guī)定的除外。同時(shí),依據(jù)我國(guó)證券法 規(guī)定:禁止任何人在自己實(shí)際控制的賬戶之間進(jìn)行證券交易,影響證券交易價(jià)格或證券交易量。5、某股份公司在滬市交易所臨近收盤時(shí)通過(guò) 4個(gè) A 字頭的個(gè)人帳戶進(jìn)行連續(xù)交易,而不轉(zhuǎn)讓證券所有權(quán)的方式虛假買賣,以抬高本公司股票的價(jià)格,致使該公司股票當(dāng)日收盤價(jià)比前日上漲 102%.此后 1個(gè)月 中該公司證券部先后動(dòng)用資金近 2000萬(wàn)元,買人本公司股票 12萬(wàn)股。后來(lái),該公司證券部將上述股票及 此前所存股票全數(shù)拋出,共獲利 587. 97萬(wàn)元。 請(qǐng)問(wèn):該公司的行為有法律依據(jù)嗎 ? 為什么 ? 答 該公司

47、的行為屬操縱市場(chǎng)行為,構(gòu)成操縱證券交易價(jià)格罪。以獲取利益或減少損失為目的,利用其資金、信息等 優(yōu)勢(shì)操縱市場(chǎng),影響證券市場(chǎng)價(jià)格,制造證券市場(chǎng)假象,誘導(dǎo)或致使投資者在不了解事實(shí)真相的情況下作 出證券投資決定,擾亂證券市場(chǎng)秩序的行為稱作操縱市場(chǎng)價(jià)格。6、 某股份有限公司以募集式方式成立, 其總股本為 1億股, 每股面值為 1元。 其中, 發(fā)起人股份為 2000萬(wàn)股,占總股本的 20%,向社會(huì)公眾募集的股份占總股本的 80%。此外,發(fā)起人以工業(yè)產(chǎn)權(quán)作價(jià)出資,占 注冊(cè)資本的 30%,同時(shí),公司向社會(huì)公眾發(fā)行的股票的價(jià)格定為 1. 30元 /股,由此產(chǎn)生的溢價(jià)發(fā)行收入, 公司擬以紅利的形式發(fā)給發(fā)起人。問(wèn):

48、(1上述作法有哪些不合法之處?(2為什么? 答:(1上述做 法有三處內(nèi)容不合法。 (2 公司法規(guī)定,股份有限公司在募集設(shè)立情況下,發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股份不得少 于公司股份總數(shù)的 35%。本案中發(fā)起人股份為 2000萬(wàn)股不合法,發(fā)起人股份應(yīng)在 3500萬(wàn)股以上;發(fā)起人 可以用工業(yè)產(chǎn)權(quán)出資,但出資額不能超過(guò)主持資本總額的 20%,本案中發(fā)起人以工業(yè)產(chǎn)權(quán)作價(jià)出資占注冊(cè) 資本的 30%是錯(cuò)誤的。以超過(guò)票面進(jìn)而為股票發(fā)行價(jià)格的,須經(jīng)國(guó)務(wù)院證券管理部門批準(zhǔn);以超過(guò)票面金 額發(fā)行股票所得溢價(jià)款列入公司資本公積金。本案中把溢價(jià)款以紅利的形式發(fā)給發(fā)起人是錯(cuò)誤的。合同法1、 某針織廠向某百貨公司推銷羊毛衫, 每件 38

49、0元, 共 5000件, 同年 3月底前全部交貨。 百貨公司表示, 如價(jià)格降到每件 350元,可以要 3000件。針織廠同意減少供貨數(shù)量到 3000件,并還價(jià) 360元, 3月底前 全部交貨。該百貨公司回函表示同意。針織廠和百貨公司雙方遂簽訂一份羊毛衫購(gòu)銷合同。請(qǐng)問(wèn):針織廠 和百貨公司的行為是訂立合同的什么過(guò)程? 答:針織廠“羊毛衫,每件 380元,共 5000件,同年 3月底 前全部交貨”是要約,是符合要約條件的要約邀請(qǐng)因此是要約; 百貨公司表示,如價(jià)格降到每件 350元, 可以要 3000件。新的要約,改變了上述要約實(shí)質(zhì)內(nèi)容; 針織廠同意減少供貨數(shù)量到 3000件,并還價(jià) 360元, 3月

50、底前全部交貨,新的要約; 該百貨公司回函表示同意,承諾;3、 2004年 8月 17日, 在某報(bào)社工作的汪小姐與西城區(qū)的甲公司簽訂房屋租賃委托書, 雙方約定由甲公司 代為租賃房屋。甲公司向汪小姐提供了一套位于本市海淀區(qū)某街道某樓的三居室住房可出租的信息,并派 員與汪小姐共同查驗(yàn)出租人李 xx 出租房屋的有關(guān)手續(xù)?？捶亢?汪小姐對(duì)房屋很滿意,想到有中介公司 的人查驗(yàn)房屋手續(xù),應(yīng)該沒(méi)有什么問(wèn)題,便爽快地與李 XX 簽訂了房屋租賃合同。汪小姐支付甲公司提供 中介服務(wù)信息咨詢費(fèi) 1300元,看房押金 500元,并向“房主”交納 l 年的房租 21600元。同月 28日,汪 小姐搬入該房屋居住。誰(shuí)知在入

51、住 1個(gè)星期后,北京某公司的人到汪小姐的住處,要求她搬走,并出示了 產(chǎn)權(quán)證明。房租交了,中介費(fèi)交了,房屋卻沒(méi)能住上幾天,汪小姐將中介公司告上了被告席。汪小姐認(rèn)為 自己通過(guò)中介服務(wù)公司承租一套三居室房屋, 交了中介費(fèi)、 房租, 但房屋是違法出租的, 無(wú)法入住。 對(duì)此, 甲公司負(fù)有責(zé)任。 汪小姐要求甲公司返還中介費(fèi), 賠償房屋租金, 并承擔(dān)案件訴訟費(fèi)。 被告甲公司則認(rèn)為, 該公司是為汪小姐提供房源,本身是中介服務(wù)機(jī)構(gòu),沒(méi)有審查房屋合法性的義務(wù),同時(shí)自己公司堅(jiān)持誠(chéng)實(shí) 信用原則,無(wú)故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)和虛假情況。公司為汪小姐找到了出租的房屋與房主李 xx ,中介服務(wù)已經(jīng)完成,故不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠

52、償責(zé)任,鑒于房主實(shí)際收取租金,汪小姐應(yīng)向房主索取,故不同 意其訴訟請(qǐng)求。在審理案例的過(guò)程中,法官發(fā)現(xiàn)雙方簽訂的合同書第 4條某項(xiàng)規(guī)定:“甲方(委托方與出租戶交換聯(lián)系方法預(yù)付定金或簽訂租賃合同后, 即為代理服務(wù)成功實(shí)現(xiàn), 代理費(fèi)自動(dòng)歸乙方 (中介公司 所有。 ”本合同是甲公司作為中介服務(wù)方自己制作的格式合同,該合同第 4條某項(xiàng)為格式條款。法院認(rèn)為, 甲公司系房地產(chǎn)信息咨詢機(jī)構(gòu),收取了汪小姐的中介費(fèi),應(yīng)保證汪小姐承租房屋的合法性,負(fù)有履行提供 租賃房屋手續(xù)的檢驗(yàn)義務(wù)。請(qǐng)問(wèn):汪小姐能索回中介費(fèi)嗎?甲公司能承擔(dān)連帶責(zé)任,向汪小姐支付已交付 的房屋租金嗎?汪小姐與甲公司所簽合同中的條款性質(zhì)如何?其在法律

53、上應(yīng)如何解釋? 答:汪小姐能夠索 回中介費(fèi),并且甲公司要承擔(dān)連帶責(zé)任,向汪小姐支付已交付的房屋租金。格式合同中的免責(zé)條款無(wú)效, 承租人的利益受法律保護(hù)。合同法規(guī)定,格式條款中提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對(duì)方責(zé)任、排除 對(duì)方主要權(quán)利的,該條款無(wú)效。4、 1996年 7月, 貸款人張某為購(gòu)買價(jià)值 47萬(wàn)余美元的外銷公寓, 與建行簽訂了為期 5年的按揭貸款合同, 貸款額為 23.7萬(wàn)美元,按季度分 20期還清。同時(shí),開(kāi)發(fā)商對(duì)此筆貸款承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任,但張某因“資金周 轉(zhuǎn)困難” ,直至今年 6月只支付貸款利息 1萬(wàn)美元,此前開(kāi)發(fā)商以保證人的身份代為償還了利息 9000余利 息。銀行在多次催要未果的情況

54、下將張某及開(kāi)發(fā)商訴至法院。請(qǐng)問(wèn):法院應(yīng)如何處理? 答:該項(xiàng)按揭貸款 合同合法有效,因而張某與開(kāi)發(fā)商作為產(chǎn)生糾紛的主要責(zé)任人,共同承擔(dān)償還借款本金及利息的責(zé)任,逾 期給付按中國(guó)人民銀行關(guān)于延期付款的規(guī)定處理。目前銀行采取的措施是謹(jǐn)慎調(diào)查,轉(zhuǎn)嫁風(fēng)險(xiǎn)。一是貸款 人提供足夠的收入證明證實(shí)自己的還款能力。 二是要求貸款人投保個(gè)人信用保險(xiǎn), 并交納不菲的保險(xiǎn)費(fèi)用。 如貸款人逾期三個(gè)月不還款,銀行可以對(duì)抵押的房產(chǎn)進(jìn)行拍賣;對(duì)于期房或者數(shù)額較大的現(xiàn)房,銀行與開(kāi) 發(fā)商一般簽有回購(gòu)協(xié)議,由開(kāi)發(fā)商負(fù)責(zé)全額償還,即開(kāi)發(fā)商全程全額擔(dān)保的辦法。5、 王某于 1996年 1月 10日借款給李某人民幣 1.2萬(wàn)元,期限 1年

55、,雙方約定年利率 30%,期滿本息一 并還清。王某為防止意外,要求李某提供擔(dān)保,李某提出由其親友張某作保證人。 1996年 12月,李某要 求在寬限幾個(gè)月償還借款,利息不變。王某同意延期到 1997年 7月 10日。由于借款人李某一拖再拖,到 1999年 6月,王某分文未收回, 又聽(tīng)說(shuō)借款時(shí)效期間已過(guò), 保證人也不再承擔(dān)責(zé)任,于是找到法院進(jìn)行咨 詢。請(qǐng)問(wèn):王春與王六甲之間的借款合同是否違法?借款合同的訴訟時(shí)效是否已屆滿?是怎樣計(jì)算 的?擔(dān)保人是否承擔(dān)保證責(zé)任?利率是否合理?可否請(qǐng)求違約金? 答:(1王春與王六甲 之間的借款合同在關(guān)于合同的利率方面有違法,自然人之間的借款合同約定利息的,借款利率

56、不得違法國(guó) 家有關(guān)限制借款利率的規(guī)定 (2 借款合同的訴訟時(shí)效沒(méi)有屆滿。 因 1996年 1月 10日生效的合同, 期限一 年, 但 1996年 12月, 雙方又進(jìn)行協(xié)商, 同意延期到 1997年 1月 10日, 訴訟時(shí)效應(yīng)從這一天開(kāi)始計(jì)算 (3 擔(dān)保人對(duì)未改變的借款合同承擔(dān)保證責(zé)任,但雙方變更主合同,并未與擔(dān)保人協(xié)商,因此對(duì)于改變后的合 同不用承擔(dān)保證責(zé)任。 4利率不合理(5可以支付違約金6、陳某是振華貿(mào)易公司的業(yè)務(wù)科長(zhǎng), 1998年 8月因其個(gè)人債務(wù)需要用錢,找到呂某,說(shuō)是因公司業(yè)務(wù)需 要借款 5萬(wàn)元人民幣,呂某同意借款,但要求陳某提供擔(dān)保。陳某找到他的中學(xué)同學(xué)王某,說(shuō)是因振華貿(mào) 易公司的

57、一筆業(yè)務(wù)很緊急,由于資金不足需要向呂某臨時(shí)借款 5萬(wàn)元, 9月份就可償還,請(qǐng)求王某為借款 作擔(dān)保。王某由于與陳某是從前的同學(xué),而振華貿(mào)易公司又實(shí)力雄厚,遂同意作擔(dān)保。王某是當(dāng)?shù)赜忻?個(gè)體戶, 資金充足, 呂某見(jiàn)王某是擔(dān)保人, 遂同意借款。 呂某與陳某簽了 5萬(wàn)元借款合同, 在借款人一欄, 陳某填上了振華貿(mào)易公司,并簽了自己的名字,沒(méi)有蓋公司公章。在擔(dān)保人一欄,王某也簽上了自己的名 字。 陳某拿到款后, 即用其償還其個(gè)人債務(wù)。 現(xiàn)借款期滿, 陳某無(wú)力償還借款, 呂某要求擔(dān)保人王某還錢, 王某認(rèn)為自己是被欺詐而擔(dān)保的, 拒絕代為償還。 請(qǐng)問(wèn):(1本案涉及哪幾種民事法律關(guān)系? (2本案中的借 款合

58、同是否有效?為什么? 答:侵權(quán)法律關(guān)系、借款關(guān)系、保證關(guān)系、擔(dān)保關(guān)系。借款合同可撤銷,保證 合同可撤銷。一方當(dāng)事人意思表示不真實(shí),以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危,使對(duì)方在違背真實(shí)意思的 情況下訂立的合同, 受害方有權(quán)請(qǐng)求法院或仲裁機(jī)構(gòu)變更或撤銷該合同。 合同被撤銷后, 自始無(wú)法律效力。 當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)返還基于該合同而取得的財(cái)產(chǎn)。陳某個(gè)人承擔(dān)民事法律責(zé)任。7.托運(yùn)人宋某與南平鐵路分局于 1992年 8月 31日簽訂運(yùn)輸合同一份。約定:蘋果 1500箱,紙箱包裝, 承運(yùn)人運(yùn)輸期限 6天,到達(dá)站為沙平車站,收貨人為宋某本人。當(dāng)天南平鐵路局配給宋某棚車一輛,宋某 自行裝車,裝蘋果 2700箱,貨物標(biāo)明 &

59、quot; 鮮活易腐 " , 9月 1日 18時(shí)掛有該棚車的 111次列車從南平車站出 發(fā),宋某派押運(yùn)人一名, 9月 3日 20時(shí) 111次列車到達(dá)漢平車站,該車站調(diào)度令 111次列車在站停留。當(dāng) 時(shí)氣溫為攝氏 37度, 押運(yùn)人多次請(qǐng)示車站掛運(yùn)無(wú)效, 貨車停留到 9月 9日掛出。 9月 10日到達(dá)沙平車站, 卸車時(shí)發(fā)現(xiàn)很多蘋果紙箱外表有濕跡,經(jīng)開(kāi)箱檢查,蘋果有不同程度腐爛變色。經(jīng)當(dāng)?shù)刭|(zhì)檢部門對(duì)蘋果腐壞原因進(jìn)行鑒定,結(jié)論為:腐壞系運(yùn)輸時(shí)間過(guò)長(zhǎng),氣溫較高,包裝不合格,堆碼緊密,影響通風(fēng)所致。宋 某將尚可食用的蘋果進(jìn)行處理得款 9500元后,要求承運(yùn)方賠償損失 70500元(損失的計(jì)算方式為南平當(dāng) 地購(gòu)蘋果和付運(yùn)費(fèi)共計(jì)用款 65000元,加上到沙平銷蘋果可得利潤(rùn) 15000元減去處理蘋果所得 9500元等 于 70500元 。承運(yùn)方不同意,糾紛未得解決。請(qǐng)回答下列問(wèn)題:1托運(yùn)人應(yīng)向哪個(gè)車站請(qǐng)求賠償?(2 托運(yùn)人宋某請(qǐng)求賠償?shù)馁r償額應(yīng)按什么計(jì)算? (3托運(yùn)人宋某對(duì)損害的發(fā)生應(yīng)不應(yīng)負(fù)責(zé)?為什么?(4 承運(yùn)人對(duì)損害的發(fā)生應(yīng)不應(yīng)